|
|
Теория государства и права-3. Конспекты лекций Омск 2005 удк 342 ббк Х
направляет правотворчество, являясь идейной основой права, дает строительный материал нормам права;
лежит в основе решения юридических дел и прежде всего при квалификации деяний и толкований норм права;
выступает в качестве идеологического и социально-психологического фактора укрепления законности, правопорядка.
Признаки правосознания. Правосознание – это разновидность общественного сознания, которая представляет собой отражение:
юридической реальности – правотворчество, реализация норм права, законность и т. п.;
юридической реальности через призму специфических категорий: юридические права и обязанности, диспозиция, санкция, законность, преступность и т. п.;
юридической реальности в виде (форме) правовых установок и ориентаций, играющих роль внутреннего регулятора поведения;
правовой действительности в форме юридических знаний и оценочных отношений к праву и практике его реализации.
В.В. Лазарев специфику правосознания видит в том, что оно: требует установления общеобязательных правил, норм поведения; очерчивает границы правового и неправового, правомерного и противоправного поведения; требует юридических мер обеспечения права; ему в большей степени, чем другим формам сознания, присущи формализованность, определенность и категоричность; ему свойственно требовать жесткого контроля за исполнением правовых обязанностей.
Функции правосознания. Обычно выделяют три вида функций правосознания:
познавательная – состоит в качественном овладении правовыми знаниями, а также практическими умениями и навыками;
оценочная – проявляется в отношении к праву: положительном, отрицательном, безразличном;
регулятивная – проявляется в поведении всех субъектов права, в том числе – в правоохранительной деятельности государственных органов (Г.В. Назаренко).
Структура правосознания. Элементный состав правосознания неоднозначен. Обычно выделяют два элемента:
правовую идеологию и
правовую психологию.
В учебной литературе называются и другие структурные элементы:
знание права; правовая идеология; оценка права; правовая психология; поведенческий элемент – определенное психологическое состояние, готовность личности к соблюдению норм права (А.Ф. Черданцев);
рациональные компоненты; эмоциональные компоненты; информационный, оценочный и волевой элементы (Р.К. Русинов, В.М. Баранов, В.П. Сальников, А.П. Семитко, В.К. Бабаев).
Правовая идеология. Правовая идеология – это идеи, теории, убеждения, понятия, взгляды, выражающие отношение людей к действующему и желаемому праву (В.Н. Протасов).
Правовая идеология представляет собой:
теоретизированное отражение правовой действительности. Результат абстрактного мышления выступает в виде понятий, представлений о праве;
осмысление права как целостного социального института, явления, а не отдельных его проявлений (отдельных норм права, судебных решений и т. д.) (Т.В. Синюкова);
системное образование, выраженное во взглядах, понятиях, принципах людей. Систематизированность придает юридическая наука (Н.Л. Гранат);
главный, активный элемент правосознания (В.Н. Протасов);
стремление к выявлению сущности, социального осмысления права (Т.В. Синюкова).
Правовая идеология отражает преимущественно результаты абстрактного мышления. Оно включает в себя концептуально оформленные идеи и понятия о необходимости и роли права, о его обеспечении, совершенствовании, методах и формах проведения в жизнь. Ведущими в правовой идеологии являются идеи: неотъемлемых прав и свобод человека, закона как акта высшей юридической силы, законности, охраны права государством и связанность самого государства правом (А.С. Пиголкин).
Особой значимостью в правовой идеологии обладает юридическая наука. Научная теория определяет стратегию развития правовой жизни общества, осуществляет всесторонний анализ современной правовой ситуации. Научные доктрины могут выступать в качестве источника права.
Состав правовой идеологии разнообразен. К правовой идеологии относят: представления, теории, убеждения (В.Н. Протасов); идеи, понятия (А.С. Пиголкин); взгляды, принципы людей, требования групп, слоев общества (Н.Л. Гранат).
Правовая психология. Правовая психология – это чувства, эмоции, переживания, которые испытывают люди по поводу тех или иных проявлений права: издание юридических норм, их реализация, законности и др.
Особенности правовой психологии:
она представляет собой отражение правовой действительности на основе психологических феноменов (оценка, чувства, эмоции, воля и т. д.);
связана со значительной областью бессознательного (интуиция, психологический аффект, привычки и т. п.);
это наиболее глубинная, "скрытая" сфера правового отражения;
это стихийный, "несистематизированный" слой сознания;
это наиболее распространенная форма осознания права;
является мотивационным фактором, побудителем к конкретным действиям и поступкам;
в известной мере (отношении) носит "первичный характер". Нередко чувства возникают ранее идеологических форм;
фиксирует во многом внешний, часто поверхностно-чувственный аспект, срез правовых явлений.
Элементы правовой психологии:
общественный интерес, мотивы деятельности определенных групп, вытекающие из их места в структуре общества;
психологический уклад, т. е. привычки, традиции, убеждения, свойственные социальным группам общества;
представления о праве, выработанные в социальных группах под влиянием их психологического склада;
чувства, эмоции, настроения, связанные с правом, присущие социальным группам;
способы формирования представлений – влияние, взаимовлияние, подражание, внушение (С.А. Комаров).
