А. С. Меденцевглава общие положения
 Скачать 1.98 Mb.
|
|
соответствии с ч. 3 ст. 81 ТК РФ работодатель обязан предлагать работнику все имеющиеся у него вакансии. Такие вакансии должны соответствовать определенным требованиям. Необходимо, чтобы предлагаемую работодателем работу работник мог выполнять с учетом состояния его здоровья. Также важно отсутствие препятствий к увольнению по данному основанию. В данном случае не допускается расторжение трудового договора с работником по инициативе работодателя по п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ в период отпуска или временной нетрудоспособности. Некоторые категории работников, перечисленные в ст. 261 ТК РФ, запрещено увольнять по данному основанию. Работодателю следует доказать, что увольняемый работник не имеет достаточного опыта работы, который позволил бы ему приобрести квалификацию, необходимую для выполнения трудовой функции. При применении основания увольнения работника в связи с несоответствием его занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации работодатель должен доказать прохождение процедуры учета мнения выборного органа первичной профсоюзной организации, действующего в организации, если увольняемый работник является членом данного профсоюза. В целях проведения аттестации приказом (распоряжением) руководителя организации работодателя создается аттестационная комиссия. Результаты аттестации, выводы и рекомендации аттестационной комиссии фиксируются в аттестационном листе работника. Аттестационный лист, а также решение (заключение) аттестационной комиссии являются основаниями для издания руководителем приказа (распоряжения). В приказе дается анализ положительных сторон и недостатков в организации, утверждаются мероприятия, разработанные в результате проведения аттестации: изменения в расстановке кадров, изменения должностных окладов, зачисление перспективных работников в резерв на выдвижение и другие мероприятия. В этом же приказе руководитель организации решает вопрос о том, как поступить с работниками, признанными по результатам аттестации не соответствующими занимаемым должностям или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации. Согласно ч. 3 ст. 81 ТК РФ расторжение трудового договора с работником по данному основанию допускается только в том случае, если невозможно перевести работника с его согласия на другую работу, которую он может выполнять с учетом состояния его здоровья. Поэтому в приказе должно быть оговорено обстоятельство о предложении работникам перевода на другие имеющиеся в организации вакансии (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу). Если работник соглашается на перевод (согласие работника должно быть выражено в письменной форме), то издается приказ о переводе. В случае, если работник отказался от перевода или если невозможно перевести работника с его письменного согласия на другую имеющуюся у работодателя работу, издается приказ об увольнении работника. В приказе следует отразить как отказ работника от предложенной работы, так и отсутствие возможности ее предложить. Актами, регулирующими проведение обязательной аттестации, устанавливается, что руководитель организации вправе принять решение по итогам аттестации не позднее чем через два месяца со дня аттестации работника. По истечении двухмесячного срока перевод работника на другую работу или увольнение по результатам аттестации не допускаются. Результаты аттестации часто оспариваются работниками в судах. При этом выводы аттестационной комиссии о деловых качествах работника подлежат оценке в совокупности с другими доказательствами по делу. Следовательно, необходимо, чтобы в личном деле работника присутствовали все документы, в которых вместе с аттестационным листом отражается проведение аттестации, а также содержится информация о квалификации работника. В соответствии с ч. 2 ст. 82 ТК РФ увольнение по данному основанию работника, являющегося членом профсоюза, производится с учетом мотивированного мнения выборного органа первичной профсоюзной организации. Работодатель вправе уволить такого работника не позднее одного месяца со дня получения мотивированного мнения выборного органа первичной профсоюзной организации. По-другому производится расторжение трудового договора в связи с несоответствием занимаемой должности или выполняемой работе с работниками, являющимися руководителями (заместителями) выборных органов первичной профсоюзной организации, ее структурных подразделений, не освобожденными от основной работы. В соответствии со ст. 374 ТК РФ, для того чтобы уволить указанных работников, необходимо