экспертиза. российская таможенная академия
 Скачать 0.6 Mb.
|
|
Глава 2. ПОНЯТИЕ И ПРИМЕНЕНИЕ ЭКСПЕРТИЗЫ В ТАМОЖЕННЫХ ЦЕЛЯХ 2.1 Правовые категории экспертизы в таможенных целях, экспертизы в таможенном деле и таможенной экспертизы 2.2 Общественно-правовое явление, институт и инструмент таможенной экспертизы 2.3 Таможенная экспертиза как элемент взаимной экспертной деятельности 2.1 Правовые категории экспертизы в таможенных целях, экспертизы в таможенном деле и таможенной экспертизы Самой массовой экспертизой в таможенных целях является таможенная экспертиза, которая, как правило, назначается в рамках таможенного контроля. При этом объектом такой экспертизы являются товары в смысле ТК ЕАЭС, т.е. движимое имущество. Поэтому таможенная экспертиза товаров коротко называется таможенная экспертиза, где в качестве товара выступает любой материально-вещественный носитель, предлагаемый для перемещения, перемещаемый или уже перемещенный через таможенную границу. В частности, это могут быть транспортные средства, средства идентификации, пробы (образцы) товара, электрическая энергия и/или документы, имеющие отношение к товару. Правовая доктрина в части экспертной деятельности в виде частной теории экспертизы в таможенном деле сформулировала правовое понятие экспертизы в таможенном деле, в которое входит понятие экспертиза при таможенном контроле (практики ее называли таможенной экспертизой) [2.1.1]. Однако, учитывая, что и судебная экспертиза товара может быть назначена в таможенных целях, то в правовой доктрине в части экспертной деятельности появилось правовое понятие экспертиза в таможенных целях, которая может быть назначена, как в рамках судебного процесса, так и в рамках таможенного дела, в частности, при таможенном контроле [2.1.2]. Поэтому необходимо понимать, что таможенно-экспертная деятельность в ТК ЕАЭС не достаточно четко урегулирована, а в практике словосочетание «таможенная экспертиза» в основном относится к таможенному контролю. Это подтверждается тем, существует форма решения о назначении таможенной экспертизы, которая отличается от форм документов при назначении судебных экспертиз в таможенных целях, в частности, в таможенном деле. Сейчас таможенная экспертиза является основным элементом экспертизы в таможенном деле, которая как составная часть входит в экспертизу в таможенных целях (рис. 2.1.1).  Экспертиза в таможенных целях  Экспертиза в таможенном деле  Таможенная экспертиза (при таможен. контроле) Рис. 2.1.1 Схема соотношения экспертиз Кроме того, таможенная экспертиза как любая экспертиза входит в юридический инструмент специальных знаний, а также представляет собой важное общественно-правовое явление, которое регулируется юридическим институтом специальных знаний [2.1.3]. Также важно отметить, что таможенная экспертиза является элементом экспертной деятельности, поэтому должна рассматриваться и этих позиций. Из этих сведений становится понятно, что юридический инструмент экспертизы в таможенных целях является сложным и наукоемким, поэтому лица, его применяющие не только должны его знать, но и правомерно применять. При подготовке и переподготовке таких лиц они, не только должны получить специальные сведения об этом инструменте, но и пройти аттестацию с получением соответствующего свидетельства на право, его применения. Экспертиза в таможенном деле – это юридический инструмент специальных знаний в экспертной форме, применяемый уполномоченным должностным лицом таможенного органа, при реализации своих функций в неочевидных случаях, связанных с деятельностью в области таможенного дела. Однако экспертизу могут применять и иные должностные лица, уполномоченные на это законодательством, например, иных федеральных органов государственной власти, судьи. Если эти экспертизы связаны с вопросами из таможенной сферы, то тогда такие экспертизы необходимо называть экспертизы в таможенных целях. Понятия «экспертиза в таможенном деле» и «экспертиза в таможенных целях» можно рассматривать как понятия, наиболее широко трактующие юридический инструмент специальных знаний в экспертной форме, применяемый уполномоченными должностными лицами, в том числе, таможенных органов при реализации административных (правоприменительных) и/или правоохранительных функций. Таможенные цели К таможенным целям в таможенном деле (деятельности таможенных органов) можно отнести: - экономические цели (таможенно-тарифные (фискальные)) и/или защитные цели, реализуемые за счет нетарифных мер (ограничений и/или запретов на перемещение товаров через таможенную границу), - правоохранительные цели, реализуемые за счет пресечения правонарушений и/или преступлений при перемещении товаров через таможенную границу, - право-обеспечивающие цели, реализуемые таможенными органами за счет предоставления государственных услуг для участников ВЭД, в частности, выдаче предварительных решений при классификации товаров в соответствии с ТН ВЭД ЕАС. Понятие таможенных целей законодатель не расшифровал, но оно используется, как в ТК ТС, так и в ТК ЕАЭС. Также это понятие используется и в ФЗ-311, который