Гражданское право зачет. 1. Правовая инфия как разновидность соц информации понятие. До 70х годов прошлого века в юриспруденции понятие правовая информация
 Скачать 129.7 Kb.
|
|
Правовая фикция – это несуществующее положение, признанное законодательством существующим и ставшее в силу такого признания общеобязательным. Так, согласно ч. 3 ст. 21 ГК РФ днем смерти гражданина, объявленного судом умершим, считается день вступления в законную силу решения суда об объявлении гражданина умершим. Некоторые авторы к средствам правотворческой относят нормативное построение, системное построение и отраслевую типизацию. Нормативное построение – это перевод гос. воли на язык права, который состоит в том, что при помощи юр. и иной терминологии гос. воля излагается в виде нормативного предписания. Системное построение состоит в том, что содержащиеся в НПА нормативные предписания должны находиться в определенной системе и связаны между собой. Отраслевая типизация представляет собой такое изложение нормативных предписаний, которое отражало бы типичные черты соответствующей отрасли права. Поскольку каждая норма права входит в состав строго определенной отрасли права, правотворческий орган, разрабатывая и оформляя те или иные нормы права, должен придавать им типичные черты той отрасли права, в состав которой они будут интегрированы. приемы, или способы правотворческой техники. В литературе называются самые разные способы правотворческой техники, но, пожалуй, наибольшего внимания заслуживают способы изложения правовых норм в НПА. Способы изложения правовых норм в НПА принято различать в зависимости от формы изложения, степени обобщенности нормативного материала и степени полноты изложения правовых норм в статьях нормативного акта. В зависимости от формы изложения выделяют нормативный и повествовательный способы. При нормативном способе изложения норма права формулируется в виде нормативного предложения, в котором обязательно присутствуют нормативные термины типа: «имеет право», «обязан» «запрещено» и т. п. Большинство норм права излагается именно таким способом. Но нередко используется и повествовательный способ, при котором норма права оформляется в виде повествовательного предложения, без использования нормативных терминов. Это имеет место, например, в случае, когда описываемое в норме права действие является одновременно и правом, и обязанностью субъектов. Так, в ч. 1 ст. 86 УПК РФ говорится: «Собирание доказательств осуществляется в ходе уголовного судопроизводства дознавателем, следователем, прокурором и судом путем производства следственных и иных процессуальных действий, предусмотренных настоящим Кодексом». В зависимости от степени обобщенности нормативного материала выделяют абстрактный и казуистический способы. При абстрактном способе описание обстоятельств, при которых норма права будет действовать, дается в обобщенном виде, путем указания на родовые признаки этих обстоятельств. Например, в ч. 1 ст. 158 УК РФ говорится: «Кража, то есть тайное хищение чужого имущества, наказывается…». Здесь при изложении гипотезы правовой нормы использован абстрактный способ, поскольку в гипотезе дается указание на родовые признаки кражи. При казуистическом способе описание обстоятельств в гипотезе правовой нормы дается путем их перечисления. Так, в ч. 1 ст. 235 ГК РФ перечисляются основания прекращения права собственности. В ней говорится: «ПС прекращается при отчуждении собственником своего имущества другим лицам, отказе собственника от ПС, гибели или уничтожении имущества и при утрате ПС на имущество в иных случаях, предусмотренных законом». В зависимости от степени полноты изложения правовых норм в статьях нормативного акта выделяются прямой, ссылочный и бланкетный способы. При прямом способе норма права полностью излагается в одной статье нормативного акта. При ссылочном способе норма права в статье нормативного акта излагается не полностью, в связи с чем в статье дается отсылка к другой статье (статьям) либо этого, либо другого нормативного акта.. При бланкетном способе норма права в статье нормативного акта тоже излагается не полностью, но отсылка при этом дается к другому нормативному акту. 22. Действие НПА во времени. Действие актов во времени означает порядок опубликования и вступления в силу различных по своей силе НПА и ограничение их действия утратой юр. силы. Нормативные правовые акты вступают в действие: 1) с момента опубликования. Неопубликованные акты не имеют юр. силы и не могут применяться; 2) с момента, указанного в самом акте; 3) по правилам, установленным действующим законодательством. Так, ФЗ вступают в силу по истечении 