Хрестоматия по тгп Радько. Хрестоматия по теории государства и права

• Название: Хрестоматия по теории государства и права
• Анкор: Хрестоматия по тгп Радько.doc
• Дата: 09.03.2017
• Размер: 3 Mb.
• Имя файла: Хрестоматия по тгп Радько.doc
• Тип: Документы; #3590
• страница: 72 из 73

[...] Если с поступательным ходом истории окажет­ся, что наказания и награды постепенно падают, без понижения минимума требований солидарно социаль­но-полезного поведения, это будет пятым доказатель­ством правового прогресса человечества.
Критерий качества тех средств, которыми добывается социально благожелательное поведение

6. В связи с предыдущим критерием стоит другой признак, также могущий быть показателем правового прогресса человечества. Этот признак заключается в изучении тех средств, которыми добывалось от людей социально-полезное поведение, добросовестное испол­нение общественно-полезных обязанностей — в про­шлом и теперь [...].

[...] Если мы увидим, что с поступательным ходом истории те средства, которыми люди побуждаются к социально-благожелательному поведению и к добро­совестному исполнению общественнополезных обя­занностей, все более и более облагораживаются, ста­новятся лучше, выше и менее грубыми, — это будет шестым доказательством правового прогресса чело­вечества.

Таковы основные, объективные критерии, позво­ляющие судить о том, совершается ли с ходом истории правовой прогресс человечества или нет. Они в своей совокупности могут быть названы «морально-правовы­ми термометром» человечества.

Указав их, теперь мы отвечаем на поставленный основной вопрос. Наш ответ гласит: морально-право­вая история человечества в общем и целом является в то же время морально-правовым прогрессом. В исто­рических изменениях права, несмотря на временные остановки и повороты назад, даны некоторые постоян­ные тенденции линий направления, приближающие — в ходе истории — человечество к тому идеальному обществу, построенному на идеальном праве, которое было очерчено выше [...].

| Источники права

(ибычай, закон, судебные решения как истичники права)

Сорокин О.Й. Элементарный учейник ойщео теории права в связв с теорией государства

[...] Источники права современных государств. С точки зрения официального права современных го­сударств основными источниками права являются: 1) обычай, 2) закон, 3) судебные решения.

Обычай как источник права. Под обычаем разу­меется такое правило поведения, которое сделалось обязательным вследствие продолжительного и однооб­разного его применения [...].

Революция означает низвержение официальных законов в силу того, что они начали противоречить обычным правовым убеждениям общества, и замену их новыми законами, соответствующими этим убеждени­ям. Вот почему всякий закон, чтобы быть жизненным законом, должен соответствовать имеющимся право­вым убеждениям общества, вот почему легко сочинить хорошую и радикальную конституцию и трудно осу­ществить ее, если она расходится с обычно-правовым воззрением населения государства.

Вот почему формально-ничтожная роль обычая, как источника права, на деле была и остается громадной.

Судебные решения как источник права. Вторым источником права, признаваемым официальным пра­вом нашего времени, являются судебные решения. Формально за исключением Англии роль судебных решений также считается очень ограниченной [...].

Судебные решения судьи в истории права были одним из крупных «источников права». Благодаря им обязательное правило поведения становилось обяза­тельной правовой нормой (т. н. «судебный преце­дент»); благодаря им часто обрекался на бездействие закон и вводился на его место новый. Так, в Англии едва ли не большая и лучшая часть права создана судьей и его судебными решениями (т. н. «судьей созданное право», а ]иадетас1е 1а\у), там и до сих пор каждое решение судьи по новому вопросу получает силу закона. Право Рима точно так же в значительной степени было создано судьей (претором) и его реше­ниями. То же нужно сказать и о праве мусульман и ряда других народов. Особенно значительна роль судебных решений, как источников права, была в древности. Здесь поистине судья был законодателем. Правотворческая роль судьи продолжается и поныне, ибо фактически путем толкования, казуистики реше­ний, по вопросам, не предусмотренным законом, су­дья значительно изменяет, дополняет и улучшает по­ложительный закон.
Официальный закоо как источник права