регулирует таможенное дело в РФ. ТК ЕАЭС определяет основные задачи таможенных органов, а учитывая, что цели достигаются с помощью решения задач, то можно считать, что к таможенным целям относятся цели, достигаемые таможенными органами при решении их основных задач. Таких задач достаточно много в ТК ЕАЭС, но их можно сгруппировать в три: административные, правоохранительные и право-обеспечительные задачи. В частности, в статье 351 «1. Таможенные органы в пределах своей компетенции обеспечивают на таможенной территории Союза выполнение следующих задач: 1) защита национальной безопасности государств-членов, жизни и здоровья человека, животного и растительного мира, окружающей среды; 2) создание условий для ускорения и упрощения перемещения товаров через таможенную границу Союза; 3) обеспечение исполнения международных договоров и актов в сфере таможенного регулирования, иных международных договоров и актов, составляющих право Союза, законодательства государств-членов о таможенном регулировании, а также законодательства государств-членов, контроль за соблюдением которого возложен на таможенные органы». Таможенное дело и регулирование Словосочетание «таможенное дело» широко используется (360 раз) в ФЗ-311 и имеет в нем определение: «Таможенное дело в Российской Федерации представляет собой совокупность средств и методов обеспечения соблюдения мер таможенно-тарифного регулирования, а также запретов и ограничений при ввозе товаров в Российскую Федерацию и вывозе товаров из Российской Федерации». Если исходить из статьи 2 ФЗ-311, то «Таможенное регулирование в Российской Федерации в соответствии с таможенным законодательством Таможенного союза и законодательством Российской Федерации заключается в установлении порядка и правил регулирования таможенного дела в Российской Федерации». В соответствии со статьей 3 ФЗ-311 «Общее руководство таможенным делом в Российской Федерации осуществляет Правительство Российской Федерации. Непосредственную реализацию задач в области таможенного дела обеспечивает федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный в области таможенного дела». Сейчас такие функции выполняет Федеральная таможенная служба РФ (ФТС РФ). Как правило, таможенные органы осуществляют решение задач в «сфере (области) таможенного дела». В ТК ЕАЭС используется слово «сфера», а в ФЗ-311 – слово «область». Таможенное регулирование как любое законодательное регулирование подразумевает регулирование правовых отношений, которые связаны с перемещением товаров через таможенную границу, а также деятельности таможенных органов и/или продуктов этой деятельности. В связи с образованием ЕАЭС, в состав которого вошли Российская Федерация, Республика Беларусь и Республика Казахстан, Республика Армения, Кыргыская республика, таможенное регулирование в этом союзе осуществляется в соответствии с его законодательством. Таможенное регулирование в ЕАЭС осуществляется на основании следующих законодательных актов: - Таможенного Кодекса ЕАЭС, - международных договоров государств-членов ЕАЭС, регулирующих таможенные правоотношения, - решений ЕЭК (Евразийская Экономическая Комиссия), регулирующих таможенные правоотношения, принимаемых в соответствии с Таможенным Кодексом ЕАЭС и международными договорами. Правоотношения, на которые таможенное регулирование законодательством ТК ЕАЭС не распространяется, регламентируются национальным законодательством государств-членов ЕАЭС, но только до момента установления соответствующих правоотношений на уровне таможенного законодательства ЕАЭС. Категория «таможенной экспертизы» В главе 53 ТК ЕАЭС дано легальное (законодательное) определение таможенной экспертизе: «таможенная экспертиза» – исследования и испытания, проводимые таможенными экспертами (экспертами) с использованием специальных и (или) научных знаний для решения задач, возложенных на таможенные органы. Таможенно-экспертная практика показывает, в соответствии с ТК ТС таможенные экспертизы назначались при осуществлении таможенного контроля, а в ТК ЕАЭС назначение таможенной экспертизы рассматривается как мера, обеспечивающая проведение таможенного контроля (ст. 338 ТК ЕАЭС). Из этого не следует, что иные виды экспертизы нельзя назначать при осуществлении таможенного контроля. Например, должностное лицо таможенного органа, возбуждающее и рассматривающее дело об административном правонарушении в области таможенного дела, может или обязано назначить судебную экспертизу в соответствие с КоАП РФ и ФЗ-112 (рис. 2.1.2).  