10 дней после их официального опубликования; указы Президента РФ и правительственные акты – по истечении 7 дней после оф. опубликования; акты исполнительных органов власти – при наличии двух условий: а) после регистрации в Мин. юстиции РФ, если имеют межведомственный характер и затрагивают права, свободы и обязанности граждан; б) после опубликования по истечении 10 дней после регистрации. При этом источниками официального опубликования ведомственных актов являются «Российская газета» и «Бюллетень нормативных актов федеральных органов власти». Прекращает свое действие нормативный правовой акт после: 1) истечения срока, на который был принят; 2) официальной отмены или признания утратившим силу; 3) принятия нового акта, которому противоречит ранее действовавший акт. Новый акт по общему правилу перекрывает действие предыдущего, если это акты одинаковой юр. силы; 4) вступления в силу международного договора, которому противоречат акты внутригос. значения или их части; 5) признания акта неконституционным; 6) приостановления действия акта правомочным органом. Например, Президент РФ вправе приостановить действие актов ОИВ субъектов РФ в случае противоречия их К РФ, ФЗ, международным обязательствам РФ или нарушения прав и свобод человека и гражданина до решения этого вопроса соответствующим судом (ч. 2 ст. 85 К РФ). В ряде случаев законодателем определены специальные условия вступления в силу НПА. При этом даже если в тексте документа указана точная дата вступления в силу, это еще не является гарантией того, что документ начнет действовать с указанной даты. Необходимо, чтобы до наступления этой даты были выполнены все специальные условия, установленные для данного вида НПА. В противном случае документ вступит в силу в более поздний срок. С 15.06.1994 по настоящее время ФКЗ, ФЗ, акты палат ФС вступают в силу одновременно на всей территории РФ по истечении 10 дней после дня их официального опубликования, если самими законами или актами палат не установлен другой порядок вступления их в силу. Официальные источники опубликования: "Российская газета", "Собрание законодательства РФ", дополнительно с 26.10.1999 - "Парламентская газета", дополнительно с 10.11.2011 - размещение на "Официальном интернет-портале правовой информации" (www.pravo.gov.ru). С 01.01.2000 вступление в силу актов законодательства о налогах и сборах имеет свои особенности. В соответствии со статьей 5 НК РФ по общему правилу акты законодательства о налогах вступают в силу не ранее чем по истечении 1 месяца со дня их официального опубликования и не ранее 1-го числа очередного налогового периода по соответствующему налогу. ФЗ, вносящие изменения в НК в части установления новых налогов и (или) сборов, а также акты законодательства о налогах и сборах субъектов РФ и акты представительных ОМСУ, вводящие налоги и (или) сборы, вступают в силу не ранее 1 января года, следующего за годом их принятия, но не ранее 1 месяца со дня их официального опубликования. С 28.04.2007 установлен особый порядок вступления в силу законов (решений) о бюджете. В соответствии со статьей 5 БК РФ закон (решение) о бюджете вступает в силу с 1 января и действует по 31 декабря финансового года, если иное не предусмотрено БК и (или) законом (решением) о бюджете. Особый порядок вступления в силу установлен и для актов законодательства о таможенном деле: С 29.12.2010 в соответствии со статьей 6 ФЗ от 27.11.2010 N 311-ФЗ "О таможенном регулировании в РФ" акты законодательства РФ о таможенном деле вступают в силу не ранее чем по истечении 30 дней после дня их официального опубликования, если иное не установлено таможенным законодательством Таможенного союза. 23. Обратная сила НПА. «Переживание» нормативно-правового акта. К действию НПА во времени относится и вопрос об обратной силе закона. В принципе каждый НПА распространяет свое действие на будущие общественные отношения, те, которые возникнут после вступления в силу данного акта. Вместе с тем в уголовном и административном праве установлено, что устраняющие ответственность или смягчающие наказание акты имеют обратную силу. Нормы же, устанавливающие наказуемость деяния или усиливающие меры ответственности, обратной силы не имеют. Но чаще всего в самом законе должно содержаться указание на его обратную силу, если законодатель предполагает распространить действие закона на отношения, существовавшие ранее, до издания данного акта. «Переживание» закона - это применение отмененного, уже не действующего в момент применения закона к фактам, которые были в момент его действия. Например, к преступлениям применяется, как правило, закон времени совершения преступления, если новый закон не смягчает ответственность. 