экспертиза. российская таможенная академия
 Скачать 0.6 Mb.
|
|
Глава 8. ОБЪЕКТЫ ТАМОЖЕННОЙ ЭКСПЕРТИЗЫ 8.1 Правовая категория объекта экспертизы 8.2 Обособление вещественного носителя как объекта экспертизы 8.3 Товар как объект таможенной экспертизы 8.1 Правовая категория объекта экспертизы Следует отметить, что правовой доктрине в части экспертной деятельности используется понятие объекта экспертизы [8.1.1], в ТК ЕАЭС и процессуальном законодательстве РФ такое понятие отсутствует, а используется понятие объект исследования. Понятие объекта экспертизы позволяет систематизировать вещественные носители, которые выступают в юридической роли объектов исследования в рамках экспертизы. В ТК ЕАЭС перечисляются объекты, которые исследуются в рамках таможенной контроля: товары, в том числе транспортные средства, таможенные, транспортные (перевозочные), коммерческие и иные документы, необходимые для совершения таможенных операций, и средства их идентификации (ст. 388). Если объектом исследования является не сам документ, а содержащиеся в нем сведения, в распоряжение эксперта могут быть предоставлены надлежаще заверенные копии соответствующих документов. С юридической точки зрения, понятие объекта таможенной экспертизы входит в понятие объекта таможенного контроля (подконтрольного товара). В ТК ЕАЭС используется понятие объектов таможенного контроля, выбор которых связан с использованием системы управления рисками. С точки зрения взаимной экспертной деятельности объект экспертизы является ее промежуточным продуктом, который приобщается к решению о назначении экспертизы, т.е. входит в выходной продукт такой деятельности, который формируется субъектами этой деятельности, в частности, субъектом, назначающим экспертизу, заинтересованным субъектом и экспертным субъектом. Правовая категория объекта экспертизы включает в себя категории объектов исследования в рамках экспертизы, материалов дела (государственного администрирования) и/или образцов для сравнительного исследования [8.1.2]. Будем считать, что любой объект это не материально-вещественный носитель и/или сведения на нем, а как минимум одно его объективное свойство материально-вещественного носителя, субъективно выбранное субъектом в рамках деятельности субъекта с этим носителем. Если деятельность субъекта имеет юридическое значение, то объект также должен обладать юридическим свойством, которое ему приписывается и/или присваивается субъектом, тогда оно объективно выражено и отображает принадлежность и/или происхождение вещественного носителя. Поэтому понятие объекта экспертизы является правовым понятием и характеризует юридическое положение, в частности, роль, в котором находится юридически обособленный вещественный носитель, исследуемый в рамках экспертизы. Юридические свойства объекта экспертизы Под объектом экспертизы понимаются юридические свойства вещественных носителей (предметов), отображающих свойства, которые необходимо исследовать эксперту, и характеризующих их юридически значимое обособление, упаковку и оформление в соответствии с законодательством. Юридические требования к объекту экспертизы К юридическим требованиям, предъявляемым к объектам экспертизы, относятся: - надлежащее оформление всех документов, имеющих отношение к объектам экспертизы, - соответствие транспортно-экспертной тары для объектов экспертизы требованиям НПА, а также соответствие упаковки объектов экспертизы требованиям НПА, - надлежащее обособление вещественных носителей, входящих в объект экспертизы. Если в качестве объекта таможенного контроля выступает партия товара, то тогда используется понятие объема объектов экспертизы. Объем объекта экспертизы представляет собой три одинаковых, отдельно упакованных и опечатанных части объекта экспертизы, одна из которых предназначена для исследования в рамках первичной экспертизы, другая (контрольная) - для проведения дополнительной экспертизы, и третья часть (арбитражная) может быть использована в случае спора, и назначения повторной экспертизы, в том числе в арбитражном или судебно-административном процессе. Кроме того, объект таможенной экспертизы должен обладать следующими свойствами: - относимости (идентифицируемости) его