Issn молодой учёныйМеждународный научный журналВыходит два раза в месяц 6 (110) Редакционная коллегия bГлавный редактор
 Скачать 2.95 Mb.
|
|
Lex mercatoria: сравнительно-исторический аспект Гаджиев Тимур Фикретович, студент Казановская Юлия Александровна, кандидат юридических наук, доцент Северо-Кавказский федеральный университет В статье анализируется сущность и выделяются особенности lex mercatoria, существовавшего в средние века в Европе, и современного международного коммерческого права проводится сравнение данных нормативных регуляторов торговых отношений, сформулированы общие черты и различия. Ключевые слова lex mercatoria, источник международного частного права, нормативный регулятор, Принципы УНИДРУА. П роблема определения международного коммерческого права (lex mercatoria) как источника международного частного права является дискуссионной. Так, в современной доктрине международного частного права отсутствует однозначное понимание сущности lex mercatoria как явления правовой действительности. Представляется, что для лучшего понимания сущности современного необходимо рассмотреть предшествующий правовой опыт нормативного регулирования торговых отношений, осложнённых иностранным элементом. Отсюда проанализируем характерные черты существовавшей в средневековой Европе концепции lex mercatoria и проведём сравнение с современным международным коммерческим правом. Исторически первое lex mercatoria зародилось в XI– XII вв. в Европе и существовало в рамках купеческого торгового права (merchant law). Выделим основные причины его появления) значительный рост торгового оборота, в том числе осложнённого иностранным элементом) потребность в нормативном урегулировании част- ноправовых отношений в сфере торговли) отсутствие необходимого правового регулирования частноправовых отношений как на национальном таки на межгосударственном уровне. Заметим, что государствами предпринимались отдельные попытки законодательного урегулирования торговых отношений с иностранным элементом (Carta Mercatoria, The Statute of the Staple в Англии и др) Так, например, в 1303 король Англии Эдуард I Длинноногий издал Carta Mercatoria, закрепившую ряд привилегий и гарантий (в том числе свободу торговли) иностранным купцам. Так, Carta Mercatoria (Купеческая хартия) устанавливала, что контракт между купцами и любыми лицами, откуда бы они ни прибыли, касающийся торговли, должен быть неизменным, чтобы ни один из вышеупомянутых купцов не имел возможности отказаться или отступить от указанного контракта, если божий пенс будет передан сторонами по контракту. [1] Отсюда Carta Mercatoria содержала материально-правовые нормы, регулирующие частноправовые отношения в сфере международной торговли. Интересно мнение S. E. Sachs, указавшего, что в целом анализ Carta Mercatoria и The Statute of the Staple не даёт оснований рассматривать lex mercatoria в данный период как основу торгового права Англии, то есть как свод независимых принципов, которые регулировали торговлю, в том числе из-за того, что их нормы не предусматривали процедуры, позволявшей бы торговому суду исключить требования по общему праву. Представляется, что должного правового регулирования частноправовых отношений, осложнённых иностранным элементом в средневековье не существовало, в том числе из-за того, что феодальные государства не считали целью своей экономической политики законодательное регулирование международной торговли. Следовательно, участники торгового оборота были вынуждены в процессе своей предпринимательской деятельности сами вырабатывать нормы торгового и корпоративного права, которые были необходимы для регулирования их взаимоотношений. Выработка этих норм происходила в купеческих корпорациях — гильдиях. А в процессе совместной торговли гильдий данные нормы унифицировались, появлялись единые правила международной торговли. В сущности главным источником lex mercatoria являлся торговый обычай. Основными принципами данной системы норм являлись свобода договора и рассмотрение дела по справедливости. [3] Отсюда можно сделать вывод, что lex mercatoria складывалось стихийно, неупорядоченно. Подчеркнём, что нормы lex mercatoria были специфичны и не обладали всеми свойствами нор- мативно-правового регулятора, так как не санкционировались государством, не подкреплялись государственным принуждением. Из вышеизложенного выделим основные особенности средневекового lex mercatoria. 1) Система lex mercatoria носила внегосударственный, международный характер) Система lex mercatoria складывалась стихийно, неупорядоченно) Основными источниками lex mercatoria были торговые обычаи) Основными принципами lex mercatoria выступали свобода договора и рассмотрение дела по справедливости) Lex mercatoria не являлось универсальным нормативным регулятором торговых отношений, исключающим применение иного права) Нормы lex mercatoria небыли подкреплены силой государственного принуждения. Переходя к рассмотрению современного lex mercatoria отметим, что цели правового регулирования современных государств отличаются от феодальных. Современное государство стремится осуществлять правовое регулирование всех значимых групп общественных отношений, в том числе ив сфере