Главным источником права, согласно официаль­ному праву современных государств, является закон. Под официальным законом разумеется правовая нор­ма, изданная верховной государственной властью в определенном обязательном порядке. Ниже будет дана более подробная характеристика закона и официаль­но-законного права, как частного вида правовых норм. Здесь же укажем только, что под официальным зако­ном необходимо понимать такие правила поведения, которые издаются и признаются обязательными вер­ховной государственной властью в лице законодатель­ных органов государства. Так, в абсолютных монархи­ях законом будет правовая норма, изданная от имени монарха и только монарха, а не других подчиненных органов власти. В конституционном государстве зако­ном будет правовая норма, изданная от имени законо­дательного собрания, т. е. парламента и главы госу­дарства. У нас до революции 1917 г. законом являлась правовая норма, одобренная Гос. Думою и Гос. Сове­том и утвержденная императором. Все другие акты и правительственные распоряжения, изданные други­ми органами государственной власти, не являются за­коном.

Закон в настоящее время является основным и почти исключительным источником официального, т. е. признаваемого государством права. Все остальные источники права, т. е. обычай и судебные решения, официально играют незначительную роль и имеют значение лишь в тех пределах, в каких допускает их закон и лишь постольку, поскольку они не противоре­чат закону [...].
| Учение о законе

(виды законов; законотворчество и его стадии; действие закона; систематизация законов]

Сороков О.А. Элементарный учебник общей теприо орава в связи с теорией государства

[...] Под законом разумеется официальная право­вая норма, изданная верховной государственной вла­стью в определенном, законом же установленном по­рядке.

В государственной жизни действует масса офици­альных норм, в виде указов и распоряжений власти, в виде всевозможных обязательных постановлений, су­дебных решений, административных приказов и зап­ретов и т. д. Из этих норм законами будут только те, которые удовлетворяют приведенному определению.

Во-первых, только нормы, изданные верховной государственной властью, а не подчиненными органа­ми ее, могут быть законами. В абсолютной монархии законами являются только нормы, утвержденные мо­нархом. В государствах конституционных законом яв­ляется норма, изданная народным представительством (в республике) и утвержденная монархом (в конститу­ционной монархии).

Так, по нашим «Основным законам» (до 1917 г.) законам нормально являлась норма, одобренная Гос. Думой и Гос. Советом и утвержденная императором. Исключение представляла лишь 87 ст., предоставляв­шая в исключительных случаях издание закона од­ному императору, все остальные нормы, издаваемые другими органами государственной власти, не явля­ются законами. Они представляют из себя или ука­зы, или акты управления, или административные рас­поряжения. Они подзаконны. Официальную силу они имеют только тогда, когда издаются на основании полномочий, предоставленных законом, и не проти­воречат ему. В противном случае они являются про­тивозаконными и не могут быть обязательными для граждан. За действия и акты подобного рода винов­ные представители власти в правовом государстве подлежат суду, гражданским и дисциплинарным взысканиям.
Законы «основные» н «обыкновенные»

Законы обычно делятся на основные и обыкновен­ные. Под основными законами (или конституцией) разумеются законы, определяющие основное устрой­ство данного государства.

Формальное различие их от обыкновенных зако­нов состоит в особом порядке изменения или отмены их. Этот порядок направлен к тому, чтобы сделать из­менение их более трудным, чем изменение обыкновен­ных законов. С этой целью в одних государствах для изменения основных законов требуется роспуск зако­нодательных палат и созыв новых, в других — повы­шенный кворум и повышенное большинство голосов членов палат, в третьих, как, напр., было у нас (ст. 8-я Осн. Зак.), инициатива пересмотра их может исходить только от монарха и т. д. [...].
Стадии ибразования закона

Для того чтобы норма стала законом, необходимо, чтобы она была издана не только верховной государ­ственной властью, но и издана в надлежащем порядке. Этот порядок издания законов слагается из моментов: 1) инициативы (почина) закона, 2) обсуждения и уста­новления его текста, 3) утверждения или санкции за­кона, 4) обнародования.

Инициатива закона. Под законодательной иници­ативой разумеют право внесения в законодательные учреждения проектов законов с тем, чтобы эти учреж­дения по почину данных лиц могли приступить к их обсуждению.