к подконтрольному товару; - допустимости, которая выражается в том, что объект обособлен в соответствии с требованиями ТК ЕАЭС; - достоверности, которая выражается в убежденности, что объект отображает предметное свойство, причинно-следственно связанное с контролируемым свойством подконтрольного товара, и не содержит умышленно или случайно привнесенных свойств иными лицами. Если такой объект содержит случайную составляющую в предметном свойстве, то ее величина должна находиться в доверительном интервале с доверительной вероятностью, как правило, не ниже 0,95. Отметим, что юридическое положение, в частности, юридическая роль изъятого вещественного носителя, возникает в рамках таможенного контроля, поэтому разрушение или изменение свойств такого носителя не допускается без разрешения уполномоченного должностного лица таможенного органа. Если объекты экспертизы, характеризующие товар в соответствии с ТК ЕАЭС, отбираются в рамках таможенного контроля для выполнения таможенной экспертизы, то, как правило, они представляют собой образцы (пробы) подконтрольного товара. Если они обладают незначительной ценой по сравнению с ценой товара, то они могут быть подвергнуты разрушающим методам исследования. Если же образец товара является единичным и дорогостоящим, то с ним нельзя проводить разрушающие исследования. Понятие объекта экспертизы подразумевает не только его юридические, но и исследовательские свойства. Поэтому необходимо выделять объект исследования в рамках экспертизы, к которому предъявляются методические требования. Объекты исследования в рамках таможенной экспертизы В качестве объекта исследования могут выступать, как вещественные носители, отображающие сами себя, так и «носители информации», отображающие нечто отличное от них в виде модуляции носителя (следов факта), в том числе знаков. Например, при исследовании свойств материалов и/или веществ исследуются действительные свойства вещественного носителя, а при исследовании «носителей информации», например, документов – «информационные» свойства знаков. При этом можно исследовать не только материал документа, но и форму знаков, и их содержание (информацию), а также психофизические свойства человека их нанесшего [8.1.3]. К объектам исследования в рамках экспертизы можно отнести любые юридически обособленные вещественные носители, предположительно содержащие и/или несущие юридически значимые, соответственно, свойства и/или сведения о состояние и/или особенностях рассматриваемой юридической ситуации. В качестве таких носителей могут выступить вещественные носители в юридической роли вещественных доказательств, письменных доказательств и/или объектов государственного администрирования. В качестве объектов такого администрирования могут выступать обособленные вещественные носители в виде образцов (проб) контролируемых, поднадзорных и/или мониторинговых объектов, средств идентификации и/или документов, имеющих отношение к рассматриваемой юридической ситуации [8.1.2]. В частности, в качестве образцов (проб) подконтрольного товара при таможенном контроле могут выступить единичный товар, часть товара в виде выборки проб и/или образцов, отобранных из подконтрольного товара (партии товара). Отметим, что отбор выборки и/или взятие единицы товара, проб и/или образцов товара, должны осуществляться в соответствии с установленной процедурой в виде порядка и методики. В соответствии с ТК ЕАЭС средства идентификации и/или документы изымаются, о чем составляется соответствующий акт. В качестве объекта исследования в рамках таможенной экспертизы выступают вещественные носители объектов таможенного контроля, в частности, единичные товары или пробы (образцы) партии товаров. Эти вещественные носители должны отображать действительные и/или знаковые свойства, которые причинно-следственно связаны с контролируемыми свойствами подконтрольного товара и вопросами, сформулированными эксперту. Исследовательские требования к объекту исследования в рамках экспертизы состоят из требований по репрезентативности, количественным и/или качественным свойствам вещественного носителя. Репрезентативность вещественных носителей, например, проб подконтрольного товара, характеризует, что свойства этой пробы соответствуют по существенным (предметным) свойствам (составу, структуре и функциям) всему товару (партии товара) с приемлемой погрешностью. Количественные свойства характеризуют то, что объем вещественных носителей, например, проб подконтрольного товара соответствует требованиям методики для его исследования. Качественные свойства (свойства пригодности) характеризуют то, что свойства вещественного носителя соответствуют требованиям условий их хранения и/или транспортировки, т.