Виды правосознания
По характеру субъектов различают три вида правосознания:
массовое,
групповое,
индивидуальное.
По уровню правосознания выделяют:
эмпирическое (обыденное),
профессиональное (юридическое),
доктринальное (научное).
Особенности обыденного правосознания:
в нем преобладают психологические элементы, чувства;
правовые знания ограничиваются личным опытом и житейскими установками;
знания имеют прагматичный, бессистемный характер;
отношение к праву противоречиво и во многом зависит от переменчивых настроений и сиюминутных эмоций.
Особенности профессионального правосознания:
оно складывается в ходе специальной подготовки (например, обучения в вузе, в процессе осуществления практической юридической деятельности);
его субъекты обладают специализированными, детализированными знаниями действующего законодательства, умениями и навыками его применения;
ему присуще устойчивое положительное отношение к праву и практике его применения;
выражается в особом профессиональном усмотрении, которое является источником предложений по усовершенствованию правового регулирования;
ему присуще стремление к реализации в жизни принципов и ценностей права.
Внутри профессионального сознания (сознания юристов) можно выделить правосознание адвокатов, судей, следователей, нотариусов, юрисконсультов и т. д. Но в целом это одна из коллективных форм правового сознания.
Особенности доктринального правосознания:
это теоретическое правосознание. Оно имеет концептуальный характер, глубокие правовые обобщения и теории;
выражает теоретическое освоение всего механизма правового регулирования;
имеет способность к прогнозированию правового развития и функционирования;
обладает наиболее активной силой;
характерно для исследователей, научных работников, занимающихся вопросами правового регулирования общественных отношений.
Дефекты правосознания
Дефекты правосознания – это недостатки правового сознания, которые свидетельствуют о его несформированности и тенденциозности (Г.В. Назаренко).
Виды дефектов правосознания:
правовой нигилизм – заключается в отрицательном отношении к праву, его силе и социальной ценности;
правовой фетишизм – вера во всесилие закона, в его принудительную силу;
правовой идеализм – слепая вера в торжество закона при полном отказе от борьбы за право;
правовой релятивизм – убеждение, что право есть нечто относительное. В "опытных руках" толкование закона зачастую превращается в профессиональный кривотолк;
правовой субъективизм – одностороннее отношение индивида в правовым предписаниям: признание своих прав и отрицание своих обязанностей;
правовой инфантилизм – слабое знание права и незрелое отношение к нему.
Правовой нигилизм. Правовой нигилизм – это направление общественно-правовой мысли, отрицающей социальную и личную ценность права и считающей его наименее совершенным способом регулирования общественных отношений (Н.Л. Гранат).
Особенности правового нигилизма. Как социальное явление, правовой нигилизм характеризуется:
резко критическим, крайне негативным отношением к общепринятым, объективным (абсолютным) ценностям;
максималистским подходом, интенсивностью, бескомпромиссностью отрицания;
отсутствием позитивной программ;
деструктивным, разрушительным началом (В.Н. Протасов).
Особенности современного нигилизма:
подчеркнуто демонстративный, воинствующий и неконтролируемый характер, что квалифицируется как беспредел;
массовость, распространенность не только среди граждан, но и в официальных государственных структурах, законодательных, исполнительных и правоохранительных эшелонах власти;
многообразие форм проявления – от криминальных до легальных, от парламентско-конструкционных до митингово-охлократических, от "элитных" до бытовых;
особая степень разрушительности, оппозиционная и популистическая направленность;
слияние с государственным, политическим, нравственным, духовным, экономическим, религиозным нигилизмом, образующими вместе единый деструктивный процесс;
связь с негативизмом – более широким течением (Н.И. Матузов).
Формы правового нигилизма, Учебная литература предлагает несколько вариантов выделения форм правового нигилизма. Одни авторы выделяют две формы правового нигилизма:
теоретическую и
практическую (Р.К. Русинов, А.П. Семитко).
Теоретическая (идеологическая) форма – это концептуальное обоснование правового нигилизма. Утверждение того, что есть более высокие ценности, чем право вообще, а тем более право отдельного человека (например мировая пролетарская революция). Практическая форма – это реализация указанных взглядов и учений на практике (например террор против собственного населения).
Некоторые авторы к правовому нигилизму относят:
равнодушное отношение к роли и значению права; скептическое отношение к потенциальным возможностям права; полное неверие в право и негативное отношение к нему (Н.Л. Гранат);
умышленное нарушение законов и иных нормативно-правовых актов; массовое несоблюдение и неисполнение юридических предписаний; издание противоречивых правовых актов; подмену законности целесообразностью; конфронтацию представительных и исполнительных структур; нарушение прав человека; теоретическую форму правового нигилизма (в научной сфере, в работах юристов, философов и др.) (Н.И. Мазутов).
