Криминалистика по мошонкам. Использование криптовалют в противоправных целях и методика противодействия
 Скачать 1.5 Mb.
|
|
В.А. Кинсбурская Правовые вопросы идентификации держателей криптовалюты в целях ПОД/ФТ и предотвращения уклонения от уплаты налогов 1 Аннотация:Исследование направлено на изучение рисков использования крипто- валюты в целях ПОД/ФТ и уклонения от уплаты налогов, а также определение допу- стимых методов противодействия указанным противоправным деяниям. Рассмотрены документы ФАТФ, касающиеся сферы виртуальных валют, зарубежный и отече- ственный опыт правового регулирования оборота криптовалют, в том числе россий- ская правоприменительная практика по уголовным делам, связанным с использовани- ем криптовалюты. В результате проведенного анализа сделан ряд предложений по внесению изменений в национальное законодательство, связанных с осуществлением финансового мониторинга и налогового контроля за операциями по с криптовалютой в России. Автор отстаивает мнение о необходимости лицензирования деятельности провайдеров услуг по обмену, переводу и хранению криптовалют, введении обязан- ности данных организаций по проведению проверки личности держателей криптова- лют и отслеживанию совершаемых ими операций, а также указывает на допустимые способы сбора и подтверждения идентификационных данных держателей криптова- лют и лиц, создающих криптовалюту (майнеров). Ключевые слова: криптовалюта, отмывание доходов, финансирование терроризма, ФАТФ, «Знай своего клиента», лицензирование, идентификация, налогообложение криптовалюты, майнинг. Обзор зарубежной и отечественной практики показывает, что частные (де- централизованные) криптовалюты активно используются при торговле нарко- тическими средствами, психотропными веществами, оружием, порнографиче- скими материалами, иными запрещенными товарами, контентом и услугами, а также для отмывания доходов, полученных преступным путем, и финансирова- ния терроризма 2 . Популярность криптовалют в преступной среде обусловлена тем, что до настоящего времени не определены юридические параметры крип- товалюты и не установлены границы ее безопасного оборота. Кроме того, кри- миногенные свойства присущи главным техническим характеристикам частных криптовалют, таким как: относительно высокая степень анонимности для дер- жателей криптовалют и совершаемых транзакций; низкие комиссионные; до- ступ из любой точки мира через Интернет; отсутствие ограничений по сумме денежных переводов; транснациональность криптовалюты (невозможность установления государственных и таможенных границ при проведении транзак- ций); необратимость транзакций; отсутствие единого руководящего лица, кото- рый может выступать в качестве «центральной точки контроля» в процессе вы- 1 Исследование выполнено при финансовой поддержке РФФИ в рамках научного проекта № 18-29-16145 мк «Механизм правового регулирования отношений с использованием техно- логии распределенных реестров». 2 См., например: Иванцов С. В., Сидоренко Э. Л., Спасенников Б. А., Берёзкин Ю. М., Суходо- лов Я. А. Преступления, связанные с использованием криптовалюты: основные криминоло- гические тенденции // Всероссийский криминологический журнал. 2019. Т. 13, № 1. C. 86–87. 62 пуска и обращения частных криптовалют и который может проинформировать уполномоченные государственные органы о совершении подозрительных опе- раций, и др. 1 В связи с этим ФАТФ в течение ряда лет проводит исследования, направлен- ные на изучение реальных и потенциальных рисков совершения финансовых операций с использованием виртуальных валют (в том числе криптовалют) и определение способов предотвращения неправомерного использования вирту- альных валют в целях ПОД/ФТ. Одной из последних инициатив ФАТФ в данной сфере являются изменения, внесенные в октябре 2018 г. в Рекомендацию 15 и Глоссарий, разъясняющие, каким образом эти документы применяются в случае финансовой деятельности с использованием виртуальных активов 2 22 февраля 2019 г. ФАТФ опубликовала предварительную версию требова- ний для представителей криптовалютной отрасли, которые рекомендуется внедрить в своих юрисдикциях странам-участницам 3 . ФАТФ планирует выпуск Пояснительной записки к новой редакции Рекомендации 15, конкретизирую- щей исполнение стандартов ПОД/ФТ при осуществлении финансовой деятель- ности с использованием виртуальных активов. Предполагается, что провайдеры услуг в сфере виртуальных активов должны пройти регистрацию или получить лицензию в юрисдикциях, резидентом которой они являются; в целях осу- ществления финансового мониторинга собирать и хранить данные об отправи- телях и получателях криптовалютных платеже, а также направлять эти данные в уполномоченные государственные