е. пригодны для проведения исследования. Если какое-либо из этих требований не будет соблюдено, то экспертный субъект может мотивированно отказаться от проведения экспертизы. Поэтому эти свойства должно проверять и оценивать уполномоченное лицо. 8.2 Обособление вещественного носителя как объекта экспертизы Вещественные носители, обособляемые в рамках решения задач таможенных органов, могут выступать в качестве объектов таможенной экспертизы, вещественных доказательств и/или письменных доказательств в рамках возбужденных дел, подведомственных таможенным органам. Кроме того, такие вещественные носители в виде проб/образцов подконтрольного товара могут выступать в качестве объектов альтернативного исследования, называемого независимой таможенной экспертизой. Эти вещественные носители также могут выступать в качестве объектов специального исследования, в рамках принятия предварительного решения по классификации товаров в соответствии с ТК ЕАЭС и законодательством РФ, в частности, в рамках государственной услуги, а также в соответствии с ФЗ РФ «Об оперативно-розыскной деятельности». Иногда вещественные носители называют вещественные доказательства, что не верно, т.к. понятие вещественное доказательство представляет собой юридическое положение (роль) вещественного носителя объекта экспертизы. Объект экспертизы еще называют источником доказательства, т.к. только из объекта исследования в рамках экспертизы, эксперт извлекает сведения могущие выступить в качестве юридически значимого доказательства. Поэтому заключение эксперта, содержащее как минимум один категорический ответ в выводах, считается доказательством (экспертным доказательством). Обособление вещественного носителя как объекта экспертизы Экспертиза не может быть назначена без наличия объекта экспертизы, поэтому при таможенном контроле осуществляется обособление вещественного носителя, выступающего в качестве объекта экспертизы [8.2.1]. Обособление – выделение на месте, отчуждение (изъятие, отбор, взятие) и/или получение образцов для сравнительного исследования вещественного носителя. Если вещественный носитель нельзя отчуждать, то тогда он обособляется в виде юридически обоснованно ограничения доступа к нему (выделения), например, задержанный автомобиль, размещается на площадке с ограниченным доступом. Обособление вещественных носителей сопровождается их оформлением и индивидуализацией. Индивидуализация подразумевает индивидуальную упаковку, идентификацию (снабжение средством идентификации) и упаковку в транспортно-экспертную тару. В правовой доктрине в части экспертной деятельности и в процессуальном законодательстве РФ сформировалось положение, согласно которому обособление вещественного носителя в качестве объекта экспертизы может осуществлять только уполномоченное законом лицо [8.2.2]. Лицо в юридической роли эксперта (эксперт) не имеет права самостоятельно отчуждать такой носитель в качестве объекта экспертизы («собирать доказательства»). Более того, если уполномоченное лицо для отчуждения вещественного носителя в качестве объекта экспертизы привлекает иное лицо в юридической роли специалиста, то такое лицо уже не может выступить в юридической роли эксперта. Это связано с тем, это лицо теряет свойство независимости, т.