Кас. Богданова Е Е Богданов Д Е Василевская Л Ю Василенко Н В Гринь О. Е., Василевская Л. Ю., Василенко Н. В., Гринь О. С., Подузова Е. Б., Тягай Е. Д., Файзрахманов К. Р. Гражданское право. Часть первая

• Название: Е., Василевская Л. Ю., Василенко Н. В., Гринь О. С., Подузова Е. Б., Тягай Е. Д., Файзрахманов К. Р. Гражданское право. Часть первая
• Дата: 22.11.2021
• Размер: 1.72 Mb.
• Имя файла: Богданова Е Е Богданов Д Е Василевская Л Ю Василенко Н В Гринь О.rtf
• Тип: Учебник; #278350
• страница: 52 из 59

23.5.2. Заключение договора в обязательном порядке и на торгах

23.5.2.1. Заключение договора в обязательном порядке

Как уже было изложено выше, исходя из принципа свободы договора участники договорных отношений свободны в его заключении. Однако законодательством могут предусматриваться изъятия из действия данного принципа. В частности, согласно п. 1 ст. 445 ГК РФ в случаях, предусмотренных законом, заключение договора может быть обязательно для одной или обеих сторон.

Например, согласно ст. 426 ГК РФ для лица, осуществляющего предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, обязательно заключение публичного договора; в соответствии со ст. 1362 ГК РФ патентообладатель, в течение определенного срока не использующий свое изобретение, обязан по требованию заинтересованного лица заключить лицензионный договор (принудительная лицензия) и др.

Если в соответствии с Гражданским кодексом РФ или иными законами для стороны, которой направлена оферта (проект договора), заключение договора является обязательным, эта сторона (акцептант) должна направить другой стороне (оференту) извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение 30 дней со дня получения оферты.

В случае если оферент получает от обязанной стороны новую оферту (оформленную в виде протокола разногласий), он вправе передать урегулирование преддоговорного спора на разрешение суда согласно ст. 446 ГК РФ в течение 30 дней с момента получения акцепта на иных условиях. В таком случае суд вправе определить условия договора.

Как указано в п. 4 ст. 445 ГК РФ, если акцептант уклоняется от акцепта оферты (например, не отвечает на оферту в течение 30 дней или отказывает в ее принятии), оферент вправе подать иск о понуждении контрагента к заключению договора. В такой ситуации договор будет признан заключенным на определенных судом условиях в момент вступления решения суда в законную силу.

В предусмотренных законом случаях заключение договора является обязательным не только для акцептанта, но и для оферента. Так, когда в соответствии с ГК РФ или иными законами заключение договора обязательно для оферента, и ему в течение 30 дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, оферент должен в течение 30 дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий. При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.
Судебная практика. Реализация права стороны, управомоченной требовать заключения договора в судебном порядке, не может зависеть от формы уклонения обязанной стороны от его заключения на предложенных условиях (отказ от подписания договора, подписание его в суде с протоколом разногласий, утрата протокола разногласий при пересылке или подписание неуполномоченным лицом и т.п.). Поскольку заключение договора является обязательным, обязанностью суда является обеспечение защиты прав лица, обратившегося с требованием о понуждении к заключению договора (постановление Президиума ВАС РФ от 31 января 2012 г. N 11657/11 по делу N А76-15904/2010).
Необходимо отметить, что законодательство предусматривает меры ответственности за уклонение обязанной стороны от заключения договора. Данная сторона должна возместить другой стороне причиненные таким поведением убытки.

Разногласия, которые возникли при заключении договора, должны быть переданы на рассмотрение суда в пределах шестимесячного пресекательного срока с момента их возникновения. В противном случае такие разногласия не подлежат урегулированию в судебном порядке.

23.5.2.2. Заключение договора на торгах

Договор, если иное не вытекает из его существа, может быть заключен путем проведения торгов. В таком случае договор заключается с лицом, выигравшим торги (п. 1 ст. 447 ГК РФ).