Таможенный контроль   Судебная экспертиза по КоАП и ФЗ-112 Таможенная экспертиза по ТК ЕАЭС и ФЗ-311 Рис. 2.1.2 Схема применения специальных знаний в экспертной форме в рамках таможенного контроля Для реализации таких функций существует Центральное экспертно-криминалистическое таможенное управление (ЦЭКТУ), которое обеспечивает криминалистическое обеспечение таможенных органов. Кроме того, в деятельности таможенных органов возникают и иные ситуации, требующие назначение иных видов экспертиз, например, антикоррупционной экспертизы [2.1.2]. Назначение этих экспертиз осуществляется в соответствие с иными законами. Отметим, что испытания входят в исследования, а научные знания – в специальные знания, где специальные знания – это способность физического лица выполнять исследовательские операции, на основании специальной квалификации, подтвержденной специальной компетентностью, документально выраженной в свидетельстве на право самостоятельного выполнения исследований по определенной исследовательской специальности. В экспертных структурах используется юридическое понятие экспертная специальность. С точки зрения правовой доктрины в части экспертной деятельности, таможенная экспертиза является ведомственной экспертизой, назначаемой уполномоченными должностными лицами таможенных органов при осуществлении таможенного контроля и представляет вид таможенной операции. Напомним, что под таможенной операцией в ТК ЕАЭС понимается: «действия, совершаемые лицами и таможенными органами в соответствии с международными договорами и актами в сфере таможенного регулирования и (или) законодательством государств-членов о таможенном регулировании». Где ««лицо» – физическое лицо, юридическое лицо, а также организация, не являющаяся юридическим лицом». Отметим, что в ТК ЕАЭС используются понятия должностное лицо таможенного органа и заинтересованное лицо. Здесь ««заинтересованное лицо» – лицо, интересы которого в отношении товаров затрагиваются решениями, действиями (бездействием) таможенных органов или их должностных лиц». В таможенных органах «Должностными лицами таможенных органов являются граждане, замещающие должности сотрудников в указанных органах, которым присвоены специальные звания (далее - сотрудники таможенных органов), и федеральные государственные гражданские служащие таможенных органов» [Федеральный закон от 21.07.1997 N 114-ФЗ (ред. от 22.12.2014) "О службе в таможенных органах Российской Федерации"]. В практической деятельности должностные лица таможенных органов РФ совершают таможенные операции в соответствии с нормативно-правовыми актами (приказами ФТС РФ) и нормативно-техническими документами (утвержденными ФТС РФ методиками). Таможенная экспертиза как любая экспертиза в юридических целях, т.е. экспертиза, применяемая на основании законов (далее экспертиза), - это юридический инструмент специальных знаний в экспертной форме, который применяется в соответствии с юридическим институтом экспертизы, установленным в законодательстве, а также утвержденных методик. При выполнении экспертизы эксперт осуществляет в рамках деятельности эксперта не только исследования (исследовательские операции), но и юридические (процессуальные, процедурные) действия. В этой связи, дефиниция легального термина «экспертиза», в том числе «таможенная экспертиза» должна указывать на ее юридический и технический (исследовательский) характер. 2.2 Общественно-правовое явление, институт и инструмент таможенной экспертизы Существует как минимум три различных взгляда на общественно-правовое явление таможенной экспертизы. Это взгляд ученых, которые первыми сформулировали классическое представление на экспертизу в таможенном деле. Этот подход опирается на правовую доктрину в части экспертной деятельности [2.2.1, 2.2.2]. В этом подходе результат исследования в рамках экспертизы в отличие от результата научного, прикладного или практического исследования, имеет не только юридическое значение, но и зависит от соблюдения юридических процедур, регулирующих применение экспертизы. Второй товароведческий подход к таможенной экспертизе товаров, был сформулирован товароведами-педагогами, значительно позже, которые преподают учебные дисциплины «Товароведение и экспертиза товаров в таможенном деле», «Товароведение и таможенная экспертиза» и т.д. как экономическую или естественнонаучную дисциплину. В них особое внимание уделяется деятельности дипломированного специалиста (эксперта-товароведа). При этом юридической компетентности при подготовке специалиста-товароведа уделяется мало внимания, а потому они часто не разделяются понятия экспертизы и исследования, и не выделяется то, что эксперт – это юридическая роль дипломированного специалиста-товароведа. Третий тривиальный подход был сформулирован представителями коммерческих экспертных структур, в еще более поздний период, которые рекламируют, так называемые, независимые таможенные экспертизы, которые в большинстве случаев представляют собой альтернативное исследование товара в таможенных целях. Юридический и правовой институт экспертизы Необходимо различать правовой институт и юридический институт экспертизы, с помощью которых регулируется применение экспертизы в юридически значимых жизнедеятельностных ситуациях, в том числе и в таможенных целях. Применение специальных знаний, в том числе в экспертной форме, должно осуществляться в соответствии с определенными процедурами, которые должны быть урегулированы легальными, юридическими институтами, в частности нормами законодательства, положениями признанной традиционной и/или передовой юридической практики (обычаями делового оборота). Таможенная экспертиза как юридический институт