органы по их требованию (если транзакция будет признана подозрительной, регулятор должен принять меры для ограни- чения возможностей ее осуществления). Надзор за провайдерами услуг в крип- товалютной отрасли должны осуществлять государственные органы, а не само- регулируемые организации (которые часто неспособны эффективно противо- стоять рискам ОД/ФТ), при этом надзорные органы должны иметь полномочия налагать санкции, включая право отзыва, ограничения или приостановления действия лицензии или регистрации провайдера услуг в криптовалютной от- расли. Указанные требования ФАТФ в основных чертах отражают сложившиеся к настоящему моменту модели правового регулирования криптовалютной отрас- ли, принятые в целях финансового мониторинга в ряде зарубежных стран (Гер- мания, Швейцария, Франция, США, Канада, Южная Корея и др.). В России, несмотря на отсутствие законодательного регулирования, при со- вершении преступлений с использованием криптовалют правоохранительные 1 См.: Бондаренко Д. Д. Виртуальные валюты: сущность и борьба с их использованием в пре- ступных целях (на примере США) // Международное уголовное право и международная юс- тиция. 2015. № 6. С. 24. 2 См.: Внесение изменений в стандарты ФАТФ и заявление ФАТФ по виртуальным активам (2018 г.). URL: http://fedsfm.ru/documents/international-fatf (дата обращения: 20.05.2019). 3 Public Statement – Mitigating Risks from Virtual Assets. Paris, France, 22 February 2019.URL: http://www.fatf-gafi.org/publications/fatfrecommendations/documents/regulation-virtual-assets- interpretive-note.html (дата обращения: 20.05.2019). 63 органы, по сути, приравнивают криптовалюты к имуществу и идентифицируют их в денежном эквиваленте. При этом действия, связанные с использованием криптовалюты для отмывания преступных доходов, должны подпадать под ре- гулирование статей 174 и 174.1 Уголовного кодекса Российской Федерации 1 (далее – УК РФ). 26 февраля 2019 г. Верховный Суд РФ признал криптовалюту одним из средств отмывания денег. Согласно новой редакции Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 07.07.2015 № 32 «О судебной практике по де- лам о легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, при- обретенных преступным путем, и о приобретении или сбыте имущества, заве- домо добытого преступным путем» 2 , предметом преступлений, предусмотрен- ных статьями 174 и 174.1 УК РФ, могут выступать, в том числе, денежные средства, преобразованные из виртуальных активов (криптовалюты), приобре- тенных в результате совершения преступления. Позиция Пленума Верховного Суда РФ, безусловно, будет способствовать формированию единообразной практики по соответствующим уголовным делам с использованием криптова- люты, но не повлияет на регулирование криптовалюты вне уголовно-правового поля. Для минимизации случаев криминального использования криптовалют необ- ходимы разрешительный порядок деятельности провайдеров услуг в криптова- лютной отрасли, учет лиц, осуществляющих операции по созданию и использо- ванию криптовалют, в органах финансового мониторинга и налогового кон- троля, и работающий механизм отслеживания операций с криптовалютой. На основании требований ФАТФ, а также с учетом принципиальной позиции Росфинмониторинга и ФСБ России о необходимости разработки процедур идентификации держателей криптовалюты в целях выявления лиц, занимаю- щихся отмыванием денег, финансированием терроризма и финансированием распространения оружия массового уничтожения 3 , в проект федерального зако- на № 419059-7 «О цифровых финансовых активах» 4 (далее – законопроект «О цифровых финансовых активах») ко второму чтению должны быть внесены по- правки, предусматривающие обязательность прохождения идентификации для получения права осуществления операций с цифровыми финансовыми актива- ми. Предполагается, что без идентификации клиенты не смогут переводить деньги со своих счетов в российских банках в цифровые финансовые активы, 1 Уголовный кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 № 63-ФЗ (в ред. от 23.04.2019) // СЗ РФ. 1996. № 25. Ст. 2954. 2 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 07.07.2015 № 32 «О судебной практике по делам о легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем, и о приобретении или сбыте имущества, заведомо добытого преступным путем» (в ред. Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.02.2019 № 1) // Россий- ская газета. 2015, 13 июля. 3 ФСБ представила Госдуме замечания к законопроекту о цифровых финансовых активах // ТАСС, 18.03.2019. URL: https://tass.ru/ekonomika/6229429 (дата обращения: 20.05.2019). 4 Проект федерального закона № 419059-7 «О цифровых финансовых активах» (17.05.2018 принят в первом чтении). URL: https://sozd.duma.gov.ru/bill/419059-7 (дата обращения: 20.05.2019). 