получить согласие соответствующего вышестоящего выборного профсоюзного органа. В приказе об увольнении работника по унифицированной форме N Т-8 указываются документы, на основании которых должно быть принято решение о расторжении трудового договора с работником по данному основанию. Такими документами являются приказ (распоряжение) работодателя, изданный по итогам аттестации, решения (заключения) аттестационной комиссии, документ, подтверждающий предложение работодателем другой работы, а также документ, подтверждающий отказ работника от предложенной работы. Документы следует указывать с реквизитами (датой, номером). В случае, когда работодатель не имеет возможности предложить работнику вакантную должность, работу, это следует зафиксировать в приказе, издаваемом по итогам аттестации. Если трудовой договор расторгается с работником, являющимся членом профсоюза, то в приказе делается ссылка на документ, в котором изложено мнение или согласие выборного органа профсоюзной организации (протокол заседания). В случае, если трудовой договор расторгается с работниками, замещающими должности, то в приказе и трудовой книжке в качестве основания увольнения указывается несоответствие занимаемой должности; если с работниками рабочих специальностей - несоответствие выполняемой работе. Таким образом, в приказе указывается основание увольнения - несоответствие занимаемой должности вследствие недостаточной квалификации, подтвержденной результатами аттестации, и отказ от перевода на другую должность (п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ). Необходимые документы - приказ о проведении мероприятий по итогам аттестации с указанием даты и номера, протокол заседания аттестационной комиссии с указанием даты и номера, предложение о переводе на другую работу с указанием даты и номера, заявление работника об отказе от перевода на другую работу с указанием даты, фамилии и инициалов работника, протокол заседания выборного органа профсоюзной организации с указанием даты и номера. На основании приказа в трудовой книжке работника делают запись об увольнении в связи с несоответствием занимаемой должности вследствие недостаточной квалификации, подтвержденной результатами аттестации (п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ). Рассмотрим порядок расторжения трудового договора в связи со сменой собственника имущества организации (в отношении руководителя организации, его заместителей и главного бухгалтера) (п. 4 ч. 1 ст. 81 ТК РФ). Смена собственника имущества организации по общему правилу не влечет юридических последствий для работников. В соответствии со ст. 75 ТК РФ трудовые отношения с работниками продолжаются. Исключение трудовым законодательством сделано только для трех категорий работников: руководителя организации, его заместителей и главного бухгалтера. В соответствии с п. 4 ч. 1 ст. 81 ТК РФ трудовой договор в связи со сменой собственника имущества организации может быть расторгнут по инициативе работодателя лишь с руководителем организации, его заместителями и главным бухгалтером организации. Другие лица не могут быть уволены по инициативе работодателя по данному основанию. Расторжение трудового договора с указанными работниками по данному основанию возможно только в случае смены собственника имущества организации в целом. При изменении подведомственности (подчиненности) организации или ее реорганизации (слиянии, присоединении, разделении, выделении, преобразовании), если при этом не произошла смена собственника имущества организации, указанные лица не могут быть уволены по п. 4 ч. 1 ст. 81 ТК РФ (ст. 75 ТК РФ, п. 32 Постановления Пленума Верховного Суда РФ "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации"). При смене собственника имущества организации новый собственник имеет право не позднее трех месяцев со дня возникновения у него права собственности уволить руководителя организации, его заместителя и главного бухгалтера организации, принятых на работу предыдущим собственником. Отметим, что изменение состава участников (акционеров) хозяйственного товарищества или общества не может служить основанием для увольнения по п. 4 ч. 1 ст. 81 ТК РФ руководителя организации, его заместителя и главного бухгалтера организации. В соответствии с п. 1 ст. 66 и п. 3 ст. 213 ГК РФ собственником имущества, созданного за счет вкладов учредителей (участников, акционеров) хозяйственных товариществ и обществ, а также произведенного и приобретенного хозяйственными товариществами или обществами в процессе их деятельности, является общество или товарищество. В силу абз. 