в ТК ЕАЭС представляет собой совокупность норм, предназначенных для регулирования правоотношений и взаимодействий уполномоченных должностных лиц таможенных органов, заинтересованных лиц и/или лиц, организующих и выполняющих исследования товаров в рамках таможенной экспертизы, как правило, при осуществлении таможенного контроля. В свою очередь, легальные, юридические институты должны соответствовать легитимным правовым институтам в частности Конституции РФ, международным нормам, а также правовым принципам, сформулированным в правовой доктрине, в частности, научно обоснованным рекомендациям. Правовые институты формируются на основании положений правовой доктрины и используются в случаях, для которых имеются пробелы в нормах юридических институтов. В правовой доктрине и процессуальных нормах законодательства используются принцип аналогии закона и аналогии права. В частности, в КоАП РФ отмечено: «В случае отсутствия нормы процессуального права, регулирующей отношения, возникшие в ходе административного судопроизводства, суд применяет норму, регулирующую сходные отношения (аналогия закона), а при отсутствии такой нормы действует исходя из принципов осуществления правосудия в Российской Федерации (аналогия права)». Законодательное регулирование таможенной экспертизы осуществляется в рамках таможенного регулирования. Нормативно-правовая база экспертизы в таможенном деле Так как многие положения, которые регулируют таможенную экспертизу, не попали в ТК ЕАЭС, то КТС (ЕЭК) принимала(ет) решения, закрывающие эти пробелы. Кроме того, в ФЗ-311 урегулированы некоторые правоотношения, связанные с таможенной экспертизой, характерные только для экспертной системы ФТС РФ. Однако все эти законодательные нормы также не закрыли всех пробелов регулирования, поэтому ФТС РФ и ЦЭКТУ издают ведомственные нормативные правовые акты, регламентирующие деятельность экспертной системы ФТС РФ. Кроме того, в деятельности ЦЭКТУ используются обычаи делового оборота (экспертной практики), которые сложились в судебно-экспертной деятельности. Нормы, регулирующие таможенно-экспертную деятельность, в частности, правоотношения, возникающие при применении таможенной экспертизы, можно классифицировать следующим образом: - законодательство ЕАЭС, - национальное законодательство и подзаконные ведомственные нормативные правовые акты, - обычаи экспертной практики. Кроме того, необходимо помнить, что Россия должна соблюдать требования Всемирной Таможенной Организации (ВТамО) и Всемирной Торговой Организации (ВТО), касающиеся применения экспертизы товаров в таможенных целях. В противном случае, если заключение таможенного эксперта (эксперта) одного из государств-членов ЕАЭС может признаваться в других государствах-членах ЕАЭС, то в иных государствах такое заключение может быть подвергнуто сомнению. Правовая категория юридического инструмента Юридически инструмент – это инструмент, который применяет юридический субъект на основании объема своих полномочий в юридически значимой ситуации [2.2.3]. Таким образом, юридические инструменты выражаются в виде прав и/или обязанностей этих субъектов. Например, уполномоченное должностное лицо может иметь в своем должностном регламенте право назначать экспертизу, поэтому экспертиза рассматривается как юридический инструмент. Однако применять этот инструмент такое лицо может только в определенных случаях и в соответствии с установленной процедурой, которая в свою очередь, определена в законодательстве. Особенностью юридического инструмента экспертизы является то, что уполномоченное должностное лицо не может самостоятельно выполнить экспертизу как юридическое действие. Это лицо назначает для этого на юридическую роль эксперта иное физическое лицо, после проверки следующих его свойств: - независимости (незаинтересованности (отсутствия конфликта интересов)), - специальной (экспертной) компетентности и - возможности выполнить экспертизу. Во многих случаях эти функции делегируются руководителю экспертной структуры. Это связано с тем, что основная масса экспертиз выполняется в ведомственных экспертных структурах. Юридический инструмент специальных знаний в экспертной форме применяется косвенно с помощью компетентностного лица, назначаемого на юридическую роль эксперта. Поэтому компетентностное лицо в юридической роли эксперта выступает в качестве лица, которое реализует этот инструмент, для целей уполномоченного должностного лица. В этой связи, необходимо употреблять слово «применяет», а не слово «использует», т.