Проф. В.А. Туманов говорит о пассивной и активной формах правового нигилизма. Для пассивной формы характерно безразличное отношение к праву, явная недооценка его роли и значения. Активному юридическому нигилизму свойственно особенно враждебное отношение к праву. Представители этого направления видят, какую важную роль играет или может играть право в жизни общества и именно поэтому выступают против него.
Правовая культура
Культура – это совокупность материальных и духовных ценностей, созданных и создаваемых человечеством в процессе общественно-исторической практики, характеризующих исторически достигнутую ступень в развитии общества (В.Н. Протасов).
Правовая культура общества – это обусловленное социальным, духовным, политическим и экономическим строем качественное состояние правовой жизни общества.
Виды правовой культуры:
в широком смысле слова – это правовая культура общества, которая охватывает все правовые ценности;
в узком смысле слова – это культура отдельного лица, которая включает в себя определенный уровень правосознания, овладение умениями и навыками правоверного поведения.
Состав правовой культуры общества. Элементами правовой культуры общества являются:
общественное и индивидуальное правосознание, в том числе уровень развития юридической науки и юридического образования;
законность;
законодательство;
юридическая практика, прежде всего практика судебная, т. е. состояние правосудия в обществе (В.Н. Протасов).
Некоторые авторы называют и другие элементы правовой культуры общества: правовые идеи, правовые нормы, правовые поступки, правовые учреждения (Р.В. Енгибарян, Ю.К. Краснов); правоотношения (А.А. Ликас).
Отмечая сложность и многоплановость правовой культуры, предлагается выделять в ней историческую память, обычаи и традиции; качество правотворчества и реализации права; эффективные способы правовой деятельности; законопослушность граждан и должностных лиц (Н.С. Соколова).
Подходы к понятию правовой культуры общества. Правовую культуру общества можно рассматривать:
как совокупность правовых ценностей и
как качественное состояние правовых ценностей.
Правовая культура, как совокупность правовых ценностей, представляет собой структурное образование, состоящее из различных разновидностей правовой культуры, определяемых ее элементами:
культуры правосознания,
культуры правового поведения,
культуры деятельности законодательных, судебных и правоохранительных органов и т. д.
Правовая культура, как качественное состояние правовых ценностей, представляет собой определенный уровень (степень) их развитости:
уровень правосознания,
уровень совершенства законодательства,
уровень законности,
уровень юридической техники и т. д.
Элементы правовой культуры в этом случае служат показателями ее развитости. Понятие "правовая культура" всегда предполагает оценку "качества" правовой жизни того или иного общества и сравнение его с наиболее развитыми правовыми образцами, идеалами, ценностями.
Правовая культура личности – это знание и понимание права, а также деятельность в соответствии с ним (А.В. Малько).
Состав правовой культуры личности. Элементами правовой культуры личности являются:
психологический элемент (правовая психология),
идеологический элемент (правовая идеология),
поведенческий элемент (юридически значимое поведение).
Показатели правовой культуры личности. К ним многие авторы относят:
знание и понимание права,
уважение права в силу личного убеждения,
привычку поступать в соответствии с законом,
правовую активность.
Правовая активность – это готовность личности к активным сознательным действиям на основе права. Она состоит в психологической готовности человека к активным действиям по обеспечению права, в самой инициативной деятельности.
Функции правовой культуры. При функциональной характеристике правовой культуры выделяют:
познавательно-преобразовательную,
праворегулятивную,
ценностно-нормативную функции.
Познавательно-преобразовательная функция призвана: а) обеспечить формирование правового государства и гражданского общества, б) поставить человека в центр общественного развития, в) обеспечить социальную справедливость.
Праворегулятивная функция направлена на обеспечение эффективного функционирования всех элементов правовой системы.
Ценностно-нормативная функция обусловлена тем, что правовые нормы и другие составляющие правовую культуру общества выступают объектом оценки – путем сопоставления с соответствующими правовыми ценностями.
В учебной литературе называются и другие функции правовой культуры: правосоциализаторскую – она направлена на формирование правовых качеств личности; коммуникативную – она направлена на общение граждан в сфере действия права, призвана аккумулировать в себе прогрессивные достижения всех типов правовых культур, как нынешних, так и прошлых; прогностическую – она охватывает правотворчество и реализацию права, обеспечивает правомерное поведение граждан, включает анализ тенденций, характерных для всей правовой системы, планирование, предвидение (В.П. Сальников, Н.И. Мазутов).
ТЕМА 13. ПРАВОТВОРЧЕСТВО
Понятие правотворчества.
Принципы правотворчества.
Виды правотворчества.
Стадии законотворчества.
Понятие правотворчества
Определение. Правотворчество – деятельность компетентных государственных органов, направленная на создание, изменение или отмену правовых норм путем принятия нормативно-правовых актов.
Значение правотворчества. Значение состоит в том, что правотворчество является:
формой руководства общества – организует движение общества по заданному кругу;
начальным звеном правового регулирования, от него зависит качество законодательства, эффективность регулирования общественных отношений.