24. Действие НПА в пространстве. Действие актов в пространстве предполагает распространение действия акта на территорию данного государства. К ней относятся - земная территория, в том числе недра и континентальный шельф (подводная часть материка), - внутренние и территориальные воды (в пределах 12 морских миль), - воздушное пространство над земной и водной территорией и не входящее в состав другого государства, речные и морские суда под флагом своего государства, если они находятся в водах своего государства или в нейтральных водах. Территорией данного государства условно считаются кабели и трубопроводы, продолженные в открытом море. Этот вопрос тесно связан с проблемой гос. суверенитета и юрисдикцией государства. Иностранное законодательство допускается к применению на территории другого государства, если об этом имеется соответствующее соглашение между государствами. В федеративных государствах общефедеральные акты распространяют свое действие на всю территорию федерации. Акты субъектов федерации действуют в пределах данного субъекта. То же относится к актам местных органов власти и актам ОМСУ. Столкновение актов разрешается коллизионным правом. Действие актов по кругу лиц предполагает распространение их действия по общему правилу на всех, кто находится на территории данного гос-ва независимо от того, временное это пребывание или постоянное. Лица, пользующиеся дипломатическим иммунитетом, также подчиняются законам страны пребывания, но привлечение их к ответственности регулируется правилами международного права. На иностранцев и лиц без гражданства не распространяются некоторые положения законодательства, например воинская обязанность. Адресатами ряда актов выступают не все лица, а лишь определенные соц. группы (пенсионеры, военнослужащие, государственные служащие) или жители определенных регионов – Крайнего Севера, районов, где объявлено чрезвычайное положение, и др. 25. Действие НПА по кругу лиц. Действие НПА по кругу лиц: 1) Распространяется на всех граждан государства независимо от их правового статуса; 2) НПА может действовать в отношении отдельных категорий граждан (военнослужащих, пенсионеров, инвалидов); 3) Действие НПА ограничено в отношении сотрудников дипломатических представительств иностранных государств и членов их семей 26. Понятие противоречий (коллизий) в НПА. Виды противоречий. Юр. коллизия - это расхождение или противоречие между отдельными нормами, актами, регулирующими одни и те же или смежные общественные отношения, а также противоречия, возникающие в процессе правоприменения и осуществления гос. органами и должностными лицами своих полномочий. Виды коллизий: а) между нормами права; б) между НПА, в т ч внутри системы законодательства; между законами и подзаконными актами; между федеральными актами и актами субъектов федерации; в) компетенции или отдельных полномочий государственных органов и должностных лиц; г) при реализации одних и тех же правовых предписаний, в том числе между актами правоприменения; д) актов толкования; е) юридических процедур; ж) между национальным и международным правом. Причины появления коллизий. Одни из них носят объективный характер, другие — субъективный. Коллизии, вызванные объективными причинами, связаны с динамикой развития общественных отношений. Несвоевременное внесение корректив в правовое регулирование неизбежно влечет коллизии между содержанием ранее действовавших норм и потребностями нового юридического оформления изменившейся ситуации. Коллизии, обусловленные объективными факторами, вызываются также особенностями характера общественных отношений и необходимостью их дифференцированного регулирования. Сами общественные отношения предполагают их регулирование разными правовыми средствами. Субъективные причины, вызывающие коллизии, обусловлены особенностями правотворческого процесса, нечеткостью разграничения правотворческих полномочий гос. органов и должностных лиц. В результате одни и те же общественные отношения могут получить правовое решение на разных уровнях. Субъективные коллизии могут возникнуть и в результате ошибок в юр. технике, неточного формулирования правовых предписании, использования многозначных терминов и конструкций, несоблюдения правил лингвистики, стилевой строгости. Виды коллизии норм права темпоральные - имеют в виду расхождение норм во временных пределах. Способом разрешения темпоральных коллизий служит правило, согласно которому позже принятая норма права отменяет ранее действовавшую. пространственные - коллизии обусловлены действием правовых норм в строгих границах. иерархические - есть несогласованность норм разной юридической силы. Эти коллизии появляются тогда, когда на регулирование конкретного общественного отношения одновременно претендуют нормы разного уровня, содержащие различные предписания. Данные коллизии разрешаются на основе правила, согласно которому отдаѐтся предпочтение нормам более высокого уровня, более высокой юр. силы. содержательные - коллизии возникают между общими и специальными нормами права, т.