Целью проведения торгов выступает, как правило, заключение договора на наиболее выгодных условиях, определенных в процессе торгов. Процедура проведения торгов регламентируется соответствующими нормами ГК РФ, а также нормами иных федеральных законов, в частности Федеральный закон от 18 июля 2011 г. N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц"; Федеральный закон от 5 апреля 2013 г. N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" и др.
Доктрина. В научной литературе существуют различные мнения о правовой природе отношений, возникающих при проведении торгов.

Так, К.П. Победоносцев видел сущность торга в удержании решительной воли: "Самая сущность публичного торга состоит в этом удержании. Здесь от лица правительства или от частного лица делается публичное предложение вступить в договор об известном предмете с тем, кто даст больше (продажа) или кто возьмет меньше (торги на работу, поставку и пр.). Таким образом, предлагающий обязывается не пред известным лицом, а пред тем, кто даст больше или возьмет меньше"*(495).

О.А. Красавчиков отношения по проведению торгов относил к одному из видов гражданских организационно-правовых отношений, а именно к организационно-предпосылочным. Этот вид гражданских организационно-правовых отношений, по мнению автора, характеризуется тем, что в результате становления и реализации данных отношений происходит завязка, а в определенных случаях и последующее развитие имущественно-правовых отношений*(496).

М.И. Брагинский указывает, что "в основе представлений о торгах как особой правовой конструкции лежит идея состязательности. Состязательность в торгах направлена на достижение результата, притом оптимального. Соответственно и победителем ( выигравшим) признается тот, кто представляет лучший результат по сравнению с предложенными остальными участниками"*(497).
Следует отметить, что в случаях, предусмотренных законом, заключение договора путем проведения торгов является обязательным. Так, в частности, проведение торгов обязательно в случаях: 1) продажи имущества в ходе исполнительного производства (п. 1 ст. 449.1 ГК РФ); 2) закупки товаров (работ, услуг) для государственных или муниципальных нужд в соответствии с ФЗ N 44-ФЗ; 3) закупки товаров (работ, услуг) отдельными видами юридических лиц в соответствии с ФЗ N 223-ФЗ. В частности, к ним относятся госкорпорации, госкомпании, субъекты естественных монополий (ч. 2 ст. 1 Закона N 223-ФЗ); 4) продажи или передачи в аренду земельных участков, находящихся в публичной собственности (п. 1 ст. 39.3, п. 1 ст. 39.6 ЗК РФ); 5) реализации заложенного имущества, за исключением случаев, когда законом или соглашением предусмотрены иные способы реализации предмета залога (п. 1 ст. 350, п. 1, 2 ст. 350.1 ГК РФ) и др.

Гражданский кодекс РФ устанавливает общие правила заключения договора на торгах. Так, в качестве организатора торгов могут выступать собственник вещи, обладатель иного имущественного права на нее, другое лицо, имеющее интерес в заключении договора с тем, кто выиграет торги, а также лицо, действующее на основании договора с указанными лицами и выступающее от их имени или от своего имени, если иное не предусмотрено законом (нотариус, специализированная организация и др.). Так, в частности Федеральное агентство по управлению государственным имуществом (Росимущество) осуществляет функции по организации продажи приватизируемого федерального имущества, реализации имущества, арестованного во исполнение судебных решений, функции по реализации конфискованного, движимого бесхозяйного, изъятого и иного имущества, обращенного в собственность государства*(498).

Согласно п. 8 ст. 110 Федерального закона от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в качестве организатора торгов в случаях продажи предприятия должника выступает внешний управляющий или привлекаемая с согласия собрания кредиторов или комитета кредиторов для этих целей специализированная организация, оплата услуг которой осуществляется за счет предприятия должника. Указанная организация не должна являться заинтересованным лицом в отношении должника, кредиторов, внешнего управляющего.

Организатор торгов осуществляет ряд функций, в частности, публикует сообщения о проведении торгов и результатах их проведения; принимает заявки на участие в торгах, предложения о цене и иных условиях; определяет участников торгов; определяет победителя торгов и подписывает протокол о результатах проведения торгов; уведомляет заявителей и участников торгов о результатах их проведения.