Термином "правотворчество" в юридической науке обозначается процесс создания правовых норм. Создание норм права неразрывно связано с государственной властью и ее предназначением.
Способы создания правовых норм. Обычно выделяют следующие способы создания и выражения норм права (источников права):
судебный или административный прецедент;
правовой обычай – сложившееся на практике обязательное для исполнения правило построения отношений;
правовая доктрина – обязательные для исполнения руководящие начала построения отношений, выработанные юридической наукой;
нормативно-правовой договор – соглашения между государствами или его отдельными органами, в котором содержатся нормы права;
нормативно-правовые акты.
Понятие правотворчества может трактоваться по всем указанным способам создания норм права. Мы же под правотворчеством будем понимать процесс создания правовых норм путем принятия нормативно-правовых актов.
Признаки правотворчества. Правотворчество отличается тем, что представляет собой деятельность:
нормотворческую,
государственную,
управленческую,
регламентированную, процессуальную.
Мнение о том, что правотворчество – исключительная прерогатива государства, что право есть непосредственный продукт, результат государственной деятельности (О.В. Макаров, Н. Неновски, Н.И. Матузов и др.) поддерживается не всеми. Правотворческая деятельность государства должна трактоваться в достаточной степени условно. Этот термин скорее метафора, чем обозначение реального процесса. Государство не творит право. Оно его лишь выражает и способствует реализации юридических норм. Процесс образования идет в недрах социального организма, и государство, по существу, должно лишь надлежащим образом оформлять те правовые потребности, которые уже сложились в обществе (В.Н. Протасов).
В юридической литературе называются и другие особенности правотворчества:
оно формирует стратегию развития общества; уровень и культура правотворчества – это показатель цивилизованности и демократии общества (А.В. Малько);
это деятельность рациональная, направленная на решение определенных социальных проблем, на достижение определенных целей экономического, политического, социального, экологического характера и т. п. (А.Ф. Черданцев).
Импульсом, движущим началом правотворчества, являются социальные интересы как тех лиц, групп, партий, которые находятся у власти, так и тех, кто в оппозиции к ней или составляет правопослушное большинство. Выявление, формирование и выражение различных интересов, с одной стороны, их согласование, "усреднение", компромиссность, с другой, позволяют закрепить в праве некую меру "общезначимых интересов".
Задачи правотворчества. Перед правотворческим органом встают задачи поискового плана:
сформулировать эффективно действующие нормы права,
создать надежный механизм их реализации в конкретных отношениях,
согласовать нормы права с системой действующего законодательства.
Функции правотворчества. Правотворчество выполняет три функции:
обновление законодательства, т. е. издание новых нормативно-правовых актов;
устранение (отмена) устаревших юридических норм;
восполнение пробелов в праве.
Система обеспечения в правотворчестве. При осуществлении правотворчества его субъекты опираются на систему обеспеченности правотворчества, которую составляют:
информационное обеспечение,
планирование правотворческой деятельности,
поддержка со стороны народа,
юридически-организационное обеспечение (А.В. Якушев).
Ошибки правотворчества:
неверный выбор формы акта,
нарушение процедуры подготовки и принятия акта,
неверное определение предмета правового регулирования,
недооценка общественного мнения,
недостаток правовых средств для воплощения в жизнь норм данного правового акта.
Другие подходы к понятию правотворчества. Один из них акцентирует внимание на процессе нормотворчества и выделяет два аспекта:
узкий подход (аспект) подразумевает сам процесс создания норм права компетентными органами,
широкий подход (аспект) исчисляет правотворческий процесс с момента правотворческого замысла до опубликования принятого правового акта.
Другие авторы обращают внимание на источники, содержание нормотворчества. В этом случае выделяют:
естественно-правовой подход – правотворческий орган не творит право, а только обнаруживает право, облекая его в законы;
позитивистский подход – здесь воля государства – единственный фактор, порождающий право;
прагматический подход: право – результат правотворческой деятельности. В праве его воля. Но эта воля – не голый приказ, а воля, обусловленная многочисленными факторами общественной жизни (А.Ф. Черданцев).
Информационная модель правотворчества. С точки зрения информации правотворчество представляет собой процесс движения, трансформации информации, создания нового вида информации в виде нормативных актов (А.Ф. Черданцев). Иными словами, законодатель сначала получает информацию, затем он выдает информацию.
В информационной модели правотворчества можно выделить следующие стадии:
сбор необходимой информации,
оценка информации и определение целей регулирования,
выработка альтернативных вариантов законодательного решения,
оформление его в виде нормативного акта (А.Ф. Черданцев).
Правообразование. Правотворчество следует отличать от процесса правообразования. Правотворчеством не ограничивается весь процесс образования права. Многие правила поведения до того, как они были выражены в текстах нормативных актов, уже сложились в общественных отношениях в реальном правовом поведении субъектов права либо сформировались в правосознании народа. Их оставалось только документально оформить, придать им официальную силу.