2 п. 2 ст. 48 ГК РФ участники (акционеры) хозяйственных товариществ и обществ имеют лишь обязательственные права в отношении таких юридических лиц. Например, участники (акционеры) хозяйственных товариществ и обществ вправе участвовать в управлении их делами, принимать участие в распределении прибыли. Смены собственника имущества не происходит в случае изменения состава участников (акционеров) хозяйственного товарищества или общества, поскольку собственником имущества хозяйственного товарищества или общества остается само товарищество или общество (п. 32 Постановления Пленума ВС РФ "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации"). Следовательно, увольнение указанных лиц в связи со сменой собственника имущества организации по п. 4 ч. 1 ст. 81 ТК РФ может применяться лишь в отношении руководителя организации, его заместителей и главного бухгалтера и только в некоторых организациях. К таким организациям, в частности, относятся: 1) государственные или муниципальные унитарные предприятия, собственником имущества которых может быть государство (Российская Федерация, субъект Российской Федерации) или муниципальное образование (таким организациям имущество принадлежит на праве хозяйственного ведения); 2) федеральные казенные предприятия, собственником имущества которых является Российская Федерация (таким организациям имущество принадлежит на праве оперативного управления); 3) учреждения, финансируемые полностью или частично собственниками их имущества, которыми могут быть государство (Российская Федерация, субъект Российской Федерации), муниципальное образование, юридические или физические лица. Смена собственника имущества таких организаций может происходить следующими способами: 1) посредством приватизации государственных или муниципальных предприятий, возмездного отчуждения имущества, находящегося в собственности Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований, в собственность юридических лиц и (или) физических лиц; 2) посредством передачи государственных предприятий в муниципальную собственность, а также муниципальных предприятий в государственную собственность; 3) посредством национализации имущества в соответствии с законодательством Российской Федерации. В соответствии с ч. 1 ст. 75 ТК РФ новый собственник имущества организации по истечении трехмесячного срока со дня возникновения у него права собственности не имеет права уволить руководителя организации, его заместителей и главного бухгалтера. После истечения указанного срока этих работников можно уволить только по другим основаниям. Основанием увольнения указанных категорий работников является решение нового собственника. Так, в открытом акционером обществе, созданном в процессе приватизации, согласно ст. 37 Федерального закона от 21 декабря 2001 г. N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" до первого собрания акционеров руководитель государственного или муниципального унитарного предприятия, преобразованного в открытое акционерное общество, назначается директором (генеральным директором) открытого акционерного общества. В соответствии с Федеральным законом "Об акционерных обществах" образование исполнительного органа общества и досрочное прекращение его полномочий осуществляются по решению общего собрания акционеров. Уставом общества может быть определено, что такой вопрос решается советом директоров (наблюдательным советом) общества. На первом собрании акционеров (заседании совета директоров (наблюдательного совета)) создаваемого общества должен быть решен вопрос об исполнительном органе общества. Решение об исполнительном органе общества в зависимости от того, кто его принимает, оформляется протоколом общего собрания акционеров или протоколом заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества. При применении расторжения трудового договора по п. 4 ч. 1 ст. 81 ТК РФ необходимо доказать наличие следующих юридических фактов (обстоятельств). Первое, что следует доказать, - это выполнение работником трудовой функции руководителя организации, его заместителей, главного бухгалтера организации. К другим работникам данное основание увольнения применяться не может. Так, оно не должно применяться к руководителям обособленных структурных подразделений, их заместителям, главным бухгалтерам структурных подразделений. Также следует доказать смену собственника имущества организации, что подтверждается документом о государственной регистрации перехода права собственности на организацию к другому лицу. Необходимо также доказать соблюдение трехмесячного срока до издания приказа (распоряжения) об