Торги могут быть проведены в форме аукциона, конкурса, а также в иной форме, предусмотренной законом (п. 4 ст. 447 ГК РФ).

По общему правилу, форму торгов выбирает их организатор, например собственник продаваемого имущества или обладатель реализуемого имущественного права, за исключением случаев, когда форму проведения торгов устанавливает непосредственно закон.

Основными способами проведения торгов являются аукцион и конкурс. Аукцион - это форма проведения торгов, при которой победителем признается лицо, предложившее лучшую цену для лица, в интересах которого проводятся торги. Так, согласно ст. 18 Федерального закона от 21 декабря 2001 г. N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" на аукционе продается государственное или муниципальное имущество в случае, если его покупатели не должны выполнить какие-либо условия в отношении такого имущества. Право его приобретения принадлежит покупателю, который предложит в ходе торгов наиболее высокую цену за такое имущество. В свою очередь, п. 1 ст. 86 Федерального закона N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе) предусматривается, что победителем закрытого аукциона признается участник (поставщик, подрядчик, исполнитель), предложивший наиболее низкую цену контракта.

В отличие от аукциона, конкурс - это форма торгов, при которой выигравшим торги признается лицо, которое по решению организатора торгов предложило наилучшие условия. В частности, п. 2 ст. 20 Федерального закона "О приватизации государственного и муниципального имущества" предусматривается, что право приобретения государственного или муниципального имущества принадлежит покупателю, который предложил в ходе конкурса наиболее высокую цену за указанное имущество при условии выполнения таким покупателем условий конкурса.

Законом может предусматриваться иные формы торгов. В частности, под запросом котировок понимается способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя), при котором победителем запроса котировок признается участник закупки, предложивший наиболее низкую цену контракта (п. 1 ст. 72 Закона о контрактной системе). Под запросом предложений понимается такой способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя), при котором победителем признается участник закупки, направивший окончательное предложение, которое наилучшим образом соответствует установленным заказчиком требованиям к товару, работе или услуге (п. 1 ст. 83 Закона о контрактной системе).

Торги могут быть открытыми и закрытыми. В открытых торгах может участвовать любое лицо, а в закрытых - только лица, которые получили специальное приглашение принять участие в торгах (п. 1 ст. 448 ГК РФ). В законодательстве отдельно предусмотрен публичный конкурс, который проводится для достижения общественно полезных целей (п. 1, 2 ст. 1057 ГК РФ). В частности, конкурс среди организаций, внедряющих социальные программы или осуществляющие научные исследования. Если в силу публичного конкурса возникает обязательство заключить с его победителем договор, то в таком случае правила Гражданского кодекса РФ о проведении торгов имеют преимущество над нормами о публичном конкурсе (п. 5 ст. 1057 ГК РФ).

Особой формой проведения торгов являются публичные торги, цель которых заключается в исполнении решения суда или исполнительных документов в порядке исполнительного производства, а также в иных случаях, установленных законом (ст. 449.1 ГК РФ).

Заключение договора на торгах, по общему правилу, включает в себя следующие этапы.

1. Публикация организатором извещения о проведении торгов. По общему правилу, извещение о проведении торгов должно быть опубликовано организатором не позднее чем за тридцать дней до их проведения. Извещение должно содержать сведения о времени, месте и форме торгов, об их предмете, о существующих обременениях продаваемого имущества и о порядке проведения торгов, в том числе об оформлении участия в торгах, определении лица, выигравшего торги, а также сведения о начальной цене (п. 2, 3 ст. 448 ГК РФ). Условия договора, заключаемого по результатам торгов, определяются организатором торгов и должны быть указаны в извещении о проведении торгов. При проведении публичных торгов в извещении дополнительно указывается собственник (правообладатель) имущества (п. 4 ст. 449.1 ГК РФ).
Судебная практика. Пункт 2 ст. 448 ГК РФ не определяет орган, в котором подлежит опубликованию извещение о проведении торгов, в том числе публичных. В этой связи информация о проведении торгов, включая публичные, подлежит размещению на официальном сайте Российской Федерации в сети Интернет для размещения информации о проведении торгов (адрес официального сайта - www.torgi.gov.ru утвержден постановлением Правительства Российской Федерации от 10 сентября 2012 г. N 909).