к. права как инструменты применяют, в частности, в правоприменительной деятельности. Таможенная экспертиза как юридический инструмент применяется должностными лицами таможенных органов в рамках своих полномочий в соответствии с требованиями, установленными в ТК ЕАЭС, путем: 1) назначения экспертизы в экспертную структуру или компетентностному физическому лицу, назначаемому на юридическую роль эксперта, которые соответствуют требованиям, предъявляемым к экспертным структурам или экспертам; 2) выполнения экспертизы; 3) использования заключения таможенного эксперта при принятии решения таможенного органа. Правовая категория специальных знаний Юристы, обычно, под специальными знаниями понимают знания, которые не относятся к правовым знаниям. При этом не расшифровывается понятие знаний как самоочевидное. Часто юристы слова «знания» и «познания» рассматривают как синонимы, или если различают, то в контексте: - познания как процесс получения знания, - познания как научные и опытные знания. Экспертная практика показывает, что лицу, назначающему экспертизу, не нужны специальные знания эксперта, а необходимо юридическое подтверждение того, что эксперт обладает требуемой экспертной специальностью, не имеет конфликта интересов (независим) и имеет возможность провести исследования в рамках назначенной экспертизы в соответствии установленной методикой (ответить на поставленные вопросы в категорической форме). В высшем образовании используется слово «знание» в значении знаний у выпускника. Однако выпускник может знать (иметь некоторые сведения), но не понимать их, или не уметь их использовать. Так называемы ЗУН (знания, умения и навыки), которые трансформировались в образовательные компетенции, еще недостаточны для того, чтобы выпускник ВУЗа мог выполнять юридическую роль лица, назначающего таможенную экспертизу. В экспертных структурах выпускник (дипломированный специалист, магистр) должен пройти дополнительное юридическое и специальное обучение, стажировку у наставника и аттестацию по определенной экспертной специальности. Эта специальность подтверждается соответствующим свидетельством, как его документированная специальная компетентность, дает ему возможность самостоятельно выполнять определенные экспертизы. Если должностное лицо, назначившее экспертизу в экспертную структуру, не может самостоятельно проверить необходимые сведения по кандидатуре на юридическую роль эксперта, то оно должно проверить эти сведения в заключение эксперта, в частности, что эксперт экспертной структуры указал свою экспертную компетентность по определенной экспертной специальности. В настоящем пособии под специальными знаниями понимаются документально подтвержденные способности (компетентность) кандидата на юридическую роль эксперта в виде свидетельства по определенной экспертной специальности. Такое свидетельство показывает, что его владелец может самостоятельно выполнять экспертизы по указанной в нем экспертной специальности. Обычно его выдают после аттестации, подразумевающей, что претендент знает определенный набор юридических и специальных сведений, умеет их использовать и обладает профессиональными приемами исследования по определенным методикам с использованием определенных исследовательских средств. Юридический инструмент специальных знаний Юридический инструмент специальных знаний состоит из юридического инструмента специальных знаний в экспертной форме, в исследовательской форме, а также в форме специального содействия (рис. 2.1.3).  Специальные знания в форме специального содействия специалиста    Специальные знания в экспертной форме   Специальные знания в экспертно-исследовательской форме  Специальные знания вальтернативной исследовательской форме Специальные знания в специальной исследовательской форме Рис. 2.2.1 Логическая схема категорий специальных знаний Исследовательская форма специальных знаний состоит из специальных и/или альтернативных исследований. Экспертная и/или исследовательская форма специальных знаний не может логически пересекаться с формой специальных знаний в виде специального содействия. Если в экспертно-исследовательской форме в обязательном порядке должна быть проведена как минимум одна исследовательская операция, то форма специального содействия не предусматривает этого, т.к. они логически не пересекаются. То, что категории экспертной формы, специальной и альтернативной формы исследований могут логически пересекаться, говорит о том, что при соответствующем юридическом оформлении результаты альтернативного исследования могут быть признаны в качестве результатов ведомственного исследования. Точно также результаты специального исследования могут быть признаны в качестве результатов экспертизы. Юридический инструмент специальных исследований, применяемый в таможенных целях Для того чтобы отличать юридический инструмент специальных знаний в исследовательской форме от исследований (исследовательских операций), необходимо понимать, что в ТК ЕАЭС под словом «исследование» понимается именно юридический инструмент специальных исследований исходя из контекста. Исследовательские операции необходимо обозначать как исследования в рамках, например, таможенной экспертизы или специального исследования. В ТК РФ слово «исследование» использовалось 16 раз и 1 раз, когда это слово использовалось не для обозначения действий таможенных органов. В ТК ТС слово «исследование» используется 23 раза в нескольких различных значениях, что часто приводит к неправильной трактовке норм ТК ТС. В ТК ЕАЭС это слово используется 34 раза и также в противоречивых значениях. Можно указать как минимум на четыре таких значения, в частности, должностные