Правообразование – это перевод объективных законов общественного развития на язык решений, нормативов, предписаний, обличенных в соответствующую юридическую форму. Правообразование начинается с осознания необходимости правового регулирования тех или иных общественных отношений, изменения действующего закона. Таким образом, в процессе правообразования можно условно выделить две фазы:
возникновение потребностей в правовом регулировании общественных отношений, а иногда и формирование самых необходимых правил поведения без участия органов государства (объективный процесс);
правотворческая деятельность компетентных государственных органов (сознательно-волевой процесс). Именно эта сознательная, официальная деятельность и будет далее рассматриваться.
Особенности правообразования. Правообразование отличается от правотворчества:
временными рамками – формирование нормы права начинается до официальной разработки нормативного акта и его принятия, т. е. до правотворчества;
объемом содержания процесса – его содержание более богато, так как включает в себя две части: собственно правотворческий процесс и процесс, предшествующий ему, – подготовительный, т. е. имеет подготовительную стадию.
Принципы правотворчества
Принципы правотворчества – это основополагающие идеи (ценности), на которые должно ориентироваться правотворчество.
Виды принципов правотворчества. В юриспруденции выработан целый ряд принципов правотворчества, среди которых можно выделить наиболее употребляемые:
законность,
демократизм,
оперативность,
научная обоснованность,
гласность.
Из других принципов правотворчества юридическая литература называет:
гуманизм, профессионализм, плановость (В.Н. Протасов);
подчиненность целям государственной власти, правозаконность, властность, соответствие формы и содержания (М.М. Рассолов, В.О. Елеонский);
связь правотворчества и практики (В.К. Бабаев, А.Ф. Черданцев, О.А. Пучков);
народный характер правотворчества (В.К. Бабаев);
справедливость, строгую дифференциацию правотворческих полномочий (В.В. Лазарев, С.В. Липень);
принцип использования правового опыта (С.А. Пучков);
принцип системности, строгого учета системы права, законодательства (Ю.А. Тихомиров, В.М. Сырых).
Виды правотворчества
Классификация правотворчества очень разнообразна. Она может осуществляться по следующим основаниям (критериям):
по юридической силе принимаемых актов различают:
законотворчество,
подзаконное нормотворчество;
по субъектам правотворческой деятельности выделяют:
непосредственное правотворчество народа,
правотворчество государственных органов,
правотворчество отдельных государственных должностных лиц; (президента, министра),
правотворчество органов местного самоуправления,
локальное правотворчество (на предприятии, в учреждении, организации),
правотворчество общественных организаций (например, профсоюзов);
по кругу (количеству) субъектов правотворчества различают:
моносубъектное правотворчество,
полисубъектное правотворчество (М.М. Рассолов, В.О. Елеонский);
по способу придания юридической силы нормативному акту выделяют:
делегированное правотворчество,
санкционированное правотворчество;
по наличию лоббирования:
лоббируемое правотворчество,
нелоббируемое правотворчество (В.К. Бабаев).
Законотворчество
Законотворчество – это правотворческий процесс, предметом которого является принятие закона.
Особенности законотворчества. Законотворчество – самостоятельный вид правотворчества, который имеет следующие особенности:
ограниченный круг субъектов правотворчества. Законы принимают представительные органы;
ограниченный круг субъектов законодательной инициативы;
предмет правотворчества – закон, акт высшей юридической силы, основа всей системы права;
строгая (усложненная) процедура прохождения проекта нормативного акта.
Законотворческий процесс, как правило, закрепляется особыми актами – Положениями или Регламентами высших органов государственной власти – и является объективно необходимым.
Подзаконное правотворчество
Подзаконное правотворчество – это деятельность органов и должностных лиц по подготовке и принятию нормативно-правовых актов на основе и во исполнение законов.
Особенности подзаконного правотворчества. Подзаконное правотворчество отличает:
широкий круг субъектов правотворчества (все государственные органы);
широкий круг субъектов правотворческой инициативы, как правило, отсутствие законодательной инициативы;
широкий предмет правотворчества (множественность форм нормативно-правовых актов);
вторичный характер – правотворчество сообразуется с законом;
оперативность подготовки и принятия актов правотворчества ввиду своей очевидной динамичности;
упрощенная, незаформализованная процедура принятия актов. Каждый орган сам определяет порядок подготовки, согласования, рассмотрения проектов актов, их принятия и подписания. Существует порядок подготовки проектов указов президента, есть порядок подготовки постановления и распоряжений правительства и т. д.
Подзаконное правотворчество имеет место в случаях, когда нормы права принимаются и вводятся в действие органами государства, не относящимися к его представительным высшим органам. Акты подзаконного правотворчества необходимы для обеспечения применения закона.
К субъектам подзаконного правотворчества относятся: президент, правительство, иные высшие органы государства, обладающие по закону правом создания юридических норм и нормативных актов.
