Руководство для следователей_под ред Мозякова В.В_2005 -912с. Руководство для следователей Под общ ред. В. В. Мозякова. М. Экзамен, 2005. 912 с
 Скачать 11.89 Mb.
|
|
Глава 42. Расследование преступлений против интересов службы в коммерческих и иных организация! Одна из таких проблем заключается в следующем. Известно, что налоговый инспектор вправе зачесть в себестоимость (а значит— уменьшить налогооблагаемую прибыль) только те затраты, которые оформлены документами. Однако в ходе расследования могут быть установлены факты и размер совершения плательщиком затрат, которые он по разным причинам не отразил в документах. По нашему мнению, органы расследования на сумму этих затрат должны уменьшить налогооблагаемую прибыль, если подобного характера затраты в соответствии с нормативными документами могут быть включены в себестоимость продукции (работ, услуг) Для решения этого вопроса должна быть назначена судебно-бухгалтерская экспертиза. На наш взгляд, при определении размера налога, от уплаты которого уклонились, сумма налога, причитающегося со скрытого объекта налогообложения, должна быть уменьшена на те суммы налога, которые плательщиком фактически, но неправомерно были уплачены. Поясним сказанное на примере. Директор ООО и его заместитель от имени этого общества получили на пивзаводе пиво, которое сдавали в магазины как физические лица, уплачивая подоходный налог с физических лиц. При проведении налоговой проверки было установлено, что они уклонялись от уплаты налога на прибыль с организаций и налога на добавленную стоимость. По нашему мнению, и следствие, и суд должны были уменьшить суммы этих налогов на фактически уплаченную ими в бюджет сумму подоходного налога с физических лиц, так как этот налог они не должны были уплачивать. Одной из серьезных проблем практики расследования уклонений от уплаты налогов с организаций является принятие решения по уголовному делу в ситуации, когда выводы налогового органа обжалованы плательщиком в арбитражный суд и его решение по этому спору еще не состоялось. Разумеется, следствие должно учитывать решение арбитражного суда по факту уклонения от уплаты налога, в связи с которым возбуждено уголовное дело. Но это нередко связано с нарушением сроков расследования. Глава 42. РАССЛЕДОВАНИЕ ПРЕСТУПЛЕНИЙ ПРОТИВ ИНТЕРЕСОВ СЛУЖБЫ В КОММЕРЧЕСКИХ И ИНЫХ ОРГАНИЗАЦИЯХ §1. Поводы и основания возбуждения уголовного дела Преступления против интересов службы в коммерческих и иных организациях рассмотрены в главе 23 УК РФ, в которой установлена ответственность за противоправные действия лиц, выполняющих управленческие функции в коммерческих и иных организациях. В соответствии со ст. 20 УПК РФ преступления против интересов службы в коммерческих и иных организациях отнесены законодателем к делам публичного обвинения. Статья 21 УПК РФ обязывает прокурора, следователя, дознавателя при обнаружении признаков преступления осуществлять уголовное преследование и принимать предусмотренные УПК РФ меры по установлению события преступления, изобличению лица или лиц, виновных в совершении преступления. Уголовное дело о преступлениях против интересов службы в коммерческих и иных организациях при наличии достаточных оснований может быть возбуждено прокурором, следователем и органом дознания с согласия прокурора, если в деянии лица, работающего в коммерческой или иной организации, усматриваются признаки преступления, предусмотренного гл. 23 УК РФ, и его действиями причинён существенный вред коммерческим или иным организациям, гражданам, обществу и государству. Если деяние, предусмотренное гл. 23 УК РФ, причинило вред исключительно этой организации, то уголовное дело, в соответствии со ст. 23 УПК РФ, возбуждается только по заявлению руководителя этой организации или с его согласия. При такой оперативно-следственной ситуации следователь, признав, что в его распоряжении достаточно оснований для возбуждения уголовного дела и получения согласия прокурора о возбуждении уголовного дела, обязан испросить согласие руководителя коммерческой организации. Если согласие руководителя коммерческой организации о возбуждении уголовного дела не получено, то следователь обязан отказать в возбуждении уголовного дела по п. 5 ч. 1 ст. 24 УПК РФ (отсутствие заявления потерпевшего). В случаях, когда уголовное дело возбуждено и при производстве расследования установлено, что вред причинён коммерческой организации, в которой работает лицо, совершившее деяние про- 23* (#1 Глава 42. Расследование преступлений против интересов службы в коммерческих и иных организациях тив интересов этой коммерческой организации, то при этой следственной ситуации следователь обязан также испросить согласие руководителя коммерческой организации о привлечении к уголовному преследованию, и если такое