лица таможенных органов, могут осуществлять исследования при выполнении: 1) таможенного контроля, 2) в рамках таможенной экспертизы, 3) в рамках применения юридического инструмента «специальные исследования», а также исследования могут выполняться в рамках альтернативных исследований лицами, ответственными в отношении товаров, находящихся под таможенным контролем [2.2.4]. Однако в ТК ЕАЭС и 311-ФЗ РФ не была легализована юридическая роль специального исследователя, поэтому должностные лица ЦЭКТУ или его филиалов, де-факто могут выступать в такой роли, но де-юре она не закреплена [2.2.5]. Форма применения специальных знаний в виде специальных исследований необходима для получения сведений об исследуемом объекте (товаре) при выполнении деятельности должностных лиц таможенных органов в соответствии с ФЗ-144 , а также в необходимых случаях при принятии предварительных решений по классификации товара. В практике деятельности таможенных органов исследования, проводимые в рамках оперативно-розыскных мероприятий, хотя и называются специальными исследованиями, но результат этих исследований оформляется как справка специалиста, которая не имеет легального юридического основания [2.2.6]. Это связано с тем, что должностному лицу в юридической роли специалиста нельзя проводить исследования, однако он может выдавать заключение специалиста. Кроме альтернативных исследований товаров в таможенных целях, которые можно назвать вневедомственные исследования, существуют еще один вид исследований – ведомственные исследования. Ведомственные исследования Кроме альтернативных исследований, которые по своей природе аналогичны специальным исследованиям, уполномоченные должностные лица таможенных органов проводят исследовательские операции в рамках обследования, осмотра, досмотра товаров. Такие исследования можно назвать ведомственными исследованиями. Их особенностью является то, что такие исследования выполняются в рамках объема компетенции и компетентности уполномоченного должностного лица таможенного органа, определенных в его должностном регламенте (служебной инструкции). Такие исследовательские операции осуществляются на основе органолептических и/или умственных способов, освоенных при подготовке, переподготовке и практического опыта должностного лица. В неочевидных случаях уполномоченное должностное лицо таможенного органа может или обязано обратиться в специализированные структуры ФТС РФ, в частности, в ЦЭКТУ для ответа на возникающие вопросы. Если ответы на эти вопросы не требуют выполнения исследовательских операций, требующих специальных знаний, то привлекается уполномоченное должностное лицо в юридической роли специалиста. Если эти вопросы требуют проведения экспертизы или специального исследования, то тогда привлекаются уполномоченные должностные лица в юридической роли эксперта или специального исследователя. Юридический инструмент специального содействия В ТК РФ слово «специалист» использовалось 21 раз и 12 раз, когда это слово обозначало специалиста по таможенному оформлению, В ТК ЕАЭС слово «специалист» используется 16 раз. Необходимо различать как минимум три значения слова «специалист» в таможенном деле. Стандартное значение этого слова подразумевает выпускника дипломированного ВУЗа с квалификацией специалист (дипломированный специалист). Кроме того, известна квалификация – специалист по таможенным операциям (таможенному оформлению). И, наконец, специалист – это юридическая роль, на которую уполномоченное должностное лицо таможенного органа назначает уполномоченное должностное лицо ЦЭКТУ или иное лицо, удовлетворяющее установленным требованиям. Напомним, что такое лицо назначается на юридическую роль специалиста для выполнения специального содействия (рутинных, но не исследовательских операций, действий) в соответствии с определенными нормативными правовыми актами и нормативно-техническими документами [2.2.7]. В функции уполномоченного должностного лица таможенного органа в юридической роли специалиста входит выполнение следующих специальных операций: - техническое содействие с использованием технических средств, - ответы на вопросы (информирование), в том числе в письменном виде, например, в виде справок, заключений, которые не требуют осуществления объективных исследовательских операций, т.к. они уже имеются в справочниках, номенклатурах, нормативных правовых актах и иных документах, - ответы на запросы (консультирование), в том числе в письменном виде, которые не требуют осуществления объективных исследовательских операций, но для ответа необходимо выполнить рутинные аналитические и/или синтетические операции (расчетные, графические или иные операции). При выполнении содействия уполномоченное должностное лицо в юридической роли специалиста не имеет права выполнять функции уполномоченного должностного лица таможенного органа, которое назначило его на эту роль. Поэтому при выполнении отбора проб (образцов) товара специалист не может осуществлять эту функцию, а только информировать уполномоченное должностное лицо таможенного органа, как это необходимо делать в