Достоинства подзаконного правотворчества:
гибкость и меньшая формальность;
компетентность соответствующих органов, их знание местных и иных условий, увеличивающих эффективность принятого юридического решения.
Недостатки подзаконного правотворчества:
закрытость процесса принятия правового решения,
сложность обзора и применения норм права из-за большого числа нормативных актов,
отсутствие контроля общества за правотворческой работой и др.
Непосредственное правотворчество народа (референдум)
Референдум – это средство участия населения в осуществлении акта законодателя власти и принятия правотворческого решения.
Особенности референдума:
правотворческое решение принимается всенародным голосованием,
принятое решение обладает высшей юридической силой,
решение не нуждается в последующем утверждении,
изменять решение можно только в результате повторного референдума.
Некоторые авторы особенности (признаки) прямого правотворчества видят в том, что проведение его происходит по инициативе групп граждан, населения определенной численности; совокупная воля избирателей является прямым и единственным правообразующим источником Конституции, закона или иного решения; подготовка и проведение референдума возлагается на государственные органы, избирательные комиссии или комиссии референдума, общественные организации, чьи права и обязанности подчинены достижению главной цели – обеспечить полное и свободное волеизъявление (Ю.А. Тихомиров).
Референдум не является универсальным институтом, видом правотворчества. Существуют страны развитой демократии, в которых он либо не применялся, либо использовался в единичных случаях (Великобритания, Бельгия).
Достоинства референдума. Они проявляются в том, что он позволяет:
прямо и непосредственно, без промежуточных инстанций и возможных искажений выявить отношение граждан к тому или иному варианту правового регулирования вынесенного на референдум вопроса;
сразу же принять по нему окончательное решение.
Недостатки референдума. Они проявляются в том, что:
это весьма дорогостоящая процедура, требующая больших организационных, технических затрат. Проводиться ежемесячно, ежеквартально он не может;
возможна манипуляция общественным мнением, жесткая зависимость от явки избирателей и др.
Виды референдума:
контрольный – всенародное голосование, проводимое в соответствии с нормой, прямо закрепленной в Конституции;
факультативный – голосование, проводимое по требованию определенного числа избирателей;
плебисцитарный – голосование, проводимое с целью выяснения поддержки или недоверия населения в отношении конкретного политического лидера либо правительства;
консультативный – референдум, результаты которого необязательны в силу того, что имеют рекомендательный характер (Н.Г. Назаренко).
Правотворчество государственных органов – это разветвленная деятельность всех органов государственной власти и управления, в результате которой формируется система законодательства. Это основной вид правотворчества и его отличает следующее:
в нем участвует наибольшее количество субъектов правотворчества – почти все государственные органы;
правотворческие решения наиболее разнообразны. Выражаются в разветвленной системе нормативных актов;
правотворческие решения имеют разную правотворческую силу.
Правотворчество должностных лиц (некоторые авторы говорят о правотворчестве отдельных лиц) – это процесс принятия нормативных правовых актов президентом, министрами, руководителями государственных комитетов и ведомств.
Правотворчество органов местного самоуправления. Его особенности:
субъектами правотворчества являются представительные и должностные лица муниципальных образований;
сфера, область правотворческих решений ограничена территорией муниципального образования.
Локальное правотворчество. Ему присущи следующие черты:
субъекты правотворчества – предприятия, трудовые коллективы и подобные образования;
ограниченная область распространения правотворческих решений;
упрощенный порядок правотворчества. Как правило, нормативные акты принимаются руководителем единолично.
Особенности правотворчества общественных (кооперативных) организаций:
как правило, исключается самостоятельное принятие ими норм права;
в правотворчестве участвует государство в различных формах:
делегирования правотворческих полномочий;
санкционирования актов, принятых этими организациями;
предварительного разрешения на издание соответствующего акта;
совместного принятия нормативных актов.
Санкционированное правотворчество – это утверждение государственными органами норм, принятых негосударственными организациями. В ряде случаев закон предусматривает такое утверждение или регистрацию уставов и иных актов общественных организаций. Однако далеко не все авторы признают за подобными процедурами значение правотворчества. При санкционированном правотворчестве происходит санкционирование норм, при котором процесс создания проходит вне государственных органов.
Делегированное правотворчество – это осуществление правотворческой деятельности по поручению компетентных государственных органов. Делегированное правотворчество осуществляется по специальному разрешению. Это разрешение может быть императивным (повелевающим) и диспозитивным (указывающим границу, оставляя при этом свободу усмотрения).
Императивное разрешение на правотворчество основано на принципе "все запрещено, кроме того, что разрешено законом". Диспозитивное разрешение – на принципе "все разрешено, кроме того, что прямо запрещено". Такой вид делегированного правотворчества наблюдается в тех случаях, когда органы государственной власти в соответствии с законом предоставляют право на правотворчество органам, объективно обладающим некоторой автономией (органы местного самоуправления или органы управления общественных объединений).
В зависимости от вида государственного органа, давшего поручение на издание акта, следует различать:
делегированное законотворчество;
делегированное правотворчество.