е. между нормами, регулирующими род и вид общественных отношений, если они регулируют одну и ту же ситуацию. Для преодоления этого вида коллизий существует правило: спец.норма отменяет действие общей нормы. Способы устранения коллизий принятие нового акта взамен коллизирующих или отмену одного из противоречащих друг другу актов. разработка коллизионных норм и принципов, устанавливающих юр.приоритеты, которым должны следовать как правотворческие, так и правоприменительные органы. судебный порядок рассмотрения споров в коллизионных ситуациях, в т чконституционное правосудие, арбитражное, третейское. судебные толкования. Они позволяют устранить коллизионность норм, актов, процедур и т. д. возможности обжаловать те или иные акты или действия в судебном или административном порядке. опротестование актов органами прокуратуры в установленном порядке. согласительно-примирительные процедуры. Они наиболее эффективны при разрешении коллизий компетенции, при различных позициях спорящих сторон. введение временных или специальных режимов. Эти режимы могут включать приостановление действия какого-либо акта или функционирования отдельного органа или должностного лица. В международной практике таким спец. режимом являются экономические санкции, экономические блокады, режим чрезвычайного положения. 27. Временные (хронологические) противоречия. Невозможность оградить систему права от противоречий привело к необходимости поиска средств и способов их разрешения. История коллизионных принципов едва ли короче истории самого права. Современной отечественной правовой системой воспринято большинство из тех коллизионных правил, которые были выработаны в ходе многовековой истории развития юриспруденции. В настоящее время можно выделить пять главных коллизионных принципов: два хронологических - "закон действует лишь на будущее время", "последующий закон отменяет предыдущий"; субординационный - "приоритет признается за актом более высокой юридической силы"; пространственный - "действует закон места возникновения правоотношения" и дифференционный, построенный на основе общего логического правила соотношения общего и частного, - "специальная норма имеет преимущество перед общей". «Переживание» закона - это применение отмененного, уже не действующего в момент применения закона к фактам, которые были в момент его действия. Например, к преступлениям применяется, как правило, закон времени совершения преступления, если новый закон не смягчает ответственность 28. Пространственные противоречия. Считается, что «пространственные, или территориальные, коллизии отражают конкуренцию предписаний различных суверенных образований (государств, республик, краев, областей)» Среди причин таких коллизий называют: - изменение территории государственных образований, - протяженность правоотношений, - различную государственно-правовую принадлежность субъекта права. Однако в смысле дефектности никаких коллизий (как логического противоречия, допущенного законодателем) в таком несоответствии норм права нет, поскольку они приняты уполномоченными органами в пределах своей компетенции; между такими правовыми нормами возникает пространственная конкуренция. Например, если правонарушения началось на территории Италии, продолжилось во Франции, а завершилось в России и подпадает под различное правовое регулирование трех государств, это не означает, что уголовные кодексы указанных стран противоречат, коллидируют друг другу, поскольку отсутствует какое-либо юридико-техническое требование согласования содержания правовых норм, принимаемых суверенными, не подчиненными друг другу субъектами, за исключением случаев, предусмотренных международными соглашениями и договорами. Внутри федерального государства такой вид пространственной конкуренции возможен только в сферах, отнесенных к совместному ведению федерации и субъектов федерации, либо к ведению субъектов федерации. Например, гражданские правоотношения, не отягощенные иностранным элементом, не сталкиваются с пространственной конкуренцией, поскольку гражданское законодательство относится к исключительному федеральному ведению. 29. Субординационные (иерархические) противоречия. |