согласие не получено, он прекращает уголовное дело за отсутствием заявления или согласия руководителя коммерческой организации об осуществлении уголовного преследования по п. 2 ч. 1 ст. 27 УПК РФ. Необходимо знать, что заявление или согласие о возбуждении уголовного дела руководителя организации должно быть подано добровольно, после надлежащего, уведомления с разъяснением права сделать заявление о возбуждении уголовного дела или дать согласие на возбуждение уголовного дела, а не принудительно. Заявление или согласие о возбуждении уголовного дела, поданное под принуждением, являются в соответствии с ч. 3 ст. 75 УПК РФ недопустимыми доказательствами. Субъектом преступлений, предусмотренных гл. 23 УК РФ, может быть не всякое лицо, работающее в коммерческой организации, а лишь лица, постоянно, временно или по специальному полномочию выполняющие организационно-распорядительные функции или административно-хозяйственные обязанности в коммерческих организациях независимо от формы собственности, а также в некоммерческих организациях, не являющихся государственным органом, органом местного самоуправления, государственным и муниципальным учреждением (см. прим. 1 к ст. 201 УК РФ), а также лица, указанные в диспозиции ст. 196 УК РФ («Преднамеренное банкротство») (в ред. Федерального закона от 8.12.2003 г. № 102-ФЗ). Исключение— при квалификации по ч. 1 и 2 ст. 204 УК РФ, субъектом преступления может являться любое физическое лицо, достигшее 16-летнего возраста. Субъективная сторона преступлений может выражаться только в формах прямого или косвенного умысла. Обязательным элементом субъективной стороны является цель: а) извлечь различные выгоды и преимущества имущественного или неимущественного характера для себя или других лиц; б) нанести вред другим лицам. Деяние, совершённое по неосторожности в форме легкомыслия или небрежности, не образует составов преступлений. Объективная сторона преступлений может выражаться в использовании своих полномочий вопреки интересам организации (ст. 201,202 УК РФ), превышении (ст. 203 УК РФ) своих полномочий вопреки законным интересам, задачам своей деятельности, незаконной передаче, получении денег, имущества и пр. (ст. 204 УК РФ), в наличии причинной связи между неправомерными действиями лица и наступившими последствиями. Наступившие последствия должны быть сопряжены с причинением существенного вреда. Хотя преступление, предусмотренное ст. 204 УК РФ, относится к так называем формальным составам и окончено с момента совершения коммерческого подкупа, но и при этом преступлении установление последствий необходимо для определения характера и степени общественной опасности деяния. Для решения вопроса об оконченном преступлении необходимо наступление существенного вреда или тяжких последствий, кроме квалификации по ст. 204 УК РФ, где оконченным преступле нием будет считаться момент передачи либо получение незаконного вознаграждения. Существен ное нарушение — это оценочное понятие. Поэтому в постановлении о возбуждении уголовного де ла и в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого такая оценка должна быть мотивирована (см. ст. 7 УПК РФ). ......... Закон не даёт чётких критериев для определения понятия существенного вреда. Судебная и следственная практика решает эти вопросы, исходя из конкретных обстоятельств дела. Существенный вред может быть имущественного и неимущественного характера. Имущественный вред следует считать существенным, когда он для физического или юридического лица является значительным. Существенным вредом охраняемых законом интересов общества и государства следует считать такое нарушение конкретного закона, когда нарушается нормальная деятельность в работе юридических лиц, подрывается авторитет органов управления юридических лиц и общественных организаций. Объектом преступлений могут являться как материачьные, так и нематериальные блага коммерческих, некоммерческих организаций, граждан, общества и государства. §2. Следственные действия и оперативно-розыскные мероприятия Способы совершения таких преступлений выражаются в ненадлежащем, противоречащим усыновленным правилам и порядку исполнении организационно-распорядительных или администра- 642 Глава 42. Расследование преступлений против интересов службы в коммерческих и иных организациях- тивно-хозяйственных обязанностей, возложенных на лицо, работающее в коммерческой или иной организации и выполняющее в этих организациях управленческие функции. ' Поэтому важнейшее значение для расследования преступлений имеет установление следующих обстоятельств: а) круг служебных прав и обязанностей подозреваемого лица; б) содержание преступных действий; в) наступившие последствия; г) цели и мотивы совершения преступления. /. Установление круга служебных прав и обязанностей подозреваемого лица Следователь для решения вопроса о неправомерности совершённых действий лицом выносит постановление о производстве выемки и производит выемку документации о круге служебных прав и обязанностей подозреваемого. К таким документам необходимо отнести — уставы, положения, инструкции, приказы и т.