экспертиза. российская таможенная академия
 Скачать 0.6 Mb.
|
|
Глава 5. НАЗНАЧЕНИЕ ТАМОЖЕННОЙ ЭКСПЕРТИЗЫ 5.1 Юридическая основа назначения таможенной экспертизы 5.2 Нормы, регулирующие назначение таможенной экспертизы 5.3 Назначение таможенных экспертиз в экспертную организацию (эксперту) Правовая категория назначения таможенной экспертизы только на первый взгляд кажется простой. Это не так, т.к. назначение таможенной экспертизы является сложной таможенной операцией, которая должна выполняться в соответствии с легальной процедурой, нарушение норм которой может привести к сомнению в выводах заключения таможенного эксперта и потери юридической силы этого заключения. Правовая категория назначения таможенной экспертизы входит в правовую категорию применения таможенной экспертизы. Применение экспертизы подразумевает не только ее назначение, но и использование продукта экспертизы, в частности, заключения эксперта. 5.1 Юридическая основа назначения таможенной экспертизы Назначение таможенной экспертизы регулируется ст. 389 ТК ЕАЭС, в частности: «1. Таможенная экспертиза назначается таможенным органом в случае, если для разъяснения вопросов, возникающих при совершении таможенными органами таможенных операций и (или) проведении таможенного контроля, требуются специальные и (или) научные знания». В ТК ЕАЭС не расшифрованы случаи, в которых требуются специальные и (или) научные знания. Отметим, что к специальным знаниям относятся знания в науке, технике, искусстве или ремесле. К вышеуказанным случаям относятся случаи, когда уполномоченное должностное лицо обязано в соответствии с ведомственным НПА назначить таможенную экспертизу, а также имеет право ее назначить в неочевидных и/или сомнительных случаях. Как правило, таможенные экспертизы назначаются при таможенном контроле, в том числе, таможенной проверке. Здесь в соответствии со ст. 2 ТК ЕАЭС: - «37) "таможенные операции" - действия, совершаемые лицами и таможенными органами в соответствии с международными договорами и актами в сфере таможенного регулирования и (или) законодательством государств-членов о таможенном регулировании, - 41) "таможенный контроль" - совокупность совершаемых таможенными органами действий, направленных на проверку и (или) обеспечение соблюдения международных договоров и актов в сфере таможенного регулирования и законодательства государств-членов о таможенном регулировании». В соответствии со ст. 338 ТК ЕАЭС действия (таможенная операция) таможенного органа по назначению таможенной экспертизы рассматриваются как мера, обеспечивающая проведение таможенного контроля, а не форма таможенного контроля. В частности, «1. При проведении таможенного контроля в зависимости от объектов таможенного контроля таможенные органы вправе в соответствии с настоящим Кодексом применять следующие меры, обеспечивающие проведение таможенного контроля: 3) назначать проведение таможенной экспертизы, отбирать пробы и (или) образцы товаров». Таким образом, таможенная операция по отбору проб/образцов товара является самостоятельной, но при назначении таможенной экспертизы выполняться вместе с ней, т.к. вместе с решением о назначении таможенной экспертизы направляется объект экспертизы, в том числе объекты исследования, исследуемые в рамках экспертизы. Назначение экспертизы как элемента взаимной экспертной деятельности состоит из следующих действий: - оформления решения о назначении экспертизы уполномоченным должностным лицом, - инициации в виде ходатайства заинтересованного лица о включении дополнительных вопросов, назначении повторной экспертизы и/или отборе проб/образцов товара, а также - взаимодействия уполномоченного лица с определенным кругом ответственных лиц. В это взаимодействие входит: - обособление объекта экспертизы в присутствие заинтересованного лица или иных упомянутых в ТК ЕАЭС лиц, - согласование вопросов эксперту с ответственным лицом таможенного органа и/или - согласование иной экспертной организации (эксперта) с ответственным лицом согласующего подразделения таможенного органа. Лица, принимающие участие в назначении таможенных экспертиз К лицам, принимающим участие в назначении таможенных экспертиз, относятся: - уполномоченные должностные лица таможенных органов (уполномоченные лица), в чьих должностных регламентах указана такая функция, - ответственные должностные лица таможенных органов, участвующих в назначении таможенных экспертиз в виде отбора проб/образцов товаров, согласовывающих вопросы таможенному эксперту и/или выбор экспертной организации), и/или утверждающих решения о назначении таможенных экспертиз, в чьих должностных регламентах (служебных инструкциях) указаны такие функции, - заинтересованные лица, инициирующие заявление ходатайства о назначении таможенной экспертизы и соответственно об отборе проб/образцов товаров. Инициация назначения таможенной экспертизы заинтересованными лицами Заинтересованные лица могут инициировать назначение повторной таможенной экспертизы, формулировать дополнительные вопросы в решение о назначении таможенной экспертизы, а также просить таможенный орган разрешить отбирать пробы и (или) образцы товаров, находящихся под таможенным контролем. В соответствии со ст. 84 ТК ЕАЭС установлено: «1. Декларант вправе: 1) осматривать, измерять товары, находящиеся под таможенным контролем, и выполнять с ними грузовые операции; 2) отбирать пробы и (или) образцы товаров, находящихся под таможенным контролем, с разрешения таможенного органа, выданного в соответствии со статьей 17 настоящего Кодекса; 3) присутствовать при проведении таможенного контроля в форме таможенного осмотра и таможенного досмотра должностными лицами таможенных органов и при отборе этими лицами проб и (или) образцов товаров; 4) знакомиться с имеющимися в таможенных органах результатами исследований проб и (или) образцов декларируемых