Делегированное законотворчество – это нормотворческая деятельность органов исполнительной власти, прежде всего правительства, по поручению парламента по принятию для оперативного решения определенных проблем нормативных актов, входящих в компетенцию представительных органов.
Исходя из оправдавшей себя зарубежной практики, правительственные акты делегированного законодательства не должны затрагивать:
основные права, свободы и обязанности человека и гражданина;
статуса субъектов федерации;
конституционного статуса органов власти и судебных органов.
Стадии законотворчества
Законотворчество – это правотворческий процесс, предметом которого является принятие закона. Оно осуществляется во времени и охватывает ряд необходимых действий и решений. Они охватываются понятием законодательная процедура или законодательный процесс. Законотворческий процесс имеет два этапа:
этап подготовки акта (предпроектный этап);
этап принятия этого акта (проектный этап) (С.С. Алексеев, С.А. Комаров, О.А. Пучков).
Предпроектный этап
Предпроектный этап отличает:
неофициальный характер – он законодательно не урегулирован ни в части субъектов, ни в части стадий;
выявление потребности в правовом регулировании социальной проблемы;
направленность на создание проекта нормативного правового акта;
специфика стадий создания проекта акта.
Стадии предпроектного этапа законотворчества:
принятие решения о подготовке нормативно-правового акта,
подготовка текста нормативного акта,
обсуждение проекта составленного акта,
согласование проекта нормативно-правового акта,
доработка проекта акта.
Некоторые авторы включают еще изучение, анализ общественных явлений, выявление потребностей правовой регламентации; определение вида органа, субъектов, правомочных принять правовые решения, и вида правового акта; принятие решения о подготовке правового акта; разработку концепции, идеи, анализа будущего акта (Ю.А. Тихомиров).
Особенности проектного этапа правотворческого (законодательного) решения:
работа осуществляется непосредственно в законодательном органе;
на данном этапе осуществляется собственно "творчество права": создаются, изменяются или отменяются нормы права;
он носит официальный характер, законодательно урегулирован по субъектам и по содержанию;
имеет свои специфические стадии, процесс.
Стадии законотворчества:
законодательная инициатива;
обсуждение законопроекта;
принятие закона. Имеет три части: а) принятие закона, б) одобрение закона, в) подписание закона;
опубликование закона.
Законодательная инициатива – это право официального внесения проекта закона на рассмотрение законодательного органа.
Особенности стадии законодательной инициативы:
представляет собой внесение, передачу проекта нормативного акта в правотворческий (законодательный) орган;
носит официальный, т. е. обязательный характер. Правотворческий орган не может отказать в приеме проекта;
она имеет ограниченный состав субъектов законодательной инициативы. Они названы в нормативных актах;
предполагает ряд условий: а) проект вносится только в письменной форме; б) проект вносится в целом, а не отдельные его части, формулировки и т. д.; в) проект вносится только в тот орган, в компетенцию которого входит разрешение вопросов, составляющих содержание проекта.
Субъекту законодательной инициативы принадлежат полномочия:
требовать рассмотрения своей инициативы;
отстаивать положение проекта в правотворческих органах;
отзывать законопроект.
Обсуждение законопроекта. Обсуждение законопроекта направлено на решение следующих задач:
дать общую оценку проекта (необходимость, своевременность, определение его целей и т. п.);
оценить правильность и необходимость отдельных его положений;
усовершенствовать проект, устранить пробелы, ненужный и неудачный материал и т. п.
Обсуждение происходит в процессе его чтения. Чтение законопроекта – это его обсуждение на пленарных заседаниях. Во многих государствах при принятии закона предусмотрены три обязательных чтения. Практика проведения нескольких чтений законопроекта позволяет более детально, внимательно и всесторонне рассмотреть проект, внести в него необходимые поправки и обеспечить тем самым принятие более продуманного законодательного решения.
Во время первого чтения депутаты решают, необходим ли вообще предлагаемый документ, поэтому обсуждению подлежат лишь принципиально важные положения законопроекта.
Второе чтение предполагает тщательное, детальное обсуждение законопроекта, идет работа над его содержанием, принимаются либо отклоняются поправки, возможно голосование по отдельным статьям, разделам документа. Оно предполагает:
обсуждение доработанного текста законопроекта;
выступление председателя комиссии, проводившей доработку проекта;
предоставление информации о результатах учета предложений и замечаний по проекту с обоснованием их принятия;
предоставления депутатам экспертного заключения по законнопроекту после его доработки;
обсуждение проекта в целом, по разделам либо постатейно;
принятие проекта, либо отклонение его, либо возвращение на доработку.
Доработка проекта осуществляется рабочей комиссией на основе поступивших предложений и заключается в редактировании текста. В случае необходимости создается специальная редакционная комиссия.
Третье чтение – завершающий этап процесса обсуждения. На этом этапе не разрешается вносить каких-либо поправок и предложений в законопроект. Законопроект обсуждается и принимается в целом.