предпринимательской деятельности. И частноправовые коммерческие отношения с участием иностранного элемента исключением не являются. Так, например, законодатель закрепил в части третьей Гражданского кодекса РФ основной перечень применяемых российскими судами коллизионных норм, используемых судами, в том числе и при разрешении споров в сфере торговой деятельности, осложнённых иностранным эле- ментом. Является ли современное lex mercatoria возрождением существовавшего в средневековье Для того чтобы ответить на данный вопрос обозначим характерные черты современного международного коммерческого права. Современное lex mercatoria является нормативным регулятором международных коммерческих отношений. [4] Его источниками являются международные торговые обычаи, деловые обыкновения, международные договоры, общие принципы права. Причём существуют неофициальные кодификации норм lex mercatoria (Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА, Принципы Европейского договорного права и др. Данные кодификации не являются международными договорами и не обладают свойством общеобязательности. Они предстают лишь способом письменной фиксации торговых обычаев, являющихся устными источниками права. Нормы lex mercatoria, с позитивистской точки зрения, не являются нормами права, так как они не санкционированы государством. Справедливо указывается на то, что правила lex mercatoria носят рекомендательный характер и могут Молодой учёный» . № 6 (110) . Март, 2016 г. Государство и право быть изменены пожеланию сторон, нов тоже время под- чёркивается, что в системе lex mercatoria мягкого права существуют и императивные положения (основополагающие принципы регулирования международного торгового оборота и поведения его участников, неизменяемые соглашением сторон. К числу таких императивных положений относят принципы добросовестности, разумности, обязательного соблюдения договоров. Преамбула Принципов международных коммерческих договоров УНИДРУА 2010 установила, что Принципы устанавливают общие нормы для международных коммерческих договоров. Они подлежат применению в случае, если стороны согласились, что их договор будет регулироваться этими Принципами. Также Принципы УНИДРУА 2010 могут применяться, когда стороны согласились, что их договор будет регулироваться общими принципами права, «lex mercatoria» или аналогичными положениями. Отсюда нормы lex mercatoria применяются в случае указания на это в соглашении сторон. Причём способы такого указания разнообразны от прямой ссылки на применение Принципов УНИДРУА 2010 до указания на применение общих принципов права». Так, в доктрине указывается, что c позиций позитивистского направления в теории права, основанного на предпосылке о происхождении права из волеизъявления суверенного государства, lex mercatoria не признается правовой системой. Представляется, что самостоятельной правовой системой lex mercatoria не является, что не исключает того, что оно является внегосударственной автономной нормативной системой. Из вышеизложенного выделим общее между средневековыми современным lex mercatoria. 1) Современное lex mercatoria как и средневековое является нормативным регулятором частноправовых отношений в сфере международной торговли. 2) Источниками современного lex mercatoria как и средневекового являются обычаи. 3) Нормы современного lex mercatoria как и средневекового не санкционированы государством. 4) Система современного как и средневекового lex mercatoria носит внегосу- дарственный, международный характер. Выделим основные различия между современными средневековым lex mercatoria. 1) Современное lex mercatoria в отличие от средневекового имеет сложную систему источников. 2) Нормы современного lex mercatoria вырабатываются специализированными межправительственными организациями. 3) Современное lex mercatoria в отличие от средневекового имеет кодифицированные письменные формы выражения. 4) Более широкая сфера применения современного lex mercatoria (транснациональные коммерческие отношения) по отношению к средневековому) Современное lex mercatoria в отличие от средневекового призвано стать универсальным регулятором трансграничных коммерческих отношений. В заключение отметим, что современное lex mercatoria переняло многое у своего средневекового аналога, но при этом имеет свои уникальные неповторимые особенности. Представляется необходимым дальнейшее развитие концепции lex mercatoria как универсального внего- сударственного нормативного регулятора международных коммерческих отношений Литература: 1. Maitland, F. W., Pollock F. The history of English law before the time of Edward I. Vol. 2. P. 217–218. 2. Sachs, S. E. The «Law Merchant» and the Fair Court of St. Ives, 1270–1324. Cambridge, Massachusetts: The Harward university, 2002. URL: www. stevesachs.com / papers / paper_thesis. html. 3. Новикова, НА как источник международного частного права // Научный диалог. 2013. № 12 (24). с. 59–63. 4. Мажорина, МВ. Право международной торговли и lex mercatoria I МВ. Мажорина II Российский юридический журнал. 2010. № 1. С. 33–41. 5. Международное частное право учебник / ИВ. Гетьман-Павлова. — е изд, перераб. и доп. — М. Эксмо, 2011. — с. 70. 