увольнении работника. Указанный срок исчисляется с момента перехода права собственности к другому лицу. В соответствии с ч. 1 ст. 75 ТК РФ приказ об увольнении по п. 4 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, изданный с нарушением этого срока, должен быть признан незаконным. Должно быть доказано отсутствие установленных законодательством препятствий для расторжения трудового договора по п. 4 ч. 1 ст. 81 ТК РФ. Таким препятствием может быть нахождение работника в отпуске, период временной нетрудоспособности работника, запрет на увольнение лиц с семейными обязанностями. Следовательно, если период временной нетрудоспособности работника продлится в течение трех месяцев после смены собственника организации, то увольнение по данному основанию произвести будет невозможно. В соответствии со ст. 181 ТК РФ при увольнении руководителя организации, его заместителей и главного бухгалтера в связи со сменой собственника организации новый собственник обязан выплатить указанным работникам компенсацию в размере не ниже трех средних месячных заработков. Согласно ст. 137 ТК РФ при расторжении трудового договора по п. 4 ч. 1 ст. 81 ТК РФ с работника не могут быть удержаны денежные суммы за неотработанные дни отпуска, использованного авансом. Следует отметить, что расторжение трудового договора не обязательно производить одновременно со всеми руководящими работниками. При применении данного основания увольнения следует обратить внимание также на разъяснения некоторых особенностей процедуры расторжения трудового договора по п. 4 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, данные Пленумом Верховного Суда РФ судам в Постановлении "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации". В частности, в Постановлении даны следующие разъяснения. Увольнение по п. 4 ч. 1 ст. 81 ТК РФ возможно лишь в случае смены собственника имущества организации в целом. При изменении подведомственности (подчиненности) организации, если при этом не произошла смена собственника имущества организации, указанные лица не могут быть уволены по п. 4 ч. 1 ст. 81 ТК РФ. По разъяснениям Пленума, Верховного Суда РФ под сменой собственника имущества организации следует понимать переход (передачу) права собственности на имущество организации от одного лица к другому лицу или другим лицам, в частности при приватизации государственного или муниципального имущества, т.е. при отчуждении имущества, находящегося в собственности Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований, в собственность физических и (или) юридических лиц; при обращении имущества, находящегося в собственности организации, в государственную собственность; при передаче государственных предприятий в муниципальную собственность и наоборот; при передаче федерального государственного предприятия в собственность субъекта РФ и наоборот. По разъяснениям Пленума в соответствии с п. 1 ст. 66 и п. 3 ст. 213 ГК РФ собственником имущества, созданного за счет вкладов учредителей (участников) хозяйственных товариществ и обществ, а также произведенного и приобретенного хозяйственными товариществами или обществами в процессе их деятельности, является общество или товарищество, а участники в силу абз. 2 п. 2 ст. 48 ГК РФ имеют лишь обязательственные права в отношении таких юридических лиц. Изменение состава участников (акционеров) не может служить основанием для прекращения трудового договора по данному основанию, т.к. в этом случае собственником имущества хозяйственного товарищества или общества по-прежнему остается само товарищество или общество и смены собственника имущества не происходит. Основанием внесения записи в трудовую книжку об увольнении руководителя организации по п. 4 ч. 1 ст. 81 ТК РФ может быть решение работодателя (протокол, постановление и пр.), а также приказ самого руководителя организации (Инструкция по заполнению трудовых книжек, Правила ведения трудовых книжек). При увольнении заместителей руководителя организации и главного бухгалтера может быть использован как тот же вариант, что и при увольнении руководителя, так и обычный способ. Новый руководитель или лицо, исполняющее его обязанности, со ссылкой на решение общего собрания акционеров или заседания совета директоров (наблюдательного совета) издает приказы по унифицированной форме N Т-8 или N Т-8а об увольнении своих заместителей и главного бухгалтера. Таким образом, в приказ вносится основание увольнения - смена собственника имущества организации. Делается ссылка на п. 4 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, а также указывается документ, |