им товаров; 5) обжаловать решения, действия (бездействие) таможенных органов и (или) их должностных лиц; 6) привлекать экспертов для уточнения сведений о декларируемых им товарах; 7) пользоваться иными правами, предусмотренными настоящим Кодексом». В п. 6) используется понятие «эксперта», значение которого в ТК ЕАЭС не расшифровывается. Так как заинтересованное лицо не может назначать на юридическую роль эксперта, то оно может обращаться в исследовательскую структуру для выполнения альтернативного исследования на платной основе в рамках оказания услуги [5.1.1]. Как правило, такие структуры носят название «независимой экспертизы» и соответственно альтернативное исследование выполняет работник такой структуры, называемый «независимый эксперт». Заинтересованное лицо может отбирать пробы/образцы товаров для обращения в «экспертную» структуру с целью проведения альтернативного исследования параллельно с таможенной экспертизой. Поэтому эти пробы/образцы товара должны отбираться по одной и той же методике, а также упаковываться и опечатываться таможенным органом, с составлением акта отбора проб/образцов товара. В противном случае эти пробы/образцы товара не будут иметь юридической силы. Правила выдачи разрешения на отбор проб/образцов товара установлены в ст. 17 ТК ЕАЭС «Отбор проб и (или) образцов товаров заинтересованными лицами и государственными органами государств-членов», в частности: «1. Заинтересованные лица и государственные органы государств-членов вправе отбирать пробы и (или) образцы товаров, находящихся под таможенным контролем, с разрешения таможенного органа. 2. Разрешение на отбор проб и (или) образцов товаров выдается таможенным органом, если такой отбор: не затрудняет проведение таможенного контроля; не изменяет характеристик товаров; не влечет за собой уклонение от уплаты таможенных пошлин, налогов или несоблюдение запретов и ограничений, мер защиты внутреннего рынка. Разрешение на отбор проб и (или) образцов товаров либо отказ в таком разрешении выдается не позднее 1 рабочего дня, следующего за днем обращения лиц и органов, указанных в пункте 1 настоящей статьи…». Так как назначение таможенной экспертизы затрагивает правомочия заинтересованного лица, то в ст. 389 ТК ЕАЭС установлено: «8. Таможенный орган, назначивший таможенную экспертизу, не позднее дня, следующего за днем принятия решения о назначении таможенной экспертизы, уведомляет декларанта или иное лицо, обладающее полномочиями в отношении товаров, о назначении таможенной экспертизы путем вручения (направления) ему копии решения о назначении таможенной экспертизы». Таким образом, заинтересованное лицо не имеет права принимать участия в формировании вопросов при назначении первичной таможенной экспертизы. Однако это лицо в соответствии со ст. 395 ТК ЕАЭС может мотивировано просить о постановке дополнительных вопросов, которые могут быть включены в решение о назначении дополнительной таможенной экспертизы. Заинтересованное лицо является субъектом взаимной экспертной деятельности, поэтому в соответствии со ст. 395 ТК ЕАЭС: «1. При назначении и проведении таможенной экспертизы декларант, иное лицо, обладающее полномочиями в отношении товаров, вправе: 1) заявлять мотивированное ходатайство о постановке дополнительных вопросов таможенному эксперту для получения по ним заключения таможенного эксперта;… 3) присутствовать при отборе проб и (или) образцов товаров таможенными органами для проведения таможенной экспертизы; 4) заявлять мотивированное ходатайство о проведении повторной таможенной экспертизы; 5) представлять информацию и (или) документы, необходимые для проведения таможенной экспертизы. 2. В случае удовлетворения ходатайства декларанта, иного лица, обладающего полномочиями в отношении товаров, таможенный орган, назначивший таможенную экспертизу, принимает соответствующее решение. При отказе в удовлетворении ходатайства таможенный орган, назначивший таможенную экспертизу, информирует об этом лицо, подавшее ходатайство, с указанием причин отказа». Пункт 4) этой статьи расшифровывается в ст. 392 п. 2. ТК ЕАЭС «В случае несогласия декларанта с результатами таможенной экспертизы, в том числе дополнительной, таможенным органом может быть назначена повторная таможенная экспертиза». Из смысла этого пункта следует, что заинтересованное лицо может не только формулировать дополнительные вопросы таможенному эксперту, но и ходатайствовать о назначении дополнительной таможенной экспертизы. Если заинтересованное лицо имеет результат ранее проведенного исследования подконтрольного товара, то оно может проявить инициативу, в соответствии с п. 5). В эти документы могут входить результаты ранее проведенных альтернативных специальных исследований (независимой экспертизы), сертификаты, паспорта, акты экспертизы торгово-промышленных палат и (или) других экспертных организаций страны (группы стран, таможенного союза стран, региона или части страны) производителя товара и сертификат о происхождении товара и/или иные документы, содержащие сведения на подконтрольный товар. Такие документы могут быть рассмотрены как письменные доказательства, и продемонстрировать таможенному эксперту, какая методика была использована при исследовании товара. Кроме того, заинтересованные лица могут требовать от уполномоченных должностных лиц таможенного органа, осуществляющего таможенную проверку, информировать их о правах и обязанностях, связанных с назначением таможенной экспертизы, в соответствии со ст. 335 ТК ЕАЭС «должностные лица таможенного органа обязаны: …5) информировать проверяемое лицо о его правах и обязанностях при проведении таможенной проверки, назначении таможенной экспертизы, отборе проб и (или) образцов товаров, а также о правах и обязанностях должностных лиц таможенного органа при проведении таможенной проверки». 