экспертиза. российская таможенная академия
 Скачать 0.6 Mb.
|
|
Глава 10. ЗАКЛЮЧЕНИЕ ТАМОЖЕННОГО ЭКСПЕРТА И ЕГО ИСПОЛЬЗОВАНИЕ 10.1 Заключение таможенного эксперта 10.2 Использование заключения эксперта 10.3 Основные несоответствия в заключение таможенного эксперта 10.1 Заключение таможенного эксперта В рамках таможенного контроля могут использоваться: заключение таможенного эксперта, заключение эксперта, заключение судебного эксперта и иные документы, содержащие продукты применения специальных знаний, в частности продукты экспертизы [10.1.1]. Напомним, что правовая категория заключения эксперта входит в категорию продукта экспертизы. Продукт экспертизы В «Общей теории экспертизы» разделяют продукты взаимной экспертной деятельности и продукты деятельности эксперта, в частности, экспертизы. К продукту взаимной экспертной деятельности относится результат, процесс и/или обстоятельства взаимодействия субъектов этой деятельности (входной продукт для эксперта). Под продуктом экспертизы (выходной продукт для эксперта и входной продукт для лиц, его использующих) понимается не только документ, называемый заключением эксперта, но и процесс проведения экспертизы, в том числе исполнения исследования в рамках экспертизы, и/или обстоятельства продуцирования такого продукта. Так как категория процесса логически пересекается с категорией результата, то заключение эксперта представляет собой юридически значимый документ, в котором фиксируется процесс выполнения экспертизы, в том числе процесс исследования, а также исходное и конечное состояние объекта экспертизы, в виде экспертных сведений. Кроме того, т.к. категория процесса выполнения экспертизы пересекается с категорией обстоятельств ее выполнения, то можно выделить категорию ответов на заданные эксперту вопросы в процессе его допроса (опроса, вызова) по разъяснению (пояснению, объяснению) заключение эксперта (рис. 1). В рамках этих процедур эксперт должен дать уточнение, разъяснение и/или дополнение по заключению эксперта. Заключение эксперта Процесс выполнения исследования в рамках экспертизы Ответы эксперта Сообщение о невозможности дачи заключения эксперта Рис. 1. Логическая диаграмма категорий продукта экспертизы На это обстоятельство необходимо обратить внимание, т.к. часто оно упускается из вида. Особенно это касается таких случаев, когда происходит присутствие уполномоченного должностного лица и/или заинтересованного лица при осуществлении исследования в рамках экспертизы и/или допроса (опроса) эксперта. В такой ситуации заключение эксперта не является единственной формой продукта экспертизы. Юридическое положение заключения эксперта Напомним, что заключение эксперта может считаться экспертным доказательством, имеющим юридическую силу, при соблюдении юридических, организационно-методических и/или исследовательских требований. Выводы эксперта содержат ответы на заданные ему вопросы на основании исследования вещественного носителя, поэтому источником доказательств является вещественный носитель, а выводы эксперта представляют собой экспертные сведения, которые могут быть признаны как доказательства (доказательственная информация). К формальным критериям невозможности признания заключения эксперта экспертным доказательством, можно отнести отсутствие в заключение эксперта: - описания как минимум одного вещественного носителя выступающего в качестве объекта экспертизы, обособленного и предоставленного эксперту в соответствии с установленным порядком и методикой, - описание как минимум одной исследовательской операции, которая была выполнена в соответствии утвержденной методикой исследования, - отсутствие хотя бы одного категорического ответа в выводах эксперта. Так как продукт экспертизы является частью продукта применения специальных знаний, то в качестве формы продукта применения специальных знаний в таможенных целях могут выступить формы следующих документов: - заключение таможенного эксперта, - заключение по результатам исследования уполномоченного должностного лица ЦЭКТУ, проводившего исследование в рамках запроса на исследование (специального исследования), - заключение альтернативного исследователя (экспертного заключения независимого эксперта), а также заключение специалиста. Заключение таможенного эксперта В ТК ЕАЭС имеется легальное определение заключения таможенного эксперта: «таможенный документ, содержащий результаты исследований