п. акты, регламентирующие деятельность коммерческой или некоммерческой организации. При этом допускается выемка надлежаще удостоверенных копий. Необходимо знать, где и при какой оперативно-следственной ситуации надлежит производить выемку такой документации. Как правило, выемка производится в самой организации либо в налоговых, административных органах, регистрировавших коммерческую либо некоммерческую организацию. Для уточнения круга служебных прав и обязанностей следователь может допросить вышестоящих руководителей, учредителей и других лиц. 2. Содержание преступного деяния Исходя из оперативно-следственной ситуации, содержание преступного деяния устанавливается путём допросов подозреваемого, обвиняемого, потерпевших, а также свидетелей, вступавших в служебные отношения. При допросах выясняется содержание конкретных действий подозреваемого, обвиняемого лица (сущность его распоряжений, указаний и других действий) или бездействия (что должно было сделать, какие дать указания, распоряжения и т.п.). Также содержание преступного деяния устанавливается путём производства осмотра места происшествия, обыска, выемки, проверки и уточнения показаний на месте, следственного эксперимента, проведения криминалистических экспертиз. При производстве осмотра места происшествия, обыска, выемки вся деятельность следователя должна быть направлена на обнаружение, изъятие, осмотр документов, которые могут иметь в последующем значение вещественных доказательств о неправомерных действиях или бездействии лица, подозреваемого, обвиняемого в совершении преступления. При производстве проверки и уточнения показаний на месте выясняются новые обстоятельства, имеющие значение для дела, а также проверяются показания, ранее данные на допросах участниками расследования, для проверки осведомлённости лица относительно обстоятельств расследуемого события, а также изобличения лиц, дающих ложные показания, и разоблачения оговора или самооговора. При производстве следственного эксперимента выясняются обстоятельства возможности совершения тех или иных действий, способности наблюдать, слышать о событии и т.п. При производстве криминалистических экспертиз важное значение имеет назначение и проведение почерковедческой и автороведческой экспертиз, так как неправомерная деятельность может быть связана с использованием письменных документов, подписей на этих документах, служебных записей, исполненных от руки и с использованием технических средств. В случаях, если в рамках Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» проводились оперативно-розыскные мероприятия с применением аудио-, видеозаписи, то необходимо проведение фоноскопических экспертиз для установления голосов и текстов речей конкретных лиц, а также на предмет исключения монтажа записывающих носителей. Установление содержания преступного деяния позволяет также определить круг лиц, подлежащих уголовной ответственности, и характер совершённых ими действий. 3. Наступившие последствия Для установления характера и размера наступивших последствий допрашиваются подозреваемый, обвиняемый, потерпевший, свидетели. При допросах выясняются, какое благо в результате действий (бездействия) лица было нарушено, в чём конкретно выражается причинённый вред, его свойства, значимость для потерпевшего, размеры ущерба, понесённых убытков и т.п. Наступившие последствия устанавливаются путём назначения и проведения бухгалтерских, товароведческих, планово-экономических, строительных, землеустроительных и т.п. экспертиз, в зависимости от характера причинённого ущерба. Если деянием причинён вред здоровью либо оно I лава 42. Расследование преступлений против интересов службы в коммерческих в иных организациях повлекло смерть человека, то характер, степень тяжести, причинная связь устанавливаются путём назначения и проведения судебно-медицинской экспертизы. Размер ущерба может быть установлен путём производства выемки документов, указывающих На стоимость имущества. К таковым документам могут быть отнесены: товарно-транспортные накладные, расходно-приходные ордера, товарные и кассовые чеки, паспорта на предметы и т.п. ". В постановлении о привлечении в качестве обвиняемого необходимо мотивировать конкретно наступившие последствия. 