соответствии с необходимой методикой. Недостаточная квалификация должностных лиц таможенных органов, уполномоченных на выполнение таможенных операций по отбору проб (образцов) товаров при осуществлении таможенного контроля, не должна служить обоснованием необходимости нарушать должностные регламенты. Наоборот, эта обязанность требует периодического повышения квалификации должностных лиц таможенных органов в этой области. В правовой доктрине в части экспертной деятельности существует запрет на то, чтобы должностное лицо экспертной структуры, выполняющее юридическую роль специалиста, затем выступало в юридической роли эксперта. Это связано с тем, чтобы не нарушать принцип независимости эксперта и исключить возможные коррупционные проявления при производстве экспертизы. Независимые экспертизы Применять специальные знания в таможенном деле могут не только таможенные органы, но и заинтересованные лица (юридические субъекты) из частноправовой и/или гражданско-общественной сферы. Однако формы этого применения отличаются от публично-правовых форм. Граждане, общественные организации или представители предпринимательского сообщества имеют право обращаться в исследовательские структуры или к компетентностным физическим лицам для проведения исследований товаров в рамках альтернативных исследований или содействия (консультирования, информирования) на основании договора между ними на оказание услуг для таможенных целей. Во многих случаях, альтернативные исследования, консультирование, информирование в таможенных целях называют «независимые экспертизы». Несмотря на то, что независимая экспертиза имеет легальное значение в нескольких законах РФ, она не является легитимной, т.к. документ, оформляемый по ее результатам, не имеет легального статуса экспертного доказательства, а заключения по ней принимаются только как письменные доказательства [2.2.8]. Поэтому в правовой доктрине «независимую экспертизу» рассматривают как альтернативное исследование, выполняемое на основе платной услуги или в виде безвозмездной общественной помощи. Независимая экспертиза товаров применяется лицами, перемещающими товары через таможенную границу. Независимая экспертиза – это платная исследовательская услуга, выполняемая организационной структурой, заканчивающаяся заключением исследователя на основании самостоятельно проведенного как минимум одного объективного исследования предоставленного объекта в соответствии с апробированной, утвержденной и публичной методикой. Технические средства таможенного контроля Среди юридически значимых средств, которые используют должностные лица таможенных органов при осуществлении таможенного контроля, имеются технические средства таможенного контроля. Использование этих средства требуют от должностных лиц таможенных органов соответствующей технической подготовки, однако они не относятся к исследовательским инструментам, а сами таможенные операции с их применением не являются исследованиями [2.2.8]. Эти средства позволяют должностным лицам таможенных органов осуществлять тестирование товаров на предмет выявления свойств, свидетельствующих о нарушении таможенных правил, после которых появляется основание для назначения экспертизы. Тестирующие устройства дают возможность в неочевидных случаях оперативно получать сведения о свойствах подконтрольного товара, а с помощью экспертизы объективно доказывать факт правонарушения в таможенной сфере. Таким образом, результаты, полученные с помощью тестирующего средства, не являются экспертными доказательствами и требуют их подтверждения при применении экспертизы. 2.3 Таможенная экспертиза как элемент взаимной экспертной деятельности В рамках правовой доктрины в части экспертной деятельности, категория экспертной деятельности состоит из категорий экспертной деятельности как таковой, взаимной экспертной деятельности и/или деятельности эксперта [2.3.1]. В рамках настоящего пособия рассматривается только взаимная экспертная деятельность в таможенных целях. Взаимная экспертная деятельность в практике таможенного дела подразумевает совместную деятельности лиц, уполномоченных назначать экспертизу, заинтересованных лиц и/или лиц, организующих и выполняющих экспертизы. Взаимная экспертная деятельность в таможенных целях еще включает судебных субъектов (судью, суд), т.к. решения таможенных органов могут быть обжалованы в судебном порядке. Поэтому экспертиза в таможенных целях, в том числе, таможенная экспертиза рассматривается как элемент взаимной экспертной деятельности, а не деятельности эксперта. С практической точки зрения, словосочетание «экспертная деятельность» кратко обозначает деятельность по применению специальных знаний в экспертной форме, в том числе, таможенно-экспертную или судебно-экспертную деятельность. ЦЭКТУ имеет полномочия на выполнение такой деятельности в виде экспертно-криминалистической деятельности. В таможенном деле имеются несколько типов экспертной деятельности, однако наиболее востребована экспертно-таможенная и экспертно-криминалистическая деятельность, в которой в качестве экспертного субъекта выступает