к. лицо, участвующее в качестве специалиста, может оказать влияние на объект экспертизы, которое может привести при проведении его исследования в рамках экспертизы к заведомо ложному результату. В связи с этим, уполномоченные лица, обязаны самостоятельно обособлять вещественные носители в качестве объектов экспертизы в соответствии с методиками такого обособления. Аргументация, что такие лица не знают требований таких методик или они отсутствуют на рабочих местах, не выдерживает критики. Эти лица, не должны допускаться к самостоятельной деятельности, пока они не изучат такие методики, а их руководители не позаботятся о том, чтобы такие методики были на рабочих местах уполномоченных лиц. Если уполномоченные лица перекладывают свои обязанности по изъятию вещественных носителей как объектов экспертизы на плечи экспертов, то такие действия необходимо рассматривать как нарушение должностных обязанностей. Однако когда эксперту назначается экспертиза связанная с решением ситуационной задачи, то он получает доступ к месту правонарушения, и тогда вещная обстановка представляет собой объект экспертизы. Должностные лица, отчуждающие пробы/образцы товара и иные вещественные носители, необходимые для исследования в рамках таможенной экспертизы индивидуально упаковываются, снабжаются средствами идентификации и помещаются в транспортно-экспертную тару, которая также снабжается средствами идентификации. Обычно, в этой таре находятся необходимые документы, а также упакованные и опечатанные ярлыками сохранности (информационным листом) объекты исследования в рамках экспертизы. К документам относятся акты изъятия вещественных носителей, имеющих роль вещественных доказательств, акты отбора проб (образцов), протоколы получения образцов для сравнительного исследования и иных носителей. Также к ним относят опись объектов экспертизы, находящихся в транспортно-экспертной таре. К транспортно-экспертной таре прикладывается сопроводительное письмо, находящееся в закрытом конверте. В сопроводительном письме руководителю экспертной структуры сообщается о направлении ему решения о назначении экспертизы. Несоответствие вышеуказанных элементов требованиям порядка обособления, упаковки и/или оформления объектов экспертизы может привести к сообщению о невозможности дачи заключения эксперта. Если объект экспертизы невозможно транспортировать, то тогда в письме сообщается о месте нахождения объекта экспертизы. Таким образом, отчуждение объекта экспертизы сопровождается их оформлением и упаковкой, требующей наложения на нее средства идентификации. Поэтому в полномочия уполномоченного лица входит не только правильное отчуждение проб/образцов товара и/или объектов для сравнительного исследования, но и правильное их оформление, и упаковывание в транспортно-экспертную тару. В таможенном деле в соответствии с Решением КТС от 20 мая 2010 года N 258 имеется официальное указание об этом, а также: «В случае если материалы, документы, пробы и образцы не упакованы, об отсутствии упаковки указывается в решении о назначении таможенной экспертизы». 8.3 Товар как объект таможенной экспертизы В ТК ЕАЭС под товаром понимается «"товар" - любое движимое имущество, в том числе валюта государств-членов, ценные бумаги и (или) валютные ценности, дорожные чеки, электрическая энергия, а также иные перемещаемые вещи, приравненные к недвижимому имуществу», в том числе, «"транспортные средства" - категория товаров, включающая в себя водное судно, воздушное судно, автомобильное транспортное средство, прицеп, полуприцеп, железнодорожное транспортное средство (железнодорожный подвижной состав, единицу железнодорожного подвижного состава), контейнер с предусмотренными для них техническими паспортами или техническими формулярами запасными частями, принадлежностями и оборудованием, горюче-смазочными материалами, охлаждающими и иными техническими жидкостями, содержащимися в заправочных емкостях, предусмотренных их конструкцией, если они перевозятся вместе с указанными транспортными средствами». Таким образом, под товаром в таможенном деле понимают юридические (таможенно-товарные) свойства любого материально-вещественного носителя, подготовленного к перемещению, перемещаемого или перемещенного через таможенную границу ЕАЭС. Например, в качестве товара могут выступать вещи, грузы, багаж, электроэнергия, поток газа, нефти и т.