5.2 Нормы, регулирующие назначение таможенной экспертизы В ТК ЕАЭС таможенная операция по назначению таможенной экспертизы регулируется в ст. 389, в частности: «5. Решение таможенного органа о назначении таможенной экспертизы принимается уполномоченным должностным лицом таможенного органа и оформляется в соответствии с законодательством государств-членов о таможенном регулировании. К решению таможенного органа о назначении таможенной экспертизы прилагаются пробы и (или) образцы товаров, изъятые документы и (или) средства идентификации, иные материалы и документы, необходимые для проведения таможенной экспертизы». Кроме первичной таможенной экспертизы уполномоченное лицо может назначать дополнительную и повторную таможенную экспертизы. Назначение дополнительной и повторной таможенной экспертизы Дополнительная и повторная таможенные экспертизы назначаются в соответствии со ст. 392 ТК ЕАЭС. «1. При возникновении новых вопросов в отношении ранее исследованных товаров, таможенных, транспортных (перевозочных), коммерческих и иных документов, средств идентификации таможенным органом может быть назначена дополнительная таможенная экспертиза. Дополнительная таможенная экспертиза назначается уполномоченному таможенному органу либо экспертной организации (эксперту) государства-члена, которыми проводилась таможенная экспертиза». При выполнении дополнительной таможенной экспертизы могут быть использована часть ранее направленных проб/образцов товаров по первичной таможенной экспертизе, либо осуществлен дополнительный отбор проб/образцов товара, если количество первично отобранных проб/образцов товара не позволяет получить статистически значимый результат их исследования. Таким образом, дополнительную экспертизу может инициировать таможенный эксперт в случае запроса дополнительных материалов, на основании ст. 394 ТК ЕАЭС «4) запросить в письменной форме в течение 3 рабочих дней со дня получения материалов для проведения таможенной экспертизы дополнительные материалы и документы, в том числе пробы и (или) образцы товаров, необходимые для проведения таможенной экспертизы». «Повторная таможенная экспертиза назначается для исследования тех же товаров, таможенных, транспортных (перевозочных), коммерческих и иных документов, средств идентификации и для решения тех же вопросов, которые исследовались при ранее проведенной таможенной экспертизе. Повторная таможенная экспертиза может назначаться как уполномоченному таможенному органу или экспертной организации (эксперту) государства-члена, которыми проводилась таможенная экспертиза, так и иному уполномоченному таможенному органу или иной экспертной организации (эксперту) государства-члена. Проведение повторной таможенной экспертизы поручается комиссии, состоящей из 2 и более таможенных экспертов (экспертов), за исключением таможенного эксперта (эксперта), проводившего таможенную экспертизу (в том числе дополнительную). Таможенные эксперты (эксперты), проводившие таможенную экспертизу (в том числе дополнительную), могут присутствовать при проведении повторной таможенной экспертизы и давать комиссии необходимые пояснения. 3. При проведении дополнительной и повторной таможенных экспертиз таможенному эксперту (эксперту) в обязательном порядке представляются результаты ранее проведенной таможенной экспертизы». О порядке назначения таможенной экспертизы Отметим, что в ТК ЕАЭС нет указания на установление в национальном законодательстве порядка назначения таможенной экспертизы. Поэтому такой порядок в ФТС РФ отсутствует, а некоторые правила назначения таможенной экспертизы установлены в Решение КТС от 20 мая 2010 года N 258. Это Решение действует на основании переходных положений ТК ЕАЭС, в частности в ст. 444 п. 9, установлено: «До вступления в силу решения Комиссии, принятого в соответствии с пунктом 5 статьи 391 настоящего Кодекса, применяются положения пункта 24 Порядка проведения таможенной экспертизы при проведении таможенного контроля, утвержденного решением Комиссии Таможенного союза от 20 мая 2010 года N 258 "О порядке проведения таможенной экспертизы при проведении таможенного контроля"». В соответствии с ФЗ-311 «Формы решения о назначении таможенной экспертизы, заключения таможенного эксперта (эксперта) при проведении таможенной экспертизы устанавливаются федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области таможенного дела». На основании этой нормы ФТС РФ издала приказ от 25.02.2011 N 396, в которой была установлена форма решения о назначении таможенной экспертизы. Однако он был отменен приказом ФТС РФ от 20.11.2014 N 2264, но в нем не появилась новая форма этого решения. Необходимо отметить, что осталось действующим Письмо ФТС РФ от 18.04.2006 N 01-06/13167 (ред. от 14.04.2009) "О Методических рекомендациях" (вместе с "Методическими рекомендациями о назначении экспертиз должностными лицами таможенных органов и проведении экспертиз Центральным экспертно-криминалистическим таможенным управлением и экспертно-криминалистическими службами - региональными филиалами ЦЭКТУ, иными экспертными организациями и экспертами"). В этом письме фактически установлен порядок назначения экспертиз в таможенном деле, а также формы документов, применяемых при осуществлении взаимной экспертной деятельности. Все эти формы уже не актуальны, но некоторые положения этого порядка используются в таможенной практике. Назначение таможенной экспертизы является таможенной операцией, осуществляемой только уполномоченным должностным лицом таможенного органа, в соответствии установленными процедурами, т.