64 частности, в криптовалюты (суммовой порог, с которого начнется обязатель- ный контроль, будет установлен дополнительно) 1 Принимая во внимание изложенное, целесообразным видится внесение сле- дующих изменений в действующее законодательство. 1. Организации, осуществляющие услуги по обмену, переводу и хранению криптовалют, должны подлежать лицензированию (получать специальное раз- решение от Банка России), и сведения о таких организациях должны быть включены в государственный реестр, ведение которого может осуществлять Банк России. Организации, уже имеющие лицензии на осуществление иных ви- дов финансовой деятельности, также должны получать специальную лицензию на осуществление операций с криптовалютой. 2. В Федеральном законе от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии лега- лизации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансиро- ванию терроризма» 2 (далее – Закон № 115-ФЗ) следует установить обязанность организаций, осуществляющих услуги по обмену, переводу и хранению крип- товалют, проводить комплексную проверку личности клиентов, осуществляю- щих операции с криптовалютами. До начала работы на криптобирже (при реги- страции аккаунта и открытии криптокошелька) личность клиента должна быть идентифицирована путем использования сведений из разных источников. Так, необходимо выявлять IP-адрес клиента; запрашивать у него данные документа, удостоверяющего личность, и проводить перепроверку полученных идентифи- кационных данных путем использования общедоступных электронных госу- дарственных сервисов (например, сервиса проверки паспортов на сайте Главно- го управления по вопросам миграции МВД России); осуществлять в сети «Ин- тернет» поиск дополнительной информации, подтверждающей, что деятель- ность клиента и его деловая репутация соответствуют характеру проводимых им операций с криптовалютами (с учетом соблюдения требований законода- тельства о персональных данных 3 ). 3. В Законе № 115-ФЗ следует установить суммовой порог, с которого будет начинаться обязательный контроль криптовалютных операций в целях ПОД/ФТ. Все криптовалютные операции, превышающие указанный суммовой порог, должны быть «прослеживаемыми»: информация о личности плательщи- ка и получателя, сумме операции, дате и времени ее совершения должна хра- ниться в архивной базе данных организации, осуществляющей операции с криптовалютой, не менее пяти лет и быть доступной органам финансового мо- ниторинга и налогового контроля (по их требованию). В случае наличия у орга- низации, осуществляющей операции с криптовалютой, обоснованных подозре- 1 Предъявите ваш токен: владельцев криптовалют будут идентифицировать // Известия, 07.03.2019. URL: https://iz.ru/853019/dmitrii-grinkevich/prediavite-vash-token-vladeltcev- kriptovaliut-budut-identifitcirovat (дата обращения: 20.05.2019) 2 Федеральный закон от 07.08.2001 № 115-ФЗ (ред. от 18.03.2019) «О противодействии лега- лизации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терро- ризма» // Российская газета. 2001. 9 авг. 3 Федеральный закон от 27.07.2006 № 152-ФЗ (ред. от 31.12.2017) «О персональных данных» // Российская газета. 2006, 29 июля. 65 ний в том, что конкретная операция совершается в целях ОД/ФТ, информация об этом должна быть направлена в Росфинмониторинг. В мировом масштабе существуют примеры регулирования, при котором ис- пользуется многоуровневая система проверки в зависимости от услуги, необхо- димой клиенту. Так, правила компании «Kraken» (одной из старейших и самых популярных в мире криптовалютных обменных платформ, основанной в 2011 г. в Сан-Франциско), предусматривают пять различных по «глубине» уровней проверки, от которых зависят торговые лимиты клиента. Для предоставления возможности сдачи на хранение и снятия криптовалюты, а также торговли криптовалютами и фиатными валютами клиент должен указать свое полное имя, дату рождения, электронную почту, страну проживания и номер телефона; кроме того, клиент должен указать реквизиты своего банковского счета, с кото- рого будут осуществляться переводы денежных средств (поскольку банковские и электронные переводы являются единственными доступными способами для внесения средств на платформе «Kraken»). Для получения услуг валютного фи- нансирования клиент должен загрузить официальные формы идентификации и доказательства проживания в стране; для резидентов США дополнительно тре- буется представить номер социального страхования, для резидентов Германии или Японии – удостоверение личности с фотографией. Максимальный уровень проверки предполагает предоставление подписанной формы заявки и докумен- тов, оформленных в соответствии с