Кроме того, извещение о проведении публичных торгов должно быть размещено на сайте органа, осуществляющего исполнительное производство (п. 4 ст. 449.1 ГК РФ).

Иными законами могут быть установлены дополнительные к общеобязательному порядку правила размещения информации о проведении публичных торгов (п. 72 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17 ноября 2015 г. N 50 "О применении судами законодательства при рассмотрении некоторых вопросов, возникающих в ходе исполнительного производства").
По общему правилу, организатор открытых торгов, опубликовавший извещение, вправе отказаться от проведения аукциона в любое время, но не позднее чем за три дня до наступления даты его проведения, а от проведения конкурса - не позднее чем за тридцать дней до проведения конкурса.

Однако если организатор открытых торгов отказался от их проведения с нарушением указанных сроков, то он обязан возместить участникам понесенный ими реальный ущерб. Упущенная выгода в данном случае не возмещается.

В случае отказа организатора закрытых торгов от их проведения приглашенным участникам возмещается реальный ущерб независимо от того, в какой именно срок после направления извещения последовал отказ от проведения торгов.

2. Обеспечение исполнения обязательств, возникающих при проведении торгов. Закон предусматривает следующие способы обеспечения исполнения обязательств, возникающих при проведении торгов: задаток и независимая гарантия.

Внесение задатка участниками торгов осуществляется в размере, в сроки и в порядке, которые указаны в извещении о проведении торгов. Если торги не состоялись, задаток подлежит возврату. Задаток возвращается также лицам, которые участвовали в торгах, но не выиграли их.

Также исполнение обязательства организатора и участников торгов заключить договор может быть обеспечено независимой гарантией (п. 5 ст. 448 ГК РФ). Так, в соответствии с п. 2 ст. 44 Закона о контрактной системе обеспечение заявки на участие в конкурсе или аукционе может предоставляться участником закупки в виде денежных средств или банковской гарантии. Выбор способа обеспечения заявки на участие в конкурсе или аукционе осуществляется участником закупки.

3. Рассмотрение заявок (предложений) участников торгов, определение победителя. При проведении торгов принципиальное значение имеет обеспечение принципа конкуренции. В этой связи аукцион или конкурс, в которых участвовал только один участник, признаются несостоявшимися. Также аукцион или конкурс признаются несостоявшимися, если в объявленных торгах не принял участие ни один участник.

Иные основания признания торгов несостоявшимися могут устанавливаться законом. Например, если по результатам рассмотрения заявок на участие в конкурсе конкурсная комиссия отклонила все такие заявки или только одна такая заявка соответствует требованиям, указанным в конкурсной документации, конкурс признается несостоявшимся (п. 6 ст. 53 Закона о контрактной системе).

4. Подписание протокола о результатах торгов. По общему правилу, организатор торгов и их победитель подписывают в день проведения аукциона или конкурса протокол о результатах торгов, который имеет силу договора. Таким образом, договорные отношения между участниками возникают с момента подписания указанного протокола.

Однако в отдельных случаях законом предусматривается необходимость подписания отдельного договора (например, ст. 34 Закона о контрактной системе).

В целях обеспечения стабильности гражданского оборота законодатель предусматривает последствия уклонения участников от подписания протокола по результатам торгов. В частности, лицо, уклонившееся от подписания протокола о результатах торгов, обязано возместить причиненные этим убытки в части, превышающей размер предоставленного обеспечения.

Если же в соответствии с законом заключение договора возможно только путем проведения торгов, то при уклонении организатора торгов от подписания протокола победитель торгов вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, а также о возмещении убытков, вызванных уклонением от его заключения.

Если заключение договора возможно только путем проведения торгов, законом предусмотрено положение, что победитель торгов не вправе уступать права и осуществлять перевод долга по обязательствам, возникшим из заключенного на торгах договора. Обязательства по такому договору, по общему правилу, должны быть исполнены победителем торгов лично.