п. Товары могут находиться в различных материально-вещественных видах и формах [8.3.1]. По своей природе товар существует в двух видах - вещественном товаре, обладающем массой покоя, и материальном (волновом, энергетическом), например, электроэнергия. Форму товара можно классифицировать на твердую, жидкую и/или газообразную форму товара, а также их смеси, например, сыпучую, пастообразную формы или в виде взвеси. От природы и формы товара зависит вид упаковки (тары) товара. Товар, при его транспортировке в геометрическом пространстве, еще называют грузом, а место его расположения в транспортном средстве – грузовым местом. Термин транспортное средство при перемещении товаров через таможенную границу обозначает правовую роль технического средства, предназначенного для перемещения товара в геометрическом пространстве. При этом если данное средство не обладает статусом движимого имущества, то оно относится к товару, например, автомобиль, перемещаемый на железнодорожной платформе для продажи. К транспортному средству также относятся трубопроводы, линии электропередач и электросвязи. При этом данные виды транспортных средств можно отнести к системе транспортных средств. Выделяют также комплекс транспортных средств, включающих в себя специальное транспортное средство и транспортную тару, например, контейнеровоз и контейнеры. Товар при перемещении через таможенную границу снабжают средством идентификации, в частности запорно-пломбировочными устройствами (ЗПУ), поэтому они относятся к неотъемлемой части товара. К подконтрольному товару относится товарная единица (экземпляр товара), партия или массив товара, которые находятся под таможенным контролем и могут быть подвержены сплошному или выборочному контролю в форме отбора выборки и взятия проб (образцов) товара. Подконтрольная партия может состоять из нескольких производственных партий продукции или частей производственных партий продукции. Под партией продукции понимается совокупность однородных (одного рода, вида, класса, типоразмера (типономинала), исполнения, состава, наименования, произведенных примерно в одинаковых условиях и из однородных ресурсов и в один период времени) единиц продукции в однородной потребительской и/или транспортной таре, оформленных одним документом и единовременно предъявленные к контролю. Понятия партии продукции и товара, а также их однородности различаются. В соответствии с ФЗ РФ «О техническом регулировании» - «продукция - результат деятельности, представленный в материально-вещественной форме и предназначенный для дальнейшего использования в хозяйственных и иных целях». К партии товара относится совокупность товарных единиц, как правило, одного наименования, типономинала или типоразмера и исполнения, однородных по своим товарным свойствам, в однородной потребительской и/или транспортной таре, оформленных одним документом и единовременно предъявленных к таможенному контролю. Здесь товарная единица есть количество товара, выраженное в выбранных единицах размерности, в том числе и безразмерных. Пример – В качестве штучной товарной единицы может выступить одна упаковка товара, имеющая показатели количества (вес, объем и т.д.), цены и другие индивидуальные показатели. Как правило, она исчисляется в штуках. В качестве нештучной товарной единицы может выступить определенное количество товара, исчисляемое в размерных единицах измерения массы, длины, площади, объема (один килограмм, литр и т. п.). Товар может перемещаться через таможенную границу для личных и семейных нужд, в коммерческих целях (торговый оборот) и в некоммерческих рамках (неторговое обращение). Поэтому небольшое количество товара, перемещаемое через таможенную границу, так называемыми челноками, таможенники относят к партии товара, если совокупность товарных единиц обладает свойством партии. Под массивом товарных единиц понимается совокупность (поток) товарных единиц при их производстве, например, при таможенной процедуре переработки товара или на складе готовой продукции после переработки, или при перемещении через таможенную границу, например, поток газа по трубопроводу. Массив товара может быть в виде комплекса, составленного из неоднородных товарных единиц. Поток товара есть совокупность товарных единиц в процессе перемещения через таможенную границу за определенный интервал времени. Так как товар тесно связано со средствами транспортировки и хранения товаров, то необходимо рассмотреть основные