6. Карсакова, НА. Теория Lex mercatoria в юридической доктрине и практике Автореф. дисс. кандидата юр. наук. Специальность 12.00.03 — Мс Правовое регулирование и правовое воздействие в развитии экономической системы Кудакова Кристина Сергеевна, курсант Нижегородская академия МВД Российской Федерации О дним из важнейших составляющих в общей теории права ученые выделяют теорию правового регулирования, как компонент правового взаимодействия, так как в данной области изучается жизнедеятельность права — механизм действия права между членами обще- ства. Анализируя литературные источники, уточним, что воздействие рассматривается как система действий, которая имеет целью повлиять на что-либо [9], добиться необходимого результата [6]. Другими словами воздействие это влияние. Воздействие направлено на преобразование чего-либо, на ориентацию объекта в нужную сторону. «Регулирование» (от лат. regulo — устраиваю, упорядочиваю, налаживаю, привожу что-то в соответствие с чем-то) — это частный случай, один из компонентов в системе воздействия это форма целенаправленного управляющего воздействия, которое ориентировано на поддержание равновесия в управляемом объекте, а также на его развитие посредством введения в него таких регуляторов, как нормы, правила, цели, связи. Регулирование предполагает расположение чего-либо в определенные установленные ограниченные рамки, границы — создание нормы (поведения, деятельности, отношения и пр.). Таким образом, можно сказать, что регулирование представляет собой более узкую категорию, чем воздействие. Соответственно, правовое воздействие является более широким понятием, характеризующим все направления и формы влияния права на общественные отношения. Следовательно, любое правовое регулирование является правовым воздействием, однако нелюбое правовое воздействие есть правовое регулирование. Подобный подход к пониманию правового воздействия и его соотношению с правовым регулированием представляется вполне обоснованным, так как роль права в общественной жизни не сводится исключительно к регулированию общественных отношений, хотя она и является главной. На наш взгляд, достаточно точно различия между правовым воздействием и правовым регулированием дает С. А. Комаров, указывая, во-первых, что предмет правового воздействия несколько шире предмета правового регулирования (в первый входят и экономические, политические, социальные отношения, которые правом не регулируются, нона которые оно, в определенной степени, распространяет свое влияние. Во-вторых, профессор С. А. Комаров утверждает, что правовое регулирование как специ- ально-юридическое воздействие всегда связано с установлением конкретных прав и обязанностей субъектов, а правовое воздействие — не всегда. Если первое означает реализацию правовых норм через правоотношения, то второе — необязательно. Отсюда правовое регулирование всегда означает также и правовое воздействие, но правовое воздействие не всегда означает сознательное нормирование общественных отношений. В этом смысле регулирование — лишь одна из форм воздействия права на социальные связи, охватывающая не все его формы Не отождествлял категориально понятия правового регулирования и правового воздействия, а также указывал на более широкое понятие правового взаимодействия С. С. Алексеев. По его мнению, правовое воздействие описывает право в действии, все направления и формы влияния права на общественную жизнь, в том числе и функционирование права в качестве духовного фактора Учитывая сказанное выше, определяя правовое регулирование через понятие правового воздействия, на наш взгляд, необходимо отметить, что последнее представляет более широкое понятие, которое описывает все направления и формы влияния права на общественную жизнь, в том числе и функционирование права в качестве идеологического, воспитательного фактора. И хотя это аспект функционирования права и правового регулирование являются взаимопроникающими, надо полагать, что влияние права как идеологического и воспитательного фактора по своей основе не является для него специфическим. Данная сторона юридического воздействия, базирующаяся на особенностях права как формы общественного сознания, не отличается от воздействия на общественную жизнь других идеологических форм и средств (средств агитации, пропаганды, массовой политической информации, нравственного воспитания и т. д.). Правовое регулирование представляет собой специфическое воздействие, осуществляемое правом как особым социально-классовым институционным нормативным регулятором. Еще и поэтому целесообразно полагать, что понятие правовое воздействие шире правового регулирования. В нем компилируются юридические отношения между субъектами общества, правореализацию, ценностно-ориентационное влияние на экономику, правовое регулирование и правотворчество. Экономическая сфера жизни человека является одной из самых важных. Экономическая структура общества основана на экономических элементах, которые в совокупности образуют экономическую систему. Она представляет собой установленную и действующую совокупность принципов, правил, законов, определяющих форму и содержание основных экономических отношений, которые возникают в процессе производства, распределения, об Молодой