к. таможенная экспертиза является сложным и наукоемким юридическим инструментом. Оформить решение о назначении таможенной экспертизы можно только тогда, когда уполномоченное должностное лицо таможенного органа обособило вещественный носитель в качестве объекта таможенной экспертизы, в частности, единицу подконтрольного товара, например, в виде пробы/образца товара. Выполнение таможенной экспертизы невозможно без объекта экспертизы. Назначение таможенной экспертизы должно осуществляться в соответствии с нормами, регулирующими эту таможенную операцию, а отбор единицы товара должен осуществляться не только в соответствии с НПА, но и НТД в виде методики отбора выборки и взятия проб/образцов товара. Требования к уполномоченным лицам, назначающим таможенные экспертизы К уполномоченным должностным лицам таможенных органов, назначающим таможенные экспертизы или иные экспертизы в таможенных целях, предъявляются повышенные требования. Такие же требования предъявляются к должностным лицам, принимающим участие в назначении экспертиз. К ним относятся согласовывающие должностные лица подразделений таможенных органов, а также должностные лица досмотровых подразделений, которые выполняют отбор выборки и взятие проб/образцов товара для проведения экспертиз. Также среди этих должностных лиц выделяют лиц, которые принимают участие в уполномочивании иных организаций для направления в них решения о назначении таможенных экспертиз. Все принимающие участие во взаимной экспертной деятельности лица, должны обладать установленными юридическими положениями и действовать в соответствии с установленными нормами. Это важно потому, что заинтересованные лица при отстаивании своих конституционных свобод, прав и/или законных интересов могут изучать и/или проверять, как наличие полномочий лиц, назначающих и/или выполняющих экспертизы, так и наличие соответствующих НПА и/или НТД (методик), регулирующих их деятельность, а также соблюдение этих нормативов этими лицами. Назначить таможенную экспертизу могут только уполномоченные должностные лица таможенных органов, в чьих должностных регламентах (служебных инструкциях) установлена соответствующая компетенция (право и/или обязанность). Квалификация лиц, осуществляющих назначение таможенной экспертизы и отбор проб/образцов товара Должностные лица таможенных органов, имеющие право и/или обязанность назначать экспертизы, называются уполномоченными должностными лицами. Обычно под уполномоченным лицом понимают лицо, которое имеет полномочия взаимодействовать с субъектами и/или объектами в рамках своих должностных полномочий в определенных целях, и/или в пределах определенного срока. Так как юридический инструмент таможенной экспертизы является сложным, такие лица должны пройти специальное обучение, с целью изучения, как юридических требований к назначению экспертизы, так и использованию методик и средств по отбору выборки и взятию проб/образцов различных видов товаров. Кроме того, эти лица должны научиться формулировать вопросы эксперту, а также осуществлять проверку, оценку и/или изучение заключения эксперта. Это связано с тем, что такие лица могут назначать не только таможенные экспертизы, но и иные экспертизы, относящиеся к разным классам, родам и видам экспертиз. Кроме того, эти лица должны знать виды таможенных экспертиз, т.к. обязаны указывать их в решение о назначении таможенной экспертизы. Из-за недостаточной квалификации уполномоченных должностных лиц, назначающих таможенные экспертизы, было направлено письмо ФТС РФ от 20.04.2010 N 01-11/19408 "О направлении разъяснений", в котором были даны разъяснения по некоторым вопросам, не требующим назначения экспертизы, а также разъяснено, что экспертизу товаров можно проводить по документам, относящимся к товарам, т.е. такие документы являются неотъемлемой частью товара. Кроме того, приказом ФТС РФ от 15.10.2013 N 1940 была введена норма, обязывающая уполномоченных должностных лиц, назначающих таможенные экспертизы, согласовывать вопросы в решение о назначении таможенной экспертизы. В частности, в приказе ФТС России от 15.10.2013 N 1940 (ред. от 20.10.2015) "Об утверждении Инструкции о действиях должностных лиц таможенных органов, осуществляющих классификацию товаров и таможенный контроль при проверке правильности классификации товаров по единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза" установлено: «16. В случае, если для разъяснения возникающих вопросов по классификации товара при совершении таможенных операций требуются специальные знания, назначается таможенная экспертиза товара в порядке, определенном статьей 138 Кодекса, в рамках применения системы управления рисками. 17. В графе "D" по товару, в отношении которого проводится дополнительная проверка, в ДТ (ЭДТ) (под соответствующим номером) уполномоченным должностным лицом таможенного органа производится запись: "Уведомление о предоставлении доп. документов и сведений" и (или) "Решение о назначении таможенной экспертизы от ___________". 18. Незамедлительно, но не позднее одного рабочего дня со дня принятия решения о проведении таможенной экспертизы, уполномоченное должностное лицо таможенного органа готовит вопросы, которые необходимо поставить перед экспертом для принятия решения по классификации товара, и по электронным каналам связи направляет в Подразделение для согласования. Должностное лицо Подразделения в течение трех часов с момента получения вопросов по электронным каналам связи направляет уполномоченному должностному лицу таможенного органа одно из принятых заключений: - о согласовании вопросов эксперту; - о согласовании вопросов эксперту при условии постановки дополнительных вопросов с указанием этих вопросов; - об изменении вопросов к эксперту с указанием вопросов, которые необходимо задать эксперту с точки зрения Подразделения». Таким образом, уполномоченные должностные лица таможенных органов должны согласовывать с ответственными должностными лицами Подразделений в виде их подтверждения, корректировки и/или дополнения. Также имеются некоторые требования, связанные с назначением таможенной экспертизы, в Приказе ФТС России от 20.05.2016 N 1000 "Об утверждении Инструкции о действиях должностных лиц таможенных органов при реализации системы управления рисками". Интересная новелла появилась в Приказе ФТС России от 29.08.2016 N 1647 "Об утверждении Положения об Управлении торговых ограничений, валютного и экспортного контроля", в части назначения таможенной экспертизы: «18. Управление для реализации возложенных на него функций имеет право: 9) назначать в установленном порядке экспертизу товаров или документов, содержащих сведения о товарах либо о совершении операций (действий) в отношении товаров». Здесь ведомство выделило, что понятие товар и действия с ним, приводящие к изменению его свойств, различаются. Отметим, что правовая категория товара предусматривает не только статичное, но и динамичное состояние товара, а также и ситуацию, в которой находится товар, а документы и/или тара (упаковка, средства идентификации), имеющие отношение к товару, рассматриваются как неотъемлемые элементы товара (движимого имущества). Так как уполномоченные должностные лица должны назначать экспертизы товаров, содержащих объекты интеллектуальной собственности, то было издано письмо ФТС РФ от 29.06.2007 N 01-06/24387 "О направлении Методических рекомендаций", в котором имеются разделы посвященные назначению таких экспертиз. О таможенной практике назначения экспертиз в таможенных целях и взаимодействии экспертных структур с таможенными органами Подчеркнем, что сейчас отсутствует приказ ФТС РФ в виде порядка (процедуры), регламентирующий действия уполномоченных должностных лиц при назначении таможенной экспертизы. Однако в практике ГТК РФ И ФТС РФ существовали приказы, устанавливающие такие порядки, и что более важно, технологические схемы взаимодействия таможенных органов, назначающих экспертизы, и экспертных структур ГТК и ФТС, в частности, ГТЛ и ЦЭКТУ. Эта практика имеет не только историческое, но и практическое значение. Перечислим наиболее важные из них: Приказ ГТК РФ от 23.12.1998 N 864 (ред. от 14.04.1999) "О Типовом порядке взаимодействия таможенных органов и таможенных лабораторий при производстве таможенного оформления и таможенного контроля товаров" Указание ГТК РФ от 28.02.1997 N 01-14/229 (ред. от 01.12.1998) "О привлечении таможенных лабораторий для оказания содействия таможенным органам в проведении таможенного контроля" Приказ ГТК РФ от 14.04.1999 N 240 (ред. от 10.10.2001) "О полномочиях таможенных лабораторий при решении вопросов о классификации товаров в соответствии с ТН ВЭД России" Письмо ФТС РФ от 18.04.2006 N 01-06/13167 (ред. от 14.04.2009) "О Методических рекомендациях" (вместе с "Методическими рекомендациями о назначении экспертиз должностными лицами таможенных органов и проведении экспертиз Центральным экспертно-криминалистическим таможенным управлением и экспертно-криминалистическими службами - региональными филиалами ЦЭКТУ, иными экспертными организациями и экспертами"). Напомним, что назначение таможенной экспертизы является элементом взаимной экспертной деятельности субъектов этой деятельности. Схема взаимодействия субъектов при назначении таможенной экспертизы Рассмотрим примерную схему взаимной экспертной деятельности таможенных органов, осуществляющих таможенный контроль, экспертных структур и заинтересованных лиц, на основе ТК ЕАЭС и действующего таможенного законодательства. Уполномоченное должностное лицо таможенного органа, осуществляющее таможенный контроль в случаях требующих специальных знаний принимает решение о назначении таможенной экспертизы. При этом оно уведомляет заинтересованное лицо и информирует о дате и месте отбора проб/образцов товаров. Заинтересованное лицо может ходатайствовать о необходимость отбора проб/образцов товара для проведения независимой экспертизы (альтернативного исследования). После ознакомления с решением о назначении таможенной экспертизы, это лицо может ходатайствовать о включении дополнительных вопросов эксперту в это решение или о назначение дополнительной таможенной экспертизы. Если заинтересованное лицо отсутствует или не ответило на уведомление, то лицо, назначающее таможенную экспертизу, привлекает к операции по отбору проб/образцов товара двух понятых. В определенных случаях привлекается представитель назначенного оператора почтовой связи. Для выполнения операции по обособлению объекта таможенной экспертизы, в том числе отбору проб/образцов товара, направляется досмотровая группа, к которой присоединяется заинтересованное лицо. В необходимых случаях лицо, назначающее таможенную экспертизу, привлекает таможенного эксперта. Понятие «привлечения таможенного эксперта» в ТК ЕАЭС не расшифровывается. Исходя из правовой доктрины в части экспертной деятельности, в таком качестве привлекается аттестованное по экспертно-таможенной специальности должностное лицо ЦЭКТУ в юридической роли специалиста для оказания содействия. Также необходимо отметить, что если объем товара, который необходимо подвергнуть таможенной экспертизе, слишком большой или нетранспортабельный, то тогда таможенный эксперт приглашается на место нахождения подконтрольного товара. При этом подконтрольный товар обособляется. Непосредственный отбор проб/образцов товара осуществляет только досмотровая группа в соответствии с методикой отбора выборки и взятия проб/образцов конкретной группы товара по ТН ВЭД ЕАЭС, а не заинтересованное лицо или специалист. Они только содействуют этой операции. В случае, когда из подконтрольного товара отбираются точечные пробы товара, то осуществляется пробоподготовка в соответствии с методикой отбора выборки. Отобранный объем пробы/образцов товара делится на три равные части и каждая часть упаковывается и снабжается средством идентификации. Если для заинтересованного лица отбираются пробы/образцы, то они также подвергаются легализации. По окончанию такой операции досмотровая группа