свойства товара и данных средств. Поток (массив) товарных единиц можно рассматривать в динамике или статике. Транспортировка товара возможна не только в геометрическом пространстве, но и во времени (хранение). Поэтому товар может находиться в транспортном средстве или на складе. Товар может быть размещен на определенном товарном месте в транспортном средстве (транспортное место) и в складе (складское место). Товар может быть размещен на товарном месте без упаковки, например, навалом, гуртом и т. п., либо упакован. В Решение Комиссии Таможенного союза от 20.05.2010 N 257 (ред. от 21.06.2016) "Об Инструкциях по заполнению таможенных деклараций и формах таможенных деклараций" (вместе с "Инструкцией о порядке заполнения декларации на товары") (с изм. и доп., вступ. в силу с 12.08.2016) имеются официальные определения упаковки и поддонов для товаров: «…под упаковкой понимаются любые изделия и материалы, служащие или предназначенные для упаковки, защиты, размещения и крепления или разделения товаров, за исключением упаковочных материалов (солома, бумага, стекловолокно, стружка и т.п.), перевозимых навалом». «… под поддоном понимается устройство, на настиле которого можно разместить вместе некоторое количество товаров с тем, чтобы образовать транспортный пакет с целью его перевозки, погрузки (выгрузки) или штабелирования с помощью механических аппаратов. Это устройство состоит из двух настилов, соединенных между собой распорками либо из одного настила, опирающегося на ножки. Устройство должно иметь как можно меньшую общую высоту, допускающую его погрузку (выгрузку) с помощью вилочных погрузчиков или тележек по перевозке поддонов, а также может иметь или не иметь надстройку». Также неотъемлемой частью товара, перемещаемой через таможенную границу, являются документы, имеющие отношение к этому товару, лицу, перемещающему товар и/или документы, на основании которых перемещается товар. Товар как единица имущества характеризуется не только товарными свойствами материально-вещественного носителя, но и документами, имеющими отношение к товару и/или документами, имеющими отношение к таможенным операциям с ним. Эти документы характеризуют не только товарные и/или таможенные свойства, необходимые для принятия решения таможенным органом, но и лицо, ответственное в отношении перемещаемого товара, а также сделку, по которой перемещается товар (правовые отношения, юридические взаимодействия и/или продуцируемые при этом продукты). Подчеркнем, что неотъемлемой частью товара (имущества) являются ЗПУ на товар и/или документы, имеющие отношение к товару, поэтому ЗПУ и/или эти документы рассматриваются как товар в смысле ТК ЕАЭС. Поэтому в качестве объекта экспертизы могут выступить единичный товар, фрагменты товара (ЗПУ) и/или пробы/образцы товара. Вопросы для самопроверки 1. Что представляет собой объект экспертизы? 2. Чем отличается объект экспертизы от объекта исследования в рамках экспертизы? 3. Охарактеризуйте обособление вещественного носителя как объекта экспертизы. 4. Что такое отчуждение вещественного носителя? 5. Чем отличается изъятие от получения вещественного носителя? 6. Охарактеризуйте товар как подконтрольный объект (объект таможенного контроля). Список ссылочных публикаций по главе 8.1.1 Нестеров А. В. Экспертика: Общая теория экспертизы. – М.: Тип. НИУ ВШЭ, 2014. – 261 с. 8.1.2 Нестеров А. В. Соотношение объекта экспертизы и экспертно-экспериментального образца для сравнительного исследования. – М.: РФЦСЭ, препринт январь 2017. – 13 с. 8.1.3 Нестеров А. В. Об институте специальных исследований в Таможенном кодексе Таможенного союза // Материалы V Международной научно-практической конференции «Теория и практика судебной экспертизы в современных условиях» (Москва, 22-23 января 2015 г.). – МГЮА. – С. 346-349. 8.2.1 Нестеров А. В. Обособление вещественного носителя как объекта экспертизы: на примере экспертизы в таможенных целях. – М.: РТА. Препринт январь 2017. – 12 с. 8.2.2 Нестеров А. В. Об экспертизе товаров в таможенных целях // Коммерческое право. Научно-практический журнал. 2010. № 1. С. 89-92. 8.3.1 Нестеров А. В. Понятие "товар" и основные термины, связанные с ним. М.: ГТК РФ, 2000. 75 с. |