учёный» . № 6 (110) . Март, 2016 г. Государство и право мена и потребления экономического продукта. Вследствие этого, изучение правового воздействия и правового регулирования в развитии экономики является достаточно ак- туальным. Правовое регулирование экономики заключается в разработке законов, обеспечивающих нормы функционирования рыночных структур (биржи, банки, акционерные общества, предпринимательства и коммерции, защиту прав покупателей и интересов общества, равноправие субъектов рынка, посредничество между организациями, предпринимателями и наемными работниками, борьбу с теневой экономикой. Правовые воздействия на отношения в экономике осуществляется руководством страны через культуру, например, культуру потребления, через правовую идеологию и т. п. В процессе этого воздействия необходимо приобщить граждан к активному использованию прав и свобод, которые им предоставлены. А также важно обеспечить надлежащее исполнение ими обязанностей, установленных нормами права. С этой целью законотворческими структурами разрабатываются и применяются в практике специальные способы регулирования общественных отношений. В современном правотворчестве выделяют такие способы, как запреты, дозволения, правомочие, позитивное обязывание, стимулы [2, Так, регулируя оборот табачных изделий и курения в России, в статье 16 Федерального закона от 23 февраля 2013 г. № 15-ФЗ Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака (с изменениями и дополнениями) обозначен запрет рекламы и стимулирования продажи табака, спонсорства табака [11]. В представленном законе нашли отражение инициативы, которые были предложены ранее общественностью. Например, теперь продавец поза- кону обязан спрашивать у молодых покупателей табачных изделий паспорт кроме этого, значительно повысились штрафы запродажу сигарет детям, а также впервые появилась ответственность взрослых за вовлечение подростков в курение. Исходя изданного примера, можно предположить, что, отличие правового регулирования от правового воздействия состоит в осознанном отношении гражданина, в его надобности для государства и экономической системы. Отметим, что правовое воздействие более динамично, более гибкое, чем регулирование, так как может влиять на отношения субъектов общества. Оно может не только вмешиваться в эти отношения, но и через правовые гарантии осуществлять воздействия на общественную жизнь совпадающие повремени с нормой права. Так, Федеральный закон от 09.12. 2006 № Фред. От 22.07.2014) О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации, был принят после того, как в обществе сложилось устойчивое отношение к заведениям соответствующего характера Так как способ правового воздействия — категория динамичная, изменяющаяся под влиянием политических, социальных, экономических, культурных и иных факторов, то те формы и методы воздействия права, которые были действенны в прошлом, могут быть неактуальны в настоящий момент и будут архаическими в будущем. Так, например, в советский период в силу идеологических причин при существовавшей на то период практике правотвор- чества предпочтение отдавалось в большей мере ко- мандно-административным методам реализации в жизнь правовых норм. Борьба с правонарушениями в экономической сфере подтверждала практику игнорирования в нормативно-правовых актах интересов производителей и потребителя. В целях борьбы со спекуляцией территориальным органам внутренних дел предписывалось ввести административную ответственность лиц, изобличенных в перепродаже по ценам выше государственных розничных цен промышленных, продовольственных товаров, купленных в государственной торговой сети, если эти действия по малозначительности не влекут уголовной ответственности пост УК РСФСР и соответствующих УК союзных республик [7]. Такие лица подвергались денежному штрафу, установленному административными комиссиями исполкомов по протоколам торговых инспекций в размере двукратной стоимости товаров. Лица, изобличенных в изготовлении и сбыте в незначительных размерах изделий, кустарное производство в виде промысла и продажа которых запрещены, когда эти действия по малозначительности не влекут уголовной ответственности в соответствии сост УК РСФСР и соответствующими статьями УК других союзных республик подвергались денежному штрафу до 300 рублей, налагаемому органами Министерства финансов СССР На современном этапе правовое воздействие государства на экономику призвано, в первую очередь, обеспечить легальность совершаемых экономических действий, защиту интересов участников рыночных отношений. Это позитивно влияет не только на развитие внутренних экономических мощностей государства, но и закреплению положительного образа для иностранного экономического сотрудничества. Для развития экономики необходимо в правовом законодательстве определить налоговые, кредитные аспекты. Законодательно должны быть определены механизмы ценовой политики и вопросы материального и технического обеспечения предприятий, а нормативное воздействие должно оказывать достаточно сильное влияние на реализацию интересов, как малого, таки крупного бизнеса. Литература: 1. Алексеев, С. С. Общая теория права В х т, Т. I. — М Юридическая литература, 1981. с. 290 |