Такое право теперь нормально принадлежит главе государства, министрам и членам парламента. Частным лицам оно не принадлежит, т. е. законодательные па­латы не обязаны рассматривать законопроекты, вне­сенные частными лицами. Это означает, что частные лица не могут прямо привести в движение законода­тельный аппарат государства.

В монархиях такое право обычно принадлежало только монарху. Такое явление объясняется желанием власти держать в своих руках законодательный аппа­рат и в случае надобности тормозить издание неугод­ных им законов [...].

Такова первая стадия образования закона. Легко понять значение этого права. Представление его одно­му монарху давало бы власти возможность не допус­кать издание, внесение и обсуждение нежелательных ей законов. Вот почему целесообразно и необходимо предоставление этого права членам парламента. Спра­шивается: не нужно ли предоставить право законода­тельного почина частным лицам. Предоставить его каждому частному лицу было бы нецелесообразно. Тогда в законодательные палаты посылалась бы такая масса законопроектов, что они не успевали бы даже рассматривать их. Нельзя по капризу каждого лица приводить в действие громоздкий законодательный аппарат государства. Но при известных условиях, напр. при количестве подписей, не менее такого-то числа (для примера 30 тысяч) такое право могло бы быть предос­тавлено и частным лицам. Так до известной степени обстоит дело в Швейцарии. Многочисленность подпи­сей в данном случае гарантировала бы известную серь­езность и жизненную необходимость законопроекта.

Обсуждение закона и установление его текста. Следующей стадией образования закона является его обсуждение законодательными палатами. Сданный для разработки в комиссию или министру законопроект поступает в парламент и здесь подвергается всесто­роннему обсуждению. Так как закон является обяза­тельной нормой поведения, то сама собой ясна необхо­димость детального и внимательного обсуждения не только основной мысли законопроекта, но и каждой его статьи и каждой его формулировки. Существенно важ­но, чтобы значение, польза и вред его были выяснены. Необходимо, чтобы закон был ясен, не допускал бы противоречий и кривотолков и т. д. Эти цели и пресле­дуются его обсуждением. При свободе слова депутаты имеют возможность выяснить всесторонне его значе­ние, вносить поправки и изменения в текст законопро­екта, улучшать его редакцию и т. д. В этих видах, обыч­но, каждый законопроект подвергается не однократно­му чтению, а двух- или трехкратному и даже больше. При такой системе каждый депутат может подробно познакомиться с ним и легче избежать непродуман­ных решений и вредных пробелов.

В этих же целях полезно и необходимо предостав­ление печати и общественному мнению права обсуж­дения и оценки законопроектов. Такая система может только помочь разрешению великой задачи издания социально полезных и точных законов. В ряде стран, где существуют две палаты, законопроект, обсужден­ный и принятый одной из них, поступает в другую и здесь подвергается тому же процессу всестороннего обсуждения.

В результате такого обсуждения устанавливается окончательный текст закона и законопроект. В согла­сительной редакции обеих палат (там, где их две) по­ступает на утверждение главы государства.
Утверждение закона

Это утверждение главой государства законопро­екта, обсужденного и принятого парламентом, состав­ляет третью стадию образования закона. В некоторых государствах без такого утверждения законопроект ни в коем случае не может стать законом. В таких госу­дарствах глава государства, налагая запрет на законо­проект, пользуется принадлежащим ему правом так наз. абсолютного запрета (уего). Так, напр., у нас по основным законам, действовавшим до 1917 г., такое право абсолютного уе!о принадлежало императору, и без его утверждения никакой законопроект не мог получить силу закона.

В других государствах главе государства принадле­жит только право суспензивного (отлагательного) уе1о. Так, в Сев.-Амер. Соед. Штатах президент имеет право вернуть в палаты препровождаемый к нему для публи­кации закон, но если после этого законопроект вновь получит в палатах большинство двух третей голосов, он получает силу закона и без утверждения президента [...].