4. Цели и мотивы совершения преступления Установление целей и мотивов совершения деяния позволяет отграничивать неправомерные действия против интересов службы в коммерческих и иных организациях от дисциплинарной ответственности и гражданско-правовых отношений (см. гл.9 ГК РФ). Следует иметь в виду, что возможны случаи, когда лицо может скрывать, маскировать свой умысел, стремясь избежать ответственности за более опасные преступления. Мотивы совершения преступлений против интересов службы в коммерческих и иных организациях могут быть самыми разнообразными, они, однако, значения для квалификации не имеют, так как не являются обязательным элементом субъективной стороны преступления. Обязательными элементами субъективной стороны этих преступлений является цель. Поэтому подлежат установлению обстоятельства о намерениях лица (желало ли или сознательно допускало) извлечь различные выгоды и преимущества имущественного или неимущественного характера для себя или других лиц или нанести вред другим лицам. §3. Расследование коммерческого подкупа По делам о коммерческом подкупе необходимо установить:
К обстоятельствам, относящимся к незаконной передаче лицу, выполняющему управленческие функции в коммерческой или иной организации, денег, ценных бумаг, иного имущества, доказыванию подлежат: предмет подкупа, его денежный размер, источник средств, израсходованных на подкуп, способ передачи, место и время передачи. К обстоятельствам, относящимся к обусловленности передачи материальных ценностей, доказыванию подлежат: за совершение какого действия (бездействие) лицо незаконно передаёт либо незаконно получает материальные ценности, какие действия (бездействие) лицо совершало при факте коммерческого подкупа, какие взаимоотношения складывались между лицом, передающим незаконно материальные ценности, и получающим незаконно материальные ценности. К обстоятельствам, относящимся к установлению круга лиц, подлежащих ответственности за коммерческий подкуп, доказыванию подлежат сведения о лице, осуществляющем незаконную передачу, и сведения о лице, осуществляющем незаконное получение материальных ценностей, в чьих интересах осуществлялся коммерческий подкуп, обстоятельства, смягчающие и отягчающие ответственность. Для решения вопроса о том, является ли данное лицо выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации, нужно выяснять круг его служебных обязанностей применительно к действиям, обусловленным коммерческим подкупом. При разрешении вопроса ответственности лиц за коммерческий подкуп необходимо выяснять и устанавливать, кто является инициатором коммерческого подкупа и при каких обстоятельствах лицо решилось осуществить незаконную передачу или незаконное получение материальных ценностей. Разрешая вопрос об ответственности лиц за коммерческий подкуп и оснований освобождения лиц, указанных в примечании к ст. 204 УК РФ, от уголовной ответственности, необходимо исходить из следующих положений:
694 Глава 43. Расследование терроризма ский подкуп ими был осуществлён, но правоохранительным органам об этом стало известно в связи с добровольным сообщением о преступлении.
При оперативно-следственной ситуации, когда лица добровольно сообщили о совершенном ими коммерческом подкупе либо имитирующие коммерческий подкуп под контролем правоохранительных органов в связи с их добровольным сообщением о преступлении, при отсутствии вымогательства, вред причиняется интересам исключительно той организации, в которой работает лицо (лица), получившее незаконное вознаграждение. Поэтому заявление или согласие о возбуждении уголовного дела руководителя коммерческой или иной некоммерческой организации обязательно. Лицо, передающее незаконное вознаграждение, причиняет вред интересам иной коммерческой или некоммерческой организации. Поэтому заявления или согласия руководителя коммерческой или иной некоммерческой организации о возбуждении уголовного дела не требуется (см. комментарий к ст. 23 УПК РФ). При этой оперативно-следственной ситуации уголовное дело возбуждается и расследуется в обычном порядке. Коммерческий подкуп относится к так называемым формальным составам, то есть к преступлениям, где наличие последствий не влияет на квалификацию. Тем не менее последствия коммерческого подкупа подлежат выяснению и доказыванию, так как это необходимо для полного установления степени общественной опасности содеянного, которая влияет на назначение справедливого наказания виновному. Глава 43. РАССЛЕДОВАНИЕ ТЕРРОРИЗМА §1. Уголовно-правовая характеристика терроризма Терроризм, который лишь несколько десятков лет для нас был редким явлением, сегодня представляет реальную угрозу национальной безопасности, один из основных факторов, дестабилизирующих ситуацию в России. События на Северном Кавказе, где тесно переплелись интересы этнических преступных группировок, международных транснациональных криминальных сообществ, в том числе наркомафии, экстремистских террористических организаций и зарубежных спецслужб — яркое тому подтверждение. 695 |