составляет акт отбора проб/образцов товара и/или акта об изъятии документов, средств идентификации документов и товаров. Должностное лицо, назначающее таможенную экспертизу, составляет опись, оформляет решение о назначение таможенной экспертизы, упаковывает пробы/образцы товара в экспертно-транспортную тару, снабжает ее средством идентификации и с сопроводительным письмом направляет в экспертную структуру (ЦЭКТУ). При оформлении решения о назначении таможенной экспертизы должностное лицо должно включить в объект таможенной экспертизы все вещественные носители, необходимые для выполнения исследований в рамках таможенной экспертизы. Кроме того, оно должно сформулировать вопросы эксперту, включив в них вопросы, поступившие от заинтересованного лица, согласовать их с Подразделением, а в сложных случаях - с экспертной структурой (ЦЭКТУ). Если должностное лицо, назначающее таможенную экспертизу, не включает в список вопросов вопросы заинтересованного лица, то оно должно дать ему мотивированный отказ. Также это лицо должно указать вид, назначаемой таможенной экспертизы и возможность использования разрушающих методов исследования. Экспертная структура, в частности ЦЭКТУ, после получения решения о назначении таможенной экспертизы с экспертно-транспортной тарой, содержащей вещественные носители в качестве объекта экспертизы, осуществляет визуальную проверку целостности этой тары и средств идентификации, формальную проверку решения о назначении таможенной экспертизы и упаковки и средств идентификации объекта экспертизы. Если хотя бы одно из установленных требований не выполнено, то ЦЭКТУ может отказать в принятии решения о назначении таможенной экспертизы с указанием мотивов такого отказа. Затем руководители экспертных подразделений ЦЭКТУ поручают исполнение таможенной экспертизы конкретному должностному лицу (назначая его на юридическую роль таможенного эксперта) на время выполнения этой экспертизы. Это назначение фиксируется путем его подписки об ознакомлении с ответственностью за дачу заведомо ложного заключения. Таможенный эксперт, приступая к исполнению таможенной экспертизы, осуществляет проверку по существу: что его таможенно-экспертная специальность соответствует виду назначенной таможенной экспертизы, вопросы, поставленные в решение о назначении таможенной экспертизы, соответствуют его компетенции и компетентности, а также наличие необходимых утвержденных методик исследования, исправных исследовательских средств и материалов. Если хотя бы одно из необходимых требований не выполняется, то таможенный эксперт сообщает об этом руководству. На этом основании ЦЭКТУ может отказать в выполнении таможенной экспертизы или запросить исправление выявленных дефектов в решение о назначении таможенной экспертизы. Если таможенному эксперту для исполнения исследования в рамках таможенной экспертизы потребуются дополнительные материалы, то ЦЭКТУ может сделать запрос на их получение, а должностное лицо, назначившее таможенную экспертизу при возможности должно предоставить эти материалы. Если должностному лицу, назначившему таможенную экспертизу ЦЭКТУ, в проведении экспертизы отказано, то оно может по согласованию с ЦЭКТУ назначить проведение таможенной экспертизы в иной экспертной организации или у иного эксперта. В форс-мажорных случаях (поломка оборудования или его отсутствие и пр.) руководство ЦЭКТУ, по согласованию с лицом, назначившим таможенную экспертизу, может привлекать внештатного исследователя (прибориста) для проведения необходимого исследования в рамках таможенной экспертизы, или эксперта для выполнения таможенной экспертизы Анализируя развитие таможенного законодательства, можно отметить, что в ТК РФ предусматривал возможность присутствия заинтересованного лица при проведении исследования в рамках экспертизы при таможенном контроле, в ТК ЕАЭС такая возможность у декларанта отсутствует. Однако, в соответствии с КоАП РФ ( при проведении исследования в рамках экспертизы по делу об административном правонарушении, проводимом в ЦЭКТУ) у заинтересованного лица такая возможность имеется. Схема взаимодействия субъектов взаимной экспертной деятельности при назначении таможенной экспертизы приведена в приложении настоящего пособия. Привлечение экспертов из других государственных органов государств-членов для оказания содействия в проведении таможенного контроля В соответствии со ст. 347 ТК ЕАЭС «1. Таможенные органы вправе привлекать специалистов и экспертов из других государственных органов государств-членов для оказания содействия в проведении таможенного контроля. Законодательством государств-членов может устанавливаться, что такие специалисты или эксперты привлекаются по решению таможенного органа, оформляемому в соответствии с таким законодательством государств-членов… 3. Расходы, связанные с привлечением специалистов и экспертов из других государственных органов государств-членов, если выполненная ими по поручению таможенных органов работа не входит в круг их служебных обязанностей, возмещаются в порядке, определяемом пунктом 6 статьи 346 настоящего Кодекса». ТК ЕАЭС не расшифровывает понятие «привлечение эксперта», но в РФ под ним понимается назначение таможенной экспертизы, т.