Запрещение совершения сделок по уступке права требования и перевода долга победителем торгов, а также требование о личном исполнении им обязательства, направлены на недопущение недобросовестного использования такого способа заключения договора, как торги, когда участвует и побеждает в торгах одно лицо, а исполняет обязательство другое, которое, возможно, не было бы одобрено лицом, в интересах которого проводились торги.

Такую цель, как ограничение возможности последующего пересмотра условий договора, заключенного на торгах, преследуют положения п. 8 ст. 448 ГК РФ, согласно которым условия договора, заключенного по результатам торгов в случаях, когда его заключение в соответствии с законом допускается только путем проведения торгов, могут быть изменены сторонами:

1) по основаниям, установленным законом;

2) в связи с изменением размера процентов за пользование займом при изменении ключевой ставки Банка России (соразмерно такому изменению), если на торгах заключался договор займа (кредита);

3) по иным основаниям, если изменение договора не повлияет на его условия, имевшие существенное значение для определения цены на торгах.

Следует отметить, что торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица в течение одного года со дня проведения торгов.

Так, торги признаются недействительными, если: кто-либо необоснованно был отстранен от участия в торгах; на торгах неосновательно была не принята высшая предложенная цена; продажа была произведена ранее указанного в извещении срока; были допущены иные существенные нарушения порядка проведения торгов, повлекшие неправильное определение цены продажи; были допущены иные нарушения правил, установленных законом.

Признание торгов недействительными влечет недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги, и применение последствий недействительности сделок (ст. 167 ГК РФ). В этой связи возникает вопрос о правовой природе торгов и особенностей применения к торгам правовых норм, регулирующих сделки.
Судебная практика. Высшие судебные инстанции РФ в совместном постановлении разъяснили, что споры о признании торгов недействительными рассматриваются по правилам, установленным для признания недействительными оспоримых сделок. Если лицо полагает, что сделка, заключенная на торгах, недействительна, оно вправе оспорить указанную сделку (п. 44 постановления Пленума Верховного Суда РФ N 10, Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ N 22 от 29 апреля 2010 г. "О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав").
Доктрина. В научной литературе высказана точка зрения, что торги выступают в качестве одного из юридических фактов в системе юридического состава, опосредующего заключение гражданско-правового договора на торгах*(499).

Как полагает О.А. Беляева: "Торги представляют собой комплекс действий различных субъектов (организатора торгов, участников торгов, победителя торгов), направленных на заключение договора. Иными словами, торги - это процедура, процесс заключения договора. При этом в ходе торгов могут совершаться правовые акты (сделки). Но торги в целом вряд ли можно признать сделкой. Поэтому корректнее было бы говорить о признании недействительными не торгов, а правовых актов (сделок), совершаемых в ходе торгов, и прежде всего протокола о результатах торгов"*(500).
Таким образом, следует признать, что нормы о применении последствий недействительности сделки обращены не к самому процессу торгов, а к сделкам, совершенным в ходе или в результате этого процесса.

Что касается судьбы расходов организатора торгов, связанных с применением последствий недействительности торгов и необходимостью проведения повторных торгов, то они подлежат распределению между лицами, допустившими нарушения, повлекшие признание торгов недействительными.
Вывод. Законодательством предусматриваются следующие процедуры заключения договоров:

- классическая процедура (общий порядок заключения договора) (оферта-акцепт);

- заключение договора в обязательном порядке;

- заключение договора на торгах;

- специальные процедуры заключения договора (например, заключение публичных договоров, договоров присоединения).

Общий порядок заключения договора состоит в том, что одна из сторон направляет другой предложение о заключении договора (оферту), а другая сторона, получив оферту, принимает предложение заключить договор (акцепт) (п. 2 ст. 432 ГК). В этой связи можно выделить следующие стадии заключения договора: 1) преддоговорные контакты сторон (переговоры); 2) оферта; 3) рассмотрение оферты; 4) акцепт оферты.

Обязательными стадиями заключения договора являются стадии оферты и ее акцепта.