и (или) испытаний образцов (проб) товаров и выводы таможенной экспертизы в виде ответов на поставленные вопросы». Также в статье 391 ТК ЕАЭС «Заключение таможенного эксперта (эксперта)» установлены требования к нему: «2. В заключении таможенного эксперта (эксперта) указываются: 1) места и даты начала и завершения проведения таможенной экспертизы; 2) основание для проведения таможенной экспертизы; 3) фамилия, имя и отчество (при наличии) таможенного эксперта (эксперта), проводившего таможенную экспертизу, и его квалификация; 4) заверенные подписью таможенного эксперта (эксперта) сведения о том, что он предупрежден об ответственности, установленной законодательством государства-члена, за дачу заведомо ложного заключения таможенного эксперта (эксперта) при проведении таможенной экспертизы; 5) вопросы, поставленные перед таможенным экспертом (экспертом); 6) перечень документов, материалов, проб и (или) образцов товаров, изъятых документов или средств идентификации, предоставленных таможенному эксперту (эксперту) для проведения таможенной экспертизы; 7) содержание и результаты исследований с указанием примененных методов, использованных приборов и оборудования, оценка результатов исследований, выводы по поставленным вопросам и их обоснование. 3. Заключение таможенного эксперта (эксперта) подписывается таможенным экспертом (экспертом). Если таможенная экспертиза проводилась при участии нескольких таможенных экспертов (экспертов), заключение таможенного эксперта (эксперта) подписывается всеми таможенными экспертами (экспертами). Заключение таможенного эксперта (эксперта), оформленное на бумажном носителе, также заверяется оттиском печати уполномоченного таможенного органа. Материалы и документы, иллюстрирующие заключение таможенного эксперта (эксперта), прилагаются к такому заключению, заверяются подписью таможенного эксперта (эксперта) (подписями нескольких таможенных экспертов (экспертов) – если таможенная экспертиза проводилась при участии нескольких таможенных экспертов (экспертов)), а оформленные на бумажном носителе материалы и документы также заверяются оттиском печати уполномоченного таможенного органа и являются составной частью такого заключения. 4. Заключение таможенного эксперта (эксперта) направляется таможенному органу, назначившему таможенную экспертизу. В случае оформления заключения таможенного эксперта (эксперта) в виде документа на бумажном носителе такое заключение оформляется в 3 экземплярах, один из которых остается в уполномоченном таможенном органе, а другие направляются таможенному органу, назначившему таможенную экспертизу». Форма заключения таможенного эксперта Форма заключения таможенного эксперта в РФ была установлена ФТС РФ в приказе ФТС России от 25 февраля 2011 г. N 396 "Об утверждении формы решения о назначении таможенной экспертизы, формы заключения таможенного эксперта (эксперта), Порядка отбора проб и образцов товаров для проведения таможенной экспертизы и приостановления срока проведения таможенной экспертизы", который отменен приказом ФТС РФ от 20.11.2014 N 2264. Однако в экспертной практике продолжается использование этой формы. Форма заключения таможенного эксперта приведена в приложении настоящего пособия. Требования к составлению заключения таможенного эксперта В связи с тем, что заключение таможенного эксперта может быть подвергнуто сомнению, а само решение таможенного органа, базирующееся на этом заключение, оспорено в судебных инстанциях, т.е. оценено судьей, то в нем необходимо учитывать требования, предъявляемые к заключениям судебных экспертов. Обычно заключение эксперта делят на три части: декларативную (вводную), исследовательскую и выводы. К декларативной части заключения таможенного эксперта относятся пункты с 1 по 6 из ст. 391 ТК ЕАЭС. В этой части также приводятся сведения по результатам изучения сохранности транспортно-экспертной тары и средств ее идентификации, а также соответствие установленных требований к расположенным в ней объектам экспертизы и иных объектам, необходимым для проведения таможенной экспертизы. Устанавливается соответствие представленных объектов таможенной экспертизы их описи. Если при исследовании присутствовали иные лица или в экспертизе принимали участие иные эксперты, стажер, или приборист, то необходимо указать причину этого и их должности и ФИО. Если таможенный эксперт (эксперт) ходатайствовал о предоставлении дополнительных материалов, то необходимо привести результаты их рассмотрения с указанием дат их заявления и получения, а также перечень дополнительно представленных материалов. Если лицо, назначившее таможенную экспертизу, дало разрешение на видоизменение (частичное (полное) уничтожение, разрушение) конкретного объекта исследования, то об этом делается отметка. Если сроки таможенной экспертизы были продлены, то сведения о сроке продления таможенной экспертизы с указанием регистрационного номера уведомления, направленного в адрес таможенного органа, назначившего проведение таможенной экспертизы указываются в вводной части заключения таможенного эксперта. К исследовательской части относится пункт 7 за исключением выводов. В исследовательской части приводится описание этапов исследования, их целей, условий и результатов проведенных лабораторных и/или органолептических исследований. Если таможенный эксперт выявил по собственной инициативе существенные обстоятельства, значимые для принятия решения уполномоченного лица, по поводу которых ему не были поставлены вопросы то, он описывает эти обстоятельства. Оценка результата исследования подразумевает указание реквизитов методик отбора выборки, пробоподготовки и самого исследования, а также оценка погрешности указанных действий, совершенных в рамках этих методик. Также необходимо обосновать выбор указанных методик. В реквизиты методик входит реквизиты утверждающего приказа с указанием апробации, в том числе валидации методик, а также типа методик (измерительная или качественная методика на основе органолептических методов). Также указываются оговорки использования методик в конкретной ситуации. Если при исполнении исследования использовались научные, методические, справочные, информационные материалы и нормативные документы, то это необходимо отметить и указать их реквизиты. При использовании специальных терминов должны быть приведены их нормативные и/или научные дефиниции. Если для обоснования выводов требуются иллюстративные материалы, то делается ссылка на них, и они прилагаются к заключению таможенного эксперта. В третьей часты «Выводы» должны даваться ответы на вопросы, сформулированные в решение о назначении таможенной экспертизы. Ответы даются на каждый вопрос отдельно и в последовательности поставленных вопросов. Если таможенный эксперт не может дать ответ на какой-либо вопрос, то он должен указать на причины этого. Формулировка ответов должна быть в категорической форме, не допускающей различных толкований, не требующая для понимания наличия специальных знаний. Если ответы имеют предположительную (вероятную, условную) форму, то они снабжаются описанием условий, при которых их можно использовать. Если ответ носит вероятностный характер, то он должны сопровождаться указанием значения вероятности истинности ответа и доверительным интервалом. Официальное оформление таможенного заключения эксперта Заключение таможенного эксперта (эксперта) подписывается таможенным экспертом (экспертом). Если таможенная экспертиза проводилась при участии нескольких таможенных экспертов (экспертов), заключение таможенного эксперта (эксперта) подписывается всеми таможенными экспертами (экспертами). Заключение таможенного эксперта (эксперта), оформленное на бумажном носителе, также заверяется оттиском печати уполномоченного таможенного органа. Экспертная практика требует, что бы каждая страница заключения таможенного эксперта, включая приложения, подписывалась таможенным экспертом. В случае оформления заключения таможенного эксперта (эксперта) в виде документа на бумажном носителе такое заключение оформляется в 3 экземплярах, один из которых остается в уполномоченном таможенном органе, а другие направляются таможенному органу, назначившему таможенную экспертизу. ТК ЕАЭС предусматривает возможность признания результатов таможенной экспертизы в государствах-членах. Случаи и порядок признания результатов таможенной экспертизы, проведенной в одном государстве-члене, таможенными органами другого государства-члена, определяются Комиссией. Кроме заключения таможенного эксперта (эксперта) при таможенном контроле, используются заключения судебного эксперта (эксперта), используемые в таможенных целях. Заключение судебного эксперта (эксперта) в таможенных целях Общие требования к заключению судебного эксперта (эксперта) определены в ФЗ-81, а частные требования к заключению эксперта установлены в КоАП РФ, УПК, АПК и КоАС РФ. Так как должностные лица таможенных органов могут назначать судебные экспертизы (экспертизы) в рамках дела об АП на основании КоАП РФ, то они должны знать основные элементы заключения эксперта в соответствии с КоАП РФ [10.1.2]. Наиболее полно требования к заключению судебного эксперта в рамках административного судопроизводства представлены в "Кодексе административного судопроизводства Российской Федерации" от 08.03.2015 N 21-ФЗ (ред. от 30.12.2015) (КоАС РФ). Основные требования к заключению эксперта по КоАС РФ В соответствии со статьей 82 КоАС РФ «Заключение эксперта (комиссии экспертов)»: «2. В заключении эксперта (комиссии экспертов) должны содержаться: 1) дата, время и место проведения экспертизы; 2) основания проведения экспертизы; 3) сведения об экспертном учреждении и об эксперте (фамилия, имя и отчество, образование, специальность, стаж работы, ученая степень и ученое звание, занимаемая должность), которым поручено проведение экспертизы; 4) сведения о предупреждении эксперта об ответственности, предусмотренной Уголовным кодексом Российской Федерации, за дачу заведомо ложного заключения; 5) вопросы, поставленные перед экспертом (комиссией экспертов); 6) объекты исследований и материалы административного дела, предоставленные эксперту (комиссии экспертов) для проведения экспертизы; 7) сведения о лицах, присутствующих при проведении экспертизы; 8) описание и результаты исследований с указанием примененных методов; 9) выводы по поставленным перед экспертом (комиссией экспертов) вопросам и обоснование этих выводов; 10) иные необходимые сведения. 3. Документы и материалы, иллюстрирующие заключение эксперта (комиссии экспертов), прилагаются к заключению и являются его составной частью. 4. Если при проведении экспертизы эксперт (комиссия экспертов) установит обстоятельства, по поводу которых ему не были поставлены вопросы, но которые, по его мнению, имеют значение для правильного рассмотрения административного дела, он вправе в своем заключении сделать выводы об этих обстоятельствах». Из этого следует, что заинтересованные субъекты с разрешения судьи могут присутствовать при проведении исследований в рамках экспертизы. Следующей особенностью заключения эксперта является то, что эксперт по запросу судьи должен явиться в суд для того, чтобы ответить на дополнительные вопросы. «7. После оглашения заключения эксперт может дать по нему необходимые пояснения и обязан ответить на дополнительные вопросы лиц, участвующих в деле, и суда. Ответы эксперта на дополнительные вопросы заносятся в протокол судебного заседания». Заключение эксперта не является для суда обязательным, в частности, «8. Заключение эксперта (комиссии экспертов) не является для суда обязательным и оценивается судом по правилам, установленным статьей 84 настоящего Кодекса. Несогласие суда с заключением эксперта (комиссии экспертов) должно быть мотивировано в решении или определении суда». Таким образом, судья может отклонить заключение эксперта, если сочтет, что оно опровергнуто (не имеет юридической силы) одной из сторон, участвующей в судебном процессе. Кроме заключения эксперта в таможенном деле используются и иные формы результатов применения специальных знаний. О продуктах специального исследования В судебной деятельности продукты экспертизы относятся к процессуальным доказательствам (полученным в соответствии с процессуальным законодательством), а продукты специального исследования относятся к ориентирующим сведениям и/или письменным доказательствам. Однако справка специалиста, выданная на основании проведенного ведомственного специального исследования, может быть признана процессуальным доказательством при соответствующем процессуальном оформлении. Несмотря на то, что в соответствии со ст. 89 УПК РФ в процессе доказывания запрещается использование результатов ОРД, если они не отвечают требованиям, предъявляемым к доказательствам УПК РФ, результаты ОРД могут служить поводом и основанием для возбуждения уголовного дела, представляться в орган дознания, следователю или в суд, в производстве которого находится уголовное дело, а также использоваться в доказывании по уголовным делам в соответствии с положениями уголовно-процессуального законодательства РФ, регламентирующими собирание, проверку и оценку доказательств, и в иных случаях, установленных УПК РФ. |