экспертиза. российская таможенная академия
 Скачать 0.6 Mb.
|
|
Глава 3. СУБЪЕКТЫ ЭКСПЕРТНО-ТАМОЖЕННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ 3.1 Уполномоченные субъекты на назначение таможенной экспертизы 3.2 Субъекты, которых можно назначить на юридическую роль экспертного субъекта 3.3 Заинтересованные субъекты Напомним, что взаимная экспертная деятельность отличается от деятельности экспертов, поэтому во взаимной экспертной деятельности принимают участие четыре вида субъектов: - должностные лица таможенных органов, уполномоченные назначать таможенные экспертизы, а это подразумевает, что в их служебных инструкциях предусмотрено эта функция, - заинтересованные лица, в частности, полномочные в отношении товаров, перемещаемых через таможенную границу, полномочия которых должны быть документально подтверждены, - экспертно-исследовательские субъекты, экспертная (исследовательская) компетентность которых документально подтверждена, - судебные субъекты (судьи, суды). 3.1 Уполномоченные субъекты на назначение таможенной экспертизы Напомним, что понятие назначения экспертизы входит в понятие применение экспертизы, которое кроме того состоит из проведения экспертизы и/или использования продукта экспертизы, т.к. уполномоченный субъект также уполномочен на использование продукта экспертизы, в частности, результата экспертизы в виде заключения эксперта. Решение таможенного органа о назначении таможенной экспертизы принимается уполномоченным должностным лицом таможенного органа и оформляется в соответствии с законодательством государств-членов о таможенном регулировании. Правовое понятие уполномоченного субъекта подразумевает, что этот субъект обладает предоставленными ему полномочиями. Правовая категория полномочий включает в себя понятия компетенция и компетентность [3.1.1, 3.1.2]. Правовая категория полномочия субъекта также состоит из понятий компетентности должностного лица и таможенного органа. Как известно, юридическая компетенция (компетенция) есть совокупность прав, обязанностей и ответственности. Компетентность субъекта определяет свойства, характеризующие его способность и возможность выполнять предписанные функции. Так как функции назначения экспертизы связаны с назначением сложного юридического инструмента, то должностные лица таможенных органов, имеющие право их назначать, должны уметь продемонстрировать правомерное их применение. Должностное лицо, уполномоченное назначать таможенную экспертизу, должно уметь проверять экспертную компетентность таможенного эксперта, а также знать юридическую компетенцию таможенного эксперта для того, чтобы не перекладывать свои обязанности на таможенного эксперта, а также юридически оценивать заключение таможенного эксперта перед назначением дополнительной или повторной экспертизы. К уполномоченным субъектам, имеющим отношение к назначению таможенной экспертизы, можно отнести следующих субъектов: - должностное лицо таможенного органа, уполномоченное на выполнение таможенного досмотра и отбор проб (образцов) товара, - должностное лицо таможенного органа, уполномоченное принимать решения о назначении таможенной экспертизы, - подразделение таможенного органа, ответственное на согласование вопросов эксперту в решение о назначении таможенные экспертизы, а также - уполномоченное должностное лицо ЦЭКТУ, осуществляющее назначение должностных лиц ЦЭКТУ на юридическую роль таможенного эксперта, а также согласование иной уполномоченной экспертной организации. В компетенцию уполномоченного должностного лица таможенного органа входит право и/или обязанность назначать таможенную экспертизу и направлять свое решение экспертному субъекту. Необходимо различать назначение на юридическую роль экспертной структуры и эксперта - физического лица. На юридическую роль эксперта компетентностное лицо назначается уполномоченным на это должностным лицом таможенного органа или приравненным к нему лицом. Под приравненным лицом понимается уполномоченное должностное лицо ведомственной экспертной структуры, которому делегировано право выбора и назначения на юридическую роль эксперта наиболее подходящую кандидатуру, из имеющегося аттестованного персонала. В ЦЭКТУ к таким лицам относятся начальники экспертных подразделений. Несмотря на то, что в настоящем пособии не рассматривается деятельность экспертов, но, т.к. должностные лица ЦЭКТУ принимают участие в таможенно-экспертных взаимодействиях, то отдельные действия должностных лиц экспертных субъектов будут представлены. 3.2. Субъекты, которых можно назначить на юридическую роль экспертного субъекта Следует отметить, что не любого юридического субъекта можно считать экспертным субъектом. В качестве экспертного субъекта в ЕАЭС могут выступать как уполномоченные экспертные структуры государств-членов ЕАЭС, так и экспертные организации или эксперты-физические лица. Если в ТК ТС в качестве иных экспертных субъектов, привлекаемых к проведению таможенной экспертизы, указывались уполномоченные организации, то в ТК ЕАЭС слово «уполномоченные» не используется. Понятие экспертной организации и эксперта в ТК ЕАЭС не расшифровывается. В правовой доктрине в части экспертной деятельности отмечено, что в юридической роли экспертного субъекта могут выступить ведомственные экспертные структуры и их должностные лица, а также исследовательские организации (предприятия, учреждения), которые соответствуют требованиям, предъявляемым к экспертным структурам. Это связано с тем, что выполнить экспертизу без проведения исследования нельзя. При этом в качестве эксперта могут выступать только работники таких структур, т.к. именно они несут ответственность за дачу заведомо ложного заключения, а не организационная структура. Физические лица могут выступать в юридической роли эксперта в том случае, если они соответствуют установленным требованиям, предъявляемым к таким лицам. Таким образом, в качестве экспертного субъекта могут выступить: - компетентностное физическое лицо, - экспертная структура федерального органа государственной власти, в частности, ЦЭКТУ или - иная компетентностная (сертифицированная, уполномоченная, аккредитованная [3.2.1, 3.2.2, 3.3.3]) организационная структура. В качестве экспертной структуры органа государственной власти могут выступать: - экспертные подразделения этого же органа государственной власти, - государственные экспертные учреждения, учрежденные этим же органом государственной власти, и/или - экспертные структуры других органов государственной власти [3.2.4]. Как правило, таможенная экспертиза проводится уполномоченным таможенным органом, где «"уполномоченный таможенный орган" - таможенный орган, уполномоченный в соответствии с законодательством государств-членов на проведение таможенной экспертизы». В свою очередь, в соответствии с ФЗ-311 понятие «должностное лицо таможенного органа, уполномоченное на проведение таможенной экспертизы» подразумевает должностное лицо ЦЭКТУ или его филиалов. Должности таможенного эксперта в ЦЭКТУ нет. В случаях, когда ведомственные экспертные структуры не могут по объективным причинам выполнить какие-либо экспертизы, то уполномоченные должностные лица таможенных органов могут направлять решения о назначении таможенной экспертизы в иные ведомственные экспертные структуры, в частности, других органов государственной власти на основании договоров о взаимодействии (помощи) между ведомствами. В ст. 102 ФЗ-311 предусмотрена возможность привлекать экспертов других государственных органов. В соответствии со ст. 347 ТК ЕАЭС таможенные органы вправе привлекать специалистов и экспертов из других государственных органов государств-членов для оказания содействия в проведении таможенного контроля. В случае невозможности проведения таможенной экспертизы уполномоченным таможенным органом, а если это предусмотрено законодательством государств-членов - в иных случаях, таможенная экспертиза может быть назначена для проведения экспертной организацией (экспертом) государства-члена в соответствии с законодательством этого государства-члена. Экспертные организации (эксперты) До введения в действие ТК ЕАЭС, в соответствии с ТК ТС использовалось понятие «уполномоченной организации» для ее использования в качестве экспертного субъекта, а ФЗ-311 делегирует право определения уполномоченной организации ФТС РФ. В частности, порядок принятия решения о привлечении эксперта (специалиста) иной уполномоченной организации к проведению таможенной экспертизы определяется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области таможенного дела. Этот порядок подразумевает то, что ведомственная экспертная структура согласует такую организацию как кандидата на юридическую роль экспертного субъекта, в случае, если она самостоятельно не может выступить в юридической роли экспертного субъекта. Особенностью привлечения работника такой организации является заключение договора на оказание услуг между этой организацией и таможенным органом, назначившим экспертизу. На основании правовой доктрины в части экспертной деятельности в качестве экспертной организации может выступить любая организация, обладающая специальной (исследовательской) компетентностью. Требования к такой организации должны быть установлены в правилах сертификации, аккредитации и/или уполномочивания. Организационные структуры, выполняющие экспертные (исследовательские) функции по исполнению исследований в лабораторных условиях (лабораториях), должны иметь документально оформленную систему обеспечения качества для гарантии того, что исследования проводятся согласно правилам надлежащей лабораторной практики в соответствии со стандартными операционными процедурами [3.2.5]. Под стандартными операционными процедурами (Standard Operating Procedures) обычно понимают документально оформленные процедуры, в которых описано, как проводить исследования или виды деятельности, и которые, обычно, не указаны подробно в протоколах/программах или указаниях по проведению исследований. В специальную компетентность организации входят такие элементы, как наличие в организации необходимого современного оборудования. В их число также входят: - метрологически поверенные средства измерения, - сертифицированные методики, - система аттестации работников, - актуализированная библиотека нормативных и методических документов, - локальная сеть компьютеров с базами данных и компьютерной системой учета, хранения, анализа и синтеза сведений по продуцированным продуктам, в частности, заключениям экспертов. Для физического лица, выступающего в качестве эксперта, существуют стандартные юридические требования, например это лицо, должно обладать специальными знаниями в необходимой области науки, техники, искусства или ремесла. Отметим, что оно должно обладать специальной компетентностью, которая должна быть подтверждена документально, в частности, стажем практической работы на основании трудовой книжки, дипломом о специальном образовании, свидетельствами о квалификации, публикациями в профессиональных журналах и т.п. Под компетентностью физического лица обычно понимают объем профессиональных и юридических знаний, которые позволяют выполнять определенный вид деятельности, т.е. способность решать поставленные задачи, относящиеся к объекту деятельности. С формальной точки зрения к компетентности работника относят специальность, которая определяется полученным им образованием, а также степенью специализации в определенной области знания и имеющимся опытом работы в данной области. Кандидат на юридическую роль экспертного субъекта (эксперта) должен продемонстрировать, а также документально подтвердить, что он обладает следующими свойствами: - независимостью (незаинтересованностью в результате рассмотрения юридической ситуации, в рамках которой назначена экспертиза, отметить отсутствие конфликта интересов), - документально подтвержденной специальной (экспертной, исследовательской) компетентностью (способностью) выполнить необходимую экспертизу, - документально подтвержденной специальной (технической) возможностью выполнить необходимую экспертизу. 3.3 Заинтересованные субъекты Под заинтересованными субъектами понимаются заинтересованные лица, чьи правомочия (конституционные свободы, права и/или законные интересы) затрагивает назначение экспертизы, или их представители, в частности, юридические субъекты, которые имеют полномочия на отбор проб (образцов) товаров для их исследования в таможенных целях. Заинтересованные лица В ТК ЕАЭС имеется легитимная дефиниция словосочетания «заинтересованное лицо»: «лицо, интересы которого в отношении товаров затрагиваются решениями, действиями (бездействием) таможенных органов или их должностных лиц». Кроме того, в ТК ЕАЭС используются понятия лица, ответственного в отношении товара, и таможенного представителя – «юридическое лицо, включенное в реестр таможенных представителей, совершающее таможенные операции от имени и по поручению декларанта или иного заинтересованного лица». Декларант приравнивается к заинтересованному лицу. К заинтересованным лицам можно отнести лиц, полномочных в отношении товаров, в том числе правообладателей, декларантов и/или таможенных представителей. КоАП РФ немного по-другому трактует понятие заинтересованного лица: «заинтересованные лица - лица, интересы которых в отношении товаров затрагиваются решениями, действиями (бездействием) таможенных органов непосредственно и индивидуально». Намного подробнее раскрыто понятие заинтересованного лица в КоАС РФ: «1. Под заинтересованным лицом понимается лицо, права и обязанности которого могут быть затронуты при разрешении административного дела. 2. Заинтересованные лица вправе до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение административного дела в суде первой инстанции, по собственной инициативе вступить в административное дело на стороне административного истца или административного ответчика, если этот судебный акт может повлиять на их права или обязанности по отношению к одной из сторон. Заинтересованные лица могут быть привлечены к участию в административном деле также по ходатайству лиц, участвующих в деле, или по инициативе суда. 3. Заинтересованные лица пользуются процессуальными правами и несут процессуальные обязанности одной из сторон, за исключением права на изменение основания или предмета административного иска, отказ от административного иска, признание административного иска или заключение соглашения о примирении, подачу встречного административного иска. 4. О вступлении в административное дело заинтересованного лица либо о привлечении заинтересованного лица к участию в административном деле или об отказе в этом судом выносится определение. 5. На определение об отказе во вступлении в административное дело заинтересованного лица или об отказе в привлечении этого лица к участию в административном деле может быть подана частная жалоба лицом, подавшим соответствующее ходатайство. 6. В случае, если заинтересованное лицо вступило в административное дело или привлечено к участию в административном деле, после начала судебного разбирательства, подготовка к судебному разбирательству и судебное разбирательство начинаются сначала». Права и обязанности заинтересованных субъектов В соответствии со ст. 17 ТК ЕАЭС «Заинтересованные лица и государственные органы государств-членов вправе отбирать пробы и (или) образцы товаров, находящихся под таможенным контролем, с разрешения таможенного органа». В соответствии со ст. 85 ТК ЕАЭС «Заинтересованные лица вправе присутствовать при совершении таможенных операций». В ст. 84 ТК ЕАЭС определены права, обязанности и ответственность декларанта: «1. Декларант вправе: 1) осматривать, измерять товары, находящиеся под таможенным контролем, и выполнять с ними грузовые операции; 2) отбирать пробы и (или) образцы товаров, находящихся под таможенным контролем, с разрешения таможенного органа, выданного в соответствии со статьей 17 настоящего Кодекса; 3) присутствовать при проведении таможенного контроля в форме таможенного осмотра и таможенного досмотра должностными лицами таможенных органов и при отборе этими лицами проб и (или) образцов товаров; 4) знакомиться с имеющимися в таможенных органах результатами исследований проб и (или) образцов декларируемых им товаров; 5) обжаловать решения, действия (бездействие) таможенных органов и (или) их должностных лиц; 6) привлекать экспертов для уточнения сведений о декларируемых им товарах; 7) пользоваться иными правами, предусмотренными настоящим Кодексом. 3. Декларант несет ответственность в соответствии с законодательством государств-членов за неисполнение обязанностей, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи, за заявление в таможенной декларации недостоверных сведений, а также за представление таможенному представителю недействительных документов, в том числе поддельных и (или) содержащих заведомо недостоверные (ложные) сведения». При назначении и проведении таможенной экспертизы лица, обладающие полномочиями в отношении товаров, обладают правами, установленными в статье 395 ТК ЕАЭС: «1. При назначении и проведении таможенной экспертизы декларант, иное лицо, обладающее полномочиями в отношении товаров, вправе: 1) заявлять мотивированное ходатайство о постановке дополнительных вопросов таможенному эксперту для получения по ним заключения таможенного эксперта; 2) получать заключение таможенного эксперта в таможенном органе, назначившем таможенную экспертизу; 3) присутствовать при отборе проб и (или) образцов товаров таможенными органами для проведения таможенной экспертизы; 4) заявлять мотивированное ходатайство о проведении повторной таможенной экспертизы; 5) представлять информацию и (или) документы, необходимые для проведения таможенной экспертизы. 2. В случае удовлетворения ходатайства декларанта, иного лица, обладающего полномочиями в отношении товаров, таможенный орган, назначивший таможенную экспертизу, принимает соответствующее решение. При отказе в удовлетворении ходатайства таможенный орган, назначивший таможенную экспертизу, информирует об этом лицо, подавшее ходатайство, с указанием причин отказа». Заинтересованное лицо, представляющее интересы правообладателя в случае мотивированной необходимости может ходатайствовать об отборе проб/образцов товаров для проведения их исследования. В соответствии со ст. 124 п. 11 ТК ЕАЭС: «С разрешения таможенного органа декларант, правообладатель или лицо, представляющее его интересы или интересы нескольких правообладателей, имеют право отбирать пробы и (или) образцы товаров, в отношении которых принято решение о приостановлении срока их выпуска, в том числе для проведения их исследования, а также право осматривать, фотографировать или иным образом фиксировать такие товары». Напомним, что заинтересованные лица в случаях требующих специальных знаний, имеют право обращаться в экспертно-исследовательские структуры с заявками на проведение, так называемой, независимой экспертизы. Понятие «независимой экспертизы» как альтернативного исследования Заинтересованные субъекты в случаях, требующих специальных знаний, в соответствии с ТК ЕАЭС и таможенным законодательством РФ могут обратиться в организационную структуру с просьбой провести исследование проб/образцов товара. В практике такие организационные структуры называются «независимыми экспертизами». В частности, в ст. 90 ФЗ-311 используется понятие «заключение независимых экспертов», Введение в законодательство понятия «независимая экспертиза» породило юридическое явление, которое не имеет определения и не урегулировано законодательством [3.3.1]. Фактически, так называемая, независимая экспертиза не является экспертизой, а представляет собой альтернативное исследование, осуществляемое работником, в юридической роли специального исследователя, так называемой, независимой экспертной организации на платной основе. В определенных случаях заключение независимой экспертизы может быть признано письменным доказательством. Вопросы для самопроверки 1. Какие субъекты могут назначать таможенную экспертизу? 2. Кто такие экспертные субъекты? 3. Особенности заинтересованных субъектов. 4. Понятие «независимой экспертизы». Список ссылочных публикаций по главе 3.1.1 Нестеров А. В. Компетентность. Сущность понятия и его совершенствование // Компетентность. 2005. №1. С. 3-7. 3.1.2 Нестеров А. В. О компетенции и компетентности эксперта // Сборник материалов международной научно-практической конференции «Актуальные проблемы юридической экспертологии на современном этапе». – Красноярск: МГУЭСИ, 22 февраля 2010 г. 3.2.1 Нестеров А. В. Актуальные проблемы аккредитации // В кн.: Россия: тенденции и перспективы развития. Ежегодник. Выпуск 7. Ч.2 / Отв. ред.: Ю. Пивоваров. Ч. 2. Вып. 7. М.: ИНИОН РАН, 2012. С. 197-201. 3.2.2 Нестеров А. В. Аккредитация как административно-правовой инструментарий // Административное право и процесс. 2013. № 1. С. 22-25. 3.2.3 Нестеров А. В. Аккредитация как институт // Современное право. 2007. № 3. С. 56-59. 3.2.4 Нестеров А. В. Экспертика: Общая теория экспертизы. – М.: Тип. НИУ ВШЭ, 2014. – 261 с. 3.2.5 Нестеров А. В. и др. Правовые аспекты таможенной экспертизы при проведении таможенного контроля на единой таможенной территории таможенного союза // Вестник Российской таможенной академии. 2011. № 2. С. 48-55. 3.3.1 Нестеров А. В. Независимая или альтернативная экспертиза? // Безопасность. - 1999. - № 1. - С. 18-19. |