Обнародование закона. Четвертой и последней ста­дией в образовании закона служит его обнародование. Закон, принятый палатами (-ой) и утвержденный главой государства, затем обнародуется или публикуется для всеобщего сведения народа. Необходимость этой стадии следует из того, что закон предназначен быть'обязатель-ной нормой поведения. Чтобы он мог быть такой нормой, необходимо, чтобы народ знал о нем. Эта цель и пресле­дуется актом обнародования. Только обнародованный закон может быть обязательной нормой поведения [...].

Таковы основные стадии нормального образования закона и издания его «в установленном порядке». От­сюда видно, насколько громоздок и сложен аппарат издания официальных норм права, насколько трудно им быть гибкими и поспевать за жизнью.

В истории народа бывают, однако, моменты, когда официальный закон появляется иначе, без соблюдения этих стадий и порядка.

В эпохи революций и в эпохи переворотов, группа, захватившая власть, быстро декретирует официальные нормы без соблюдения этих условий. Такие нормы, поскольку они претендуют на обязательно-государ­ственное значение и приводятся в исполнение силой, также могут быть названы законами [...].
Действие закона

Действие закона во времени. Раз закон издан, то весьма важно знать 1) с какого времени и по какое он вступает в силу и действует, т. е. начинает применять­ся, 2) на каком пространстве он имеет силу и 3) к кому он применяется. Знание этих вопросов и соответству-7О0 ющих решений необходимо, как для органов власти, так и для граждан государства. Не зная, с какого времени и по какое закон действует, на каком пространстве, по отношению к каким лицам ни власть, ни граждане не могут поступать согласно закону и проводить его в жизнь. Вот почему в самом законе должны быть даны ответы на эти вопросы. Вот почему в учение о закон­ном праве входит составной частью учение о действии закона во времени, в пространстве и по лицам.

Всякий закон вступает в действие с того момента, который указан в самом законе. Если же в законе та­кого указания нет, то тогда применяется общее прави­ло вступления закона в силу. Это правило в ряде госу­дарств заключается в истечении определенного числа дней после обнародования закона, по прошествии коих закон начинает действовать. Так, в Германии закон вступает в силу по прошествии 14 дней со дня его опубликования, в Бельгии по истечении 10 дней, в Ав­стрии — 45 дней. В России закон вступал в силу со дня получения на месте «Собрания узаконений и распоря­жений правительства». В исключительных случаях за­кон может быть введен в действие и по телеграфу.

Таков начальный момент действий закона во вре­мени. Моментом прекращения его действий служит: а) время, указанное в самом законе (напр., 3 августа та­кого-то года); в) если время прекращения действий закона в нем не указано, то оно должно считаться наступившим со времени издания нового закона, от­меняющего старый закон; с) наконец, закон должен считаться отмененным фактически, когда он не при­меняется в течение долгого времени. Формально та­кой закон еще продолжает существовать, но это уже не живой закон, а мертвый — труп закона. Образцом такой фактической отмены может служить право абсо­лютного уе(о, не применявшееся английскими короля­ми в течение 200 с лишним лет. Такое мертвое право должно считаться правом прекратившимся.

Нормально всякий вновь изданный закон имеет силу лишь по отношению к будущему времени. Это положение выражают словами, что «закон обратной силы иметь не может», т. е. не может применяться по отношению к прошедшему времени. Такое правило имеет глубокий общественный смысл. Если бы вновь изданный закон стал примениться не только к будуще­му, но и к прошлому времени, всякая устойчивость общественной жизни была бы нарушена, и граждане стали бы жертвой произвола законодателей [...].

Действие закона в пространстве. Рядом с действием закона во времени, необходимо знать, на каком простран­стве он имеет силу. Нормальным правилом здесь служит начало территориальное: закон, изданный определенным и государством, имеет силу на пространстве его терри­тории и применяется ко всем лицам, своим подданным и иностранцам, живущим на территории данного госу­дарства. Это правило — вывод из учения о верховенстве и независимости государства: допустить на своей терри­тории действие иноземных законов — значило бы отри­цать независимость своего государства [...].

Действие закона в отношении лиц. Следующим воп­росом является вопрос, по отношению к каким лицам закон имеет силу в пределах данной территории госу­дарства и подданства: ко всем лицам или же некоторые группы лиц освобождены от его обязательной силы [...].