к. такое привлечение осуществляется в рамках таможенного контроля. Направление предметов и документов на специальное исследование в ЦЭКТУ Таможенные органы могут назначать не только таможенные, но и иные экспертизы (исследования). Статья 389 ТК ЕАЭС устанавливает, что «9. Если это предусмотрено законодательством государств-членов, уполномоченным таможенным органом могут проводиться иные экспертизы (исследования) в порядке, установленном в соответствии с таким законодательством». Отметим, что иные экспертизы в России должны назначаться в соответствии Федеральными законами РФ, регулирующими применение таких экспертиз. Если исходить из формального понимания этой нормы, под исследованиями здесь понимаются юридически значимые «специальные исследования», в рамках которых осуществляются исследовательские операции. В рамках правоохранительной деятельности ФТС РФ используются специальные исследования на основании приказа ФТС РФ от 25.08.2008 N 1043 "Об утверждении Инструкции о порядке направления на исследование предметов и документов в рамках рассмотрения сообщения о преступлении или осуществления оперативно-розыскной деятельности", в котором регламентированы действия уполномоченных должностных лиц таможенных органов. В тексте приказа ФТС РФ №1043 исследование называется экспертным исследованием, а результат такого исследования – заключением специалиста. Отметим, что в практике ЦЭКТУ исследование выполняет должностное лицо экспертного подразделения, которое не находится ни в юридической роли эксперта, ни в юридической роли специалиста [5.2.1]. Ранее результат ведомственного специального исследования назывался справкой специалиста, где под специалистом понимался дипломированный специалист, обладающий соответствующей специальностью. Учитывая, что такое исследование выполняется на основании ФЗ-144 "Об оперативно-розыскной деятельности" (ред. от 06.07.2016), необходимо отметить, что в нем не используется понятие заключения специалиста, а под специалистом понимается юридическая роль специалиста [5.2.2, 5.2.3]. В инструкции, введенной в действие вышеуказанным приказом, установлены действия, должностных лиц, уполномоченных назначать проведение исследований в ЦЭКТУ. «В случае возникновения в ходе рассмотрения сообщения о преступлении либо при проведении оперативно-розыскных мероприятий необходимости исследования специалистами ЦЭКТУ предметов и документов таможня, на которую возложена функция органа дознания (органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность), обращается в ЦЭКТУ с письмом (далее - письмо), в котором указываются: 1) основания для проведения исследования; 2) название и объем исследуемых документов (количество листов); 3) перечень предметов (количество и иные характеристики, позволяющие идентифицировать предмет), подлежащих исследованиям, и их индивидуальные особенности; 4) вопросы, поставленные перед специалистом; 5) сроки проведения исследования; 6) средства обеспечения сохранности объектов исследования». Результат такого исследования оформляется в виде заключения специалиста, которое должно содержать: 1) основания для проведения исследования; 2) фамилию, имя, отчество лица, проводившего исследование, занимаемую им должность; 3) место, время, дату проведения исследования; 4) описание объектов исследования; 5) ответы на поставленные вопросы или причины, по которым ответ не может быть дан. Специальные исследования при осуществлении таможенного контроля В соответствии с Приказом ФТС РФ №1679 от 01 сентября 2014 г. «Об утверждении Инструкции о порядке проведения исследований объектов и (или) документов при осуществлении таможенного контроля» [приказ отсутствует в СПС КонсультантПлюс], были определены: 1) процедура взаимодействия должностных лиц таможенных органов, в том числе ЦЭКТУ, при применении юридического инструмента специальных исследований, 2) содержание запроса на проведение таких исследований и 3) форма Заключения по результатам исследования. В запросе в ЦЭКТУ на исследование кроме стандартных сведений имеется графа с вопросами, поставленными перед специалистом, который должен провести исследовательские операции. Руководитель ЦЭКТУ (уполномоченное им лицо) выбирает необходимого по специальной компетентности должностное лицо ЦЭКТУ и назначает его на юридическую роль специалиста. После проведения исследования должностное лицо ЦЭКТУ, выполнившее такое исследование заполняет установленную форму. Форма заключения по результатам исследования содержит графу «В результате исследования установлено», в которой такое лицо «кратко описывает результаты исследования», а в графе «Выводы» дает ответы на поставленные вопросы. В 2015 г. вышло письмо ФТС РФ №01-10/09156 от 02 марта 2015 г. «О проведении исследований» [письмо отсутствует в СПС КонсультанПлюс], в котором было дано разъяснение, в каких формах таможенного контроля возможно применение такого исследования и указания на особые формы оформления отбора проб и образцов товаров. Также отмечается, что в таких случаях не действуют правила взаимодействия с декларантом или иным лицом, обладающим полномочиями в отношении товара, и их представителями, в частности, о необходимости уведомления об отборе проб и образцов товара и ознакомлении с результатами исследования. Учитывая, что в правовой доктрине в части экспертно-криминалистической деятельности, лицу, обладающему специальными знаниями, в юридической роли специалиста запрещено выполнять исследования, то здесь под специалистом, наверное, понимается должностное лицо ЦЭКТУ, имеющее диплом специалиста и аттестованное по определенной экспертной специальности [5.2.4]. Сроки проведения таможенной экспертизы Срок проведения таможенной экспертизы регулируется ст. 390 ТК ЕАЭС. Таможенная экспертиза проводится в срок, не превышающий 20 рабочих дней со дня принятия таможенным экспертом (экспертом) материалов и документов для проведения таможенной экспертизы, если иное не предусмотрено настоящей статьей. В случае невозможности завершения в указанный срок таможенной экспертизы срок проведения таможенной экспертизы может продлеваться в соответствии с законодательством государств-членов. Срок проведения таможенной экспертизы приостанавливается в случае наличия ходатайства уполномоченного таможенного органа перед таможенным органом, назначившим таможенную экспертизу, о предоставлении ему дополнительных материалов, документов, проб и (или) образцов товаров, а также в иных случаях, устанавливаемых законодательством государств-членов. Срок, на который приостанавливается проведение таможенной экспертизы, а также порядок такого приостановления устанавливаются законодательством государств-членов. На настоящий момент «Порядок приостановления срока проведения таможенной экспертизы» установлен Приказом ФТС России от 20.11.2014 N 2264. 