Международное право Конспект лекций. Руководство по защите прав потребителей юнктад организация объединенных наций руководство по защите прав потребителей
 Скачать 3.82 Mb.
|
|
2. Идентификация поставщика Потребители могут столкнуться с трудностями в установлении принадлежности и местонахождения поставщика, с которым они имеют дело, хотя, возможно, это наиболее важный фактор, способствующий укреплению доверия в сознании потребителя. В пунктах 28−30 руководящих принципов ОЭСР изложены подробные требования в отношении «информации о предприятии», включая «надлежащую информацию о регистрации доменных имен для веб- сайтов, которые стимулируют коммерческие сделки с потребителями или участвуют в них». В пункте 30 устанавливается связь с механизмами саморегулирования и указывается на необходимость предоставления возможности потребителям проверять принадлежность. Это положение подтверждается в пункте 14b РПООНЗП в разделе, посвященном национальной политике в области защиты интересов потребителей (за исключением упоминания о регистрации доменных имен). 3. Аутентификация потребителя Принимая во внимание растущую осведомленность о риске кражи личных данных, Директива Европейского союза об оказании платежных услуг дает определение «надежной идентификации клиента». В соответствии с положениями статьи 4(30) Второй директивы Европейского союза об оказании платежных услуг (PSD2) «аутентификация основывается на использовании двух или нескольких элементов, классифицируемых как знание (что-то, что знает только пользователь), обладание (что-то, что принадлежит только пользователю) и неотъемлемое качество (т. е. сущность пользователя), которые не зависят друг от друга в том смысле, что нарушение одного 120 Руководство по защите прав потребителей элемента не уменьшает надежность других, и строится таким образом, чтобы обеспечивать защиту данных аутентификации». В руководящих принципах ОЭСР нет упоминания о специфике аутентификации, хотя можно возразить, что этот вопрос косвенно затрагивается в пункте 40, посвященном платежным механизмам, и в разделе G, посвященном конфиденциальности и безопасности. Тем не менее в тексте Европейского союза он имеет конкретное значение. В РПООНЗП этот вопрос также затрагивается столь же косвенным образом: в пункте 66g раздела, посвященный финансовым услугам (V.J), содержится призыв к государствам-членам «создать надлежащие <…> механизмы контроля в целях защиты финансовой информации потребителей, в том числе от ее использования в мошеннических целях и другого неправомерного использования». 4. Вопросы конфиденциальности Рост электронной торговли и быстрое развитие сетевых технологий коренным образом изменили способы хранения, доступа и обработки данных. Потребители вряд ли будут участвовать в глобальном рынке без гарантий безопасности их личных данных, которыми они обмениваются в процессе совершения сделки. Однако развитие «интеллектуального анализа данных» в последние годы вызывает озабоченность по поводу огромного объема собранных данных и привело к ужесточению требований в отношении согласия. ОЭСР впервые разработала руководящие принципы о защите конфиденциальности в 1980 году, которые были пересмотрены в 2013 году 232 . В пункте 48 руководящих принципов ОЭСР 2016 года в области электронной торговли содержится общее описание этих правил без конкретной ссылки на них. Этот пункт предписывает коммерческим предприятиям обеспечивать, чтобы их практика была «законной, прозрачной и добросовестной, а также велась при участии потребителей и с их согласия и с предоставлением разумных гарантий безопасности». Эти вопросы рассматриваются в главе XIII, посвященной защите данных и конфиденциальности. 232 ОЭСР, 2013 год, Пересмотренная Рекомендация Совета в части руководящих принципов, регулирующих защиту конфиденциальности и трансграничные потоки персональных данных, см. по ссылке www. oecd.org/sti/ ieconomy/2013-oecd-privacy-guidelines.pdf. 5. Вопросы безопасности Проблемы безопасности возникают на двух этапах операций: во-первых, при передаче платежной информации по сети; во-вторых, при хранении платежных данных, когда к передаваемым данным не должны иметь доступа неавторизованные третьи лица. Эти проблемы признаются, к примеру, в пункте 7 преамбулы ко Второй директиве Европейского союза об оказании платежных услуг, в котором отмечается, что «в последние годы возросли риски безопасности, связанные с электронными платежами. Это объясняется растущей технической сложностью электронных платежей, постоянно растущими объемами электронных платежей по всему миру и появлением новых видов платежных услуг». Помимо проблем по поводу безопасности операций (связанных с номерами кредитных карт, сроками их действия и т. д.) существует