ЦЭКТУ. Слово «криминалистическая» отражает наличие у ФТС РФ правоохранительных функций и возможность возбуждать дела по АП и уголовным преступлениям. Ведомственная таможенно-экспертная деятельность реализуется в рамках таможенного администрирования, в частности, осуществления таможенных операций в соответствии с установленными процедурами (порядками) в рамках таможенного контроля в соответствии с ТК ЕАЭС. Единицей ведомственной взаимной экспертной деятельности является деятельность по применению экспертизы в таможенных целях. Экспертная деятельность как система состоит из следующих взаимосвязанных и взаимодействующих элементов: - субъектов экспертной деятельности, - инфраструктуры экспертной деятельности, - правил системы в виде норм законодательства, посвященных экспертной деятельности (назначению, выполнению экспертизы и использованию результатов экспертизы). Инфраструктура экспертной деятельности представляет собой совокупность, состоящую из государственных экспертных структур, иных экспертно-исследовательских структур и/или компетентностных лиц, включенных в реестры потенциальных экспертов на добровольной основе. В рамках Общей теории экспертиз деятельность рассматривается как общественное продуцирование продуктов, т.к. деятельность осуществляется только людьми и их объединениями. Деятельность представляет собой общественное явление, состоящее из общественных отношений (связей), взаимодействий и/или продуктов деятельности. Многие действия можно совершать только в рамках установленных связей, а сами эти связи устанавливаются в результате действий по их установлению. В связи с этим, нельзя под деятельностью упрощенно понимать совокупность действий. В ОТЭ практическая экспертная деятельность рассматривается как деятельность, которая состоит из урегулированных законом экспертных отношений, экспертных взаимодействий субъектов, принимающих участие в такой деятельности, и/или юридически значимых продуктов экспертной деятельности. Категория экспертных отношений характеризует юридические отношения субъектов, определенных в законодательстве, в частности, юридические положения данных субъектов. Категория экспертных взаимодействий характеризует юридические взаимодействия, в которые вступают юридические субъекты в рамках экспертных отношений, установленных в законодательстве. Категория юридически значимых продуктов экспертной деятельности представляет собой категорию, характеризующую не только результат, но и процесс, а также обстоятельства, в которых продуцируется этот продукт, и которые определены в нормах законодательства, регулирующего экспертную деятельность. Продуктом взаимной экспертной деятельности (входным продуктом для эксперта) является решение уполномоченного субъекта о назначении экспертизы, объекты экспертизы и/или вопросы, сформулированные с помощью субъектов этой деятельности. Назначение экспертизы в таможенных целях рассмотрены в соответствующих главах пособия. Вопросы для самоконтроля 1. Что такое экспертизы в таможенных целях? 2. Что такое экспертизы в таможенном деле? 3. Дайте определение таможенной экспертизы. 4. Охарактеризуйте общественно-правовое явление таможенной экспертизы. , 5. В чем заключается сущность института таможенной экспертизы? 6. Назовите виды инструмента специальных знаний. 7. Особенности таможенной экспертизы как элемента взаимной экспертной деятельности. Список ссылочных публикаций 2.1.1 Соложенцев В. А., Нестеров А. В. Экспертиза в таможенном деле. Новосибирск: Наука, 1998. – 144 с. 2.1.2 Нестеров А. В. Экспертное дело. Ростов н/Дону: Книга, 2003. – 350 с. 2.1.3 Нестеров А. В. Экспертика: Общая теория экспертизы. – М.: Тип. НИУ ВШЭ, 2014. – 261 с. 2.1.2 Нестеров А. В. Что такое таможенная экспертиза? // Эксперт-криминалист. – 2014. - №4 . – С. 7-10. 2.2.1 Нестеров А. В. Основы экспертной деятельности. М.: Издательский дом ГУ-ВШЭ, 2009. – 167 с. 2.2.2 Нестеров А. В. Экспертика: Общая теория экспертизы. – М.: Тип. НИУ ВШЭ, 2014. – 261 с. 2.2.3 Нестеров А. В. Инструментально-институциональный подход к деятельности: системно-юридический аспект. – М.: Препринт ноябрь 2016. – 18 с. – www.nesterov.su . 2.2.4 Нестеров А. В. Об институте специальных исследований в Таможенном кодексе Таможенного союза // Материалы V Международной научно-практической конференции «Теория и практика судебной экспертизы в современных условиях» (Москва, 22-23 января 2015 г.). – МГЮА. – С. 346-349. 2.2.5 Нестеров А. В., Самарин А. А., Рудненко В. А. О юридической роли исследователя и специалиста в таможенном деле // Юридический мир. 2012. № 8. С. 41-44. 2.2.6 Нестеров А. В. Применение специальных знаний в оперативно-розыскной деятельности // Оперативник (сыщик). 2011. № 1. С. 5-8. 2.2.7 Нестеров А. В. Основы экспертной деятельности. М.: Издательский дом ГУ-ВШЭ, 2009. – 167 с. 2.2.8 Нестеров А. В. Независимая или альтернативная экспертиза? // Безопасность. - 1999. - № 1. - С. 18-19. 2.2.8 Нестеров А. В. Экспертное дело. Ростов н/Дону: Книга, 2003. – 350 с. 2.3.1 Нестеров А. В. Экспертика: Общая теория экспертизы. – М.: Тип. НИУ ВШЭ, 2014. – 261 с. |