5.3 Назначение таможенных экспертиз в экспертную организацию (эксперту) В ТК ЕАЭС предусмотрен случай отсутствия возможности проведения таможенной экспертизы уполномоченным таможенным органом (ст. 389). В этом случае таможенная экспертиза может быть назначена для проведения экспертной организацией (экспертом) государства-члена в соответствии с законодательством этого государства-члена. Отметим, что таможенная экспертиза назначается не таможенному эксперту иной экспертной организации, а работнику этой организации в юридической роли эксперта. Также в качестве эксперта при выполнении таможенной экспертизы может выступить физическое лицо, назначаемое на роль эксперта. На настоящий момент в качестве такой организации выступает уполномоченная организация, а ее работник может быть назначен на юридическую роль эксперта или специалиста. В соответствии с Решением КТС от 20 мая 2010 г. N 258: «14. Назначение таможенной экспертизы таможенным органом в иную уполномоченную организацию, проводящую таможенную экспертизу, согласовывается с таможенным органом, проводящим таможенную экспертизу, в порядке, установленном центральным таможенным органом государства - члена таможенного союза». Назначение таможенной экспертизы в иную уполномоченную организацию, в том числе уполномочивание такой организации установлено в Приказе ФТС РФ от 28.07.2011 N 1541 "Об утверждении Порядка согласования с таможенным органом, проводящим таможенную экспертизу, назначения таможенной экспертизы таможенным органом в иную уполномоченную организацию, проводящую таможенную экспертизу" (Зарегистрировано в Минюсте РФ 14.10.2011 N 22055). Кроме того, разъяснения к этому приказу даны в Письме ФТС РФ от 10.01.2012 N 01-11/11 "О приказе ФТС России от 28.07.2011 N 1541" (вместе с "Методическими рекомендациями по применению Порядка согласования с таможенным органом, проводящим таможенную экспертизу, назначения таможенной экспертизы таможенным органом в иную уполномоченную организацию, проводящую таможенную экспертизу"). Уполномоченные организации Инициатива привлечения уполномоченной организации принадлежит таможенному органу, назначающему таможенную экспертизу, путем ее согласования. Данное согласование подразумевает получение ЦЭКТУ или его филиалами из таможенного органа, осуществляющего таможенный контроль, юридически оформленного набора сведений о кандидате на юридическую роль экспертного субъекта, подтверждающего его специальную компетентность. Фактически с помощью этой процедуру осуществляется уполномочивание кандидата на юридическую роль экспертного субъекта. Критерии проверки иных уполномоченных организаций Уполномоченный таможенный орган не может самостоятельно выбрать организационную структуру на юридическую роль экспертного субъекта и поручить ему выполнение таможенной экспертизы. Это необходимо делать с согласия уполномоченного должностного лица ЦЭКТУ или его филиала. Согласие такие лица дают на основании критериев, установленных в приказе №1541 и письме об этом приказе. В частности, это наличие технического и методического оснащения для проведения конкретной таможенной экспертизы, наличие в штате экспертов, обладающих необходимыми специальными познаниями по конкретным экспертным специальностям и имеющих высшее профессиональное образование. В соответствии с этим письмом «таможенный орган, назначающий таможенную экспертизу, предоставляет в таможенный орган, проводящий таможенную экспертизу: 1) свидетельство о государственной регистрации юридического лица; 2) выписку из единого государственного реестра юридических лиц; 3) Устав организации; 4) сведения (документы), подтверждающие наличие в штате организации экспертов необходимой квалификации; 5) сведения (документы), подтверждающие наличие необходимой материально-технической и методической базы для проведения экспертиз. 5. Сведения об иной уполномоченной организации предоставляются в таможенный орган, проводящий таможенную экспертизу, в копиях, надлежаще заверенных печатью таможенного органа, назначающего таможенную экспертизу, для принятия объективного решения о согласовании проведения таможенной экспертизы в иной уполномоченной организации». Вопросы для самопроверки 1. В чем заключается юридическая основа назначения таможенной экспертизы? 2. Кто имеет право инициировать назначение таможенной экспертизы? 3. Охарактеризуйте нормы, регулирующие назначение таможенной экспертизы. 4. Расскажите о примерной схеме взаимодействия субъектов при назначении таможенной экспертизы. 5. Основные правила назначение таможенных экспертиз в экспертную организацию (эксперту). Список ссылочных публикаций 5.1.1 Нестеров А. В. Экспертика: Общая теория экспертизы. – М.: Тип. НИУ ВШЭ, 2014. – 261 с. 5.2.1 Нестеров А. В., Самарин А. А., Рудненко В. А. О юридической роли исследователя и специалиста в таможенном деле // Юридический мир. 2012. № 8. С. 41-44. 5.2.2 Миронов В. Д., Нестеров А. В. Особенности криминалистического исследования объектов в таможенном деле // Вестник криминалистики. - М.: Спарк, 2004, Вып. 4 (12). - С. 67-70. 5.2.3 Картавцев В. И., Нестеров А. В. Использование специальных знаний в раскрытии и расследовании таможенных преступлений // Вестник криминалистики. - М.: Спарк, 2005, Вып. 4 (16). - С. 56-59. 5.2.4 Нестеров А. В. Об институте специальных исследований в Таможенном кодексе Таможенного союза // Материалы V Международной научно-практической конференции «Теория и практика судебной экспертизы в современных условиях» (Москва, 22-23 января 2015 г.). – МГЮА. – С. 346-349. |