требованиями KYC («Знай своего клиен- та») 1 По нашему мнению, многоуровневая система проверки представляет собой достаточно эффективный механизм осуществления контроля за лицами, осу- ществляющими операции с криптовалютами, который (в той или иной мере) может быть реализован и в национальном правовом поле. Тем не менее очевид- но, что основные риски неправомерного использования криптовалют возника- ют на этапе обмена криптовалюты на фиатные деньги. Именно в этот момент деятельность, связанная с криптовалютами, выходит из виртуального простран- ства и пересекается с регулируемой финансовой системой, где используются обычные денежные средства. С точки зрения ПОД/ФТ в момент обмена крип- товалют на фиатные деньги (и последующего зачисления соответствующей суммы на счет злоумышленника в безналичной форме либо снятия этой суммы наличными) можно признать оконченными преступления, предусмотренные статьями 174 и 174.1 УК РФ. Поэтому представляется, что именно в процессе обмена криптовалют на фиатные деньги должен осуществляться наиболее жесткий контроль как со стороны организаций, осуществляющих операции по обмену, переводу и хранению криптовалют, так и со стороны уполномоченных государственных органов. 4. При определении налоговых последствий операций, совершаемых с крип- товалютой, момент обмена криптовалют на фиатные деньги также имеет особое значение. С точки зрения экономической сущности налогообложения лишь в 1 См.: Обзор биржи «Kraken». URL: https://minings.ru/obzor-birzhi-kraken/ (дата обращения: 20.05.2019). 66 этот момент у криптомонеты возникает та реальная стоимость, которую можно подсчитать и обложить соответствующим налогом. В связи с этим, по нашему мнению, для целей прямого налогообложения доход следует признавать только в момент обмена криптовалюты на фиатные деньги. Кроме того, при рассмотрении налоговых последствий криптообменных опе- раций следует учитывать, что введение в национальное противолегализацион- ное законодательство требований об идентификации держателей криптовалюты и «прослеживаемости» криптовалютных операций неминуемо повлечет «пере- текание» значительной части криптотрейдеров в зарубежные юрисдикции, в которых пока действует более льготное правовое регулирование. В таких усло- виях более «жизнеспособным» (во всяком случае, на начальном этапе функци- онирования криптовалютной отрасли в России) видится вариант, при котором операции, совершаемые в блокчейне, в том числе операции по обмену одной криптовалюты на другую, будут освобождены от налогообложения (либо уста- новлено льготное налогообложение). 5. При рассмотрении налоговых последствий операций по созданию крипто- монет надо исходить из того, что в текущей редакции законопроекта «О цифро- вых финансовых активах» вопросы майнинга не отражены и, по всей видимо- сти, специальным образом они регулироваться не будут. В отсутствие законо- дательного регулирования доход, полученный от майнинга, допустимо на об- щих основаниях облагать НДФЛ или налогом на прибыль организаций (в зави- симости от надлежащего субъекта налогообложения). Однако возникают два серьезных вопроса, связанных с налоговым администрированием: механизм выявления налогообязанных лиц и порядок расчета налоговой базы. При решении первого из указанных вопросов следует учитывать, что с тех- нической точки зрения факт установки майнерского оборудования в конкрет- ном помещении можно выявить по объемам потребляемой электроэнергии и структуре электропотоков, приходящихся на данное помещение. Обязанность по осуществлению такого мониторинга и предоставлению в налоговые органы сведений о предполагаемых майнерах теоретически можно было бы возложить на компании, являющиеся поставщиками электроэнергии на территории соот- ветствующих субъектов Российской Федерации. Тем не менее сначала необхо- димо просчитать процент эффективности деятельности, связанной с выявлени- ем потенциальных майнеров, принимая во внимание, в частности, возможные материальные, трудовые и временные затраты энергосбытовых компаний по осуществлению предварительного и текущего мониторинга и налоговых орга- нов – по осуществлению последующего контроля за потенциальными майнера- ми. Возможно, с экономической и правовой точек зрения более оправданным вариантом является официальное признание майнинга предпринимательской деятельностью, в частности, введение обязанности физических лиц – майнеров регистрироваться в качестве индивидуальных предпринимателей. При решении второго вопроса следует учитывать, что в отличие от обычных денег (национальных валют), курс которых в принципе без особых проблем устанавливается заранее на день вперед, курсы криптовалют могут многократ- но (причем резко) меняться в