Принятие законопроекта – третья стадия законотворчества. Ее отличает:
сложный субъективный состав;
детальная, строгая регламентация;
сложный процессуальный состав.
Сложный субъективный состав проявляется в том, что в процессе принятия закона участвуют несколько высших государственных органов: нижняя палата (Государственная Дума), верхняя палата (Совет Федерации), глава государства (президент).
Детальная регламентация процесса выражена в конституционном его закреплении. Обращают на себя внимание два момента: регламентация на конституционном уровне и регламентация нормотворческой деятельности трех высших органов власти.
Сложный процесс проявляется в наличии трех подстадий принятия закона: принятие нижней палатой, одобрение верхней палатой; подписание главой государства.
Принятие закона нижней палатой. Характерные черты этой под стадии:
принятие происходит путем голосования, поднятия рук, вставанием, поименным голосованием и т. д.;
принятие имеет несколько вариантов: либо в целом, либо по частям, либо по статьям, но в конце принимается в целом;
стадия предполагает два условия: а) наличие кворума (минимального количества присутствующих на заседании); б) наличие определенного числа голосов. Различают простое большинство и квалифицированное. Простое – 50+1, квалифицированное – 2/3 и 3/4;
на этой стадии проект превращается в нормативно-правовой акт.
Принятие закона верхней палатой. Характерные черты стадии:
в законопроект нельзя вносить изменения без согласия нижней палаты (законопроект имеет новый статус);
решение оформляется в виде одобрения или неодобрения. При одобрении закон направляется на подпись президенту, при неодобрении – возвращается в нижнюю палату;
сроки этой стадии регламентированы: 14 дней на рассмотрение закона и 5 дней на передачу главе государства.
Закон от 14 июня 1994 г. признает датой принятия федерального закона день, когда он был утвержден Государственной Думой в окончательной редакции, а федерального конституционного закона – день его одобрения палатами Федерального Собрания в порядке, установленном Конституцией РФ.
Подписание закона главой государства имеет следующие характерные черты:
отсутствие голосования – есть подписание закона должностным лицом, оно называется "промульгацией закона", "санкционированием закона";
стадия предполагает право отказа от подписания закона, т. е. право вето. Вето может быть абсолютным (к рассмотрению закона парламент не возвращается) и отлагательным (парламент вновь рассматривает закон);
стадия имеет свою временную регламентацию: 14 дней на подписание закона при первом поступлении и 7 дней при повторном.
Опубликование закона – это официальное оглашение закона с помощью средств массовой информации и специальных изданий. С этой целью законодательство устанавливает определенные сроки опубликования в печатных органах.
Опубликование законов и актов палат федерального собрания должно соответствовать следующим требованиям:
федеральные конституционные, федеральные законы публикуются в течение 7 дней после дня их подписания президентом РФ, а акты палат федерального собрания – не позднее 10 дней после дня их принятия;
официальным их опубликованием считается первая публикация его текста в "Российской газете" или в "Собрании законодательства Российской Федерации";
указанные законы и акты вступают в силу по истечении 10 дней после дня их опубликования, если ими не установлен другой порядок вступления в силу.
Опубликование актов президента РФ, Правительства РФ, федеральных органов исполнительной власти. Для них установлены следующие правила:
указанные акты публикуются в течение 10 дней после дня их подписания;
акты публикуются в "Российской газете" или в "Собрании законодательства РФ";
акты президента вступают в силу по истечении 7 дней после дня их первого опубликования, имеющего нормативный характер;
акты президента, содержащие сведения, составляющие государственную тайну или сведения конфиденциального характера, вступают в силу со дня их подписания;
акты Правительства РФ вступают в силу по истечении 7 дней после дня их официального опубликования;
акты Правительства, содержащие сведения, составляющие государственную тайну или сведения конфиденциального характера, вступают в силу со дня их подписания;
в актах президента и актах Правительства может быть установлен другой порядок вступления в силу.
Опубликование нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. Для них определены следующие правила:
акты, затрагивающие правовое положение граждан, организаций или имеющие межведомственный характер, проходят государственную регистрацию в Министерстве юстиции РФ;
акты публикуются официально в газете "Российские вести";
срок опубликования – в течение 10 дней после дня их регистрации;
эти акты вступают в силу по истечении 10 дней после дня их официального опубликования, если самими актами не установлен другой порядок вступления в силу.
Незарегистрированные или неопубликованные акты министерств и ведомств правовых последствий не влекут.
Опубликование нормативных актов банка России:
публикуются в официальном издании Центрального банка "Вестник Банка России";
вступают в силу со дня их официального опубликования.
Акты комитета по стандартизации и государственного комитета по вопросам архитектуры и строительства и акты общероссийских классификаторов технико-экономической информации публикуются в информационном указателе "Государственные стандартны РФ".
Порядок опубликования нормативных актов субъектов федерации и формы официального опубликования определяются их законами. Акты законодательных органов обычно публикуются в изданиях под названием "Ведомости".
|
|
|
Скачать 2.28 Mb.