течение дня. В связи с этим относительно целесо- 67 образной видится идея об установлении налога на вмененный доход от майнин- говой деятельности (по аналогии со специальным налоговым режимом, преду- смотренным главой 26.3 Налогового кодекса Российской Федерации 1 ). Субъек- тами этого налога могут быть физические и юридические лица, осуществляю- щие создание криптомонет (майнинг). В качестве объекта налога можно рас- сматривать вмененный доход лица, полученный от создания криптомонет, рас- считываемый, в частности, с учетом таких параметров, как: награда за создание блока; период времени майнинга, выраженный в секундах; вычислительная мощность техники, выражаемая в хэшах в секунду (hash/s); сложность майнин- га. Безусловно, такой налоговый режим в состоянии частично нивелировать проблему расчета налоговой базы в условиях волатильности курсов частных криптовалют. Но, с другой стороны, именно по причине волатильности курсов криптовалют размер вмененного дохода может весьма сильно отличаться от ре- ального дохода лица (что, очевидно, не отвечает принципу справедливости налогообложения). В связи с этим, как и в случае определения механизма выяв- ления майнеров, при установлении налога на вмененный доход от майнинговой деятельности необходимо просчитать процент эффективности. Литература 1. Отчет ФАТФ «Виртуальные валюты – ключевые определения и потенци- альные риски в сфере ПОД/ФТ» (2014 г.). URL: http://www.fedsfm.ru/content/files/documents/fatf/virtualnye_valyuty_fatf_2014 .pdf (дата обращения: 20.05.2019). 2. Руководство ФАТФ по применению риск-ориентированного подхода для провайдеров услуг по обмену конвертируемой виртуальной валюты (2015 г.). URL: http://www.fedsfm.ru/content/files/documents/fatf/rop_virtualnye_valyuty.pdf (дата обращения: 20.05.2019). 3. Внесение изменений в стандарты ФАТФ и заявление ФАТФ по виртуаль- ным активам (2018 г.). URL: http://fedsfm.ru/documents/international-fatf (да- та обращения: 20.05.2019). 4. Public Statement – Mitigating Risks from Virtual Assets. Paris, France, 22 Feb- ruary 2019. URL: http://www.fatf- gafi.org/publications/fatfrecommendations/documents/regulation-virtual-assets- interpretive-note.html (дата обращения: 20.05.2019). 5. Уголовный кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 № 63-ФЗ (в ред. от 23.04.2019) // СЗ РФ. 1996. № 25. Ст. 2954. 6. Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 05.08.2000 № 117-ФЗ (ред. от 01.05.2019) // СЗ РФ. 2000. № 32. Ст. 3340. 7. Федеральный закон от 07.08.2001 № 115-ФЗ (ред. от 18.03.2019) «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных пре- 1 Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 05.08.2000 № 117-ФЗ (ред. от 01.05.2019) // СЗ РФ. 2000. № 32. Ст. 3340. 68 ступным путем, и финансированию терроризма» // Российская газета. 2001. 9 авг. 8. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 07.07.2015 № 32 «О судебной практике по делам о легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем, и о при- обретении или сбыте имущества, заведомо добытого преступным путем» (в ред. Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.02.2019 № 1) // Российская газета. 2015, 13 июля. 9. Проект федерального закона № 419059-7 «О цифровых финансовых акти- вах» (17.05.2018 принят в первом чтении). URL: https://sozd.duma.gov.ru/bill/419059-7 (дата обращения: 20.05.2019). 10. Батоев В. Б., Семенчук В. В. Использование криптовалюты в преступной деятельности: проблемы противодействия // Труды Академии управления МВД России. 2012. № 2 (42). С. 9–15. 11. Бондаренко Д. Д. Виртуальные валюты: сущность и борьба с их использо- ванием в преступных целях (на примере США) // Международное уголов- ное право и международная юстиция. 2015. № 6. С. 23–25. 12. Евразийская экономическая комиссия. Регулирование криптовалют: иссле- дование опыта разных стран. Декабрь 2017 г. URL: http://www.eurasiancommission.org/ru/act/dmi/workgroup/Documents/digest/Ре гулирование%20криптовалют%20в%20странах%20мира.pdf (дата обраще- ния: 20.05.2019). 13. Иванцов С. В., Сидоренко Э. Л., Спасенников Б. А., Берёзкин Ю. М., Сухо- долов Я. А. Преступления, связанные с использованием криптовалюты: ос- новные криминологические тенденции // Всероссийский криминологиче- ский журнал. 2019. Т. 13, № 1. C. 85–93. 14. Предъявите ваш токен: владельцев криптовалют будут идентифицировать // Известия, 07.03.2019. URL: https://iz.ru/853019/dmitrii- grinkevich/prediavite-vash-token-vladeltcev-kriptovaliut-budut-identifitcirovat (дата обращения: 20.05.2019). 15. ФСБ представила Госдуме замечания к законопроекту о цифровых финан- совых активах // ТАСС, 18.03.2019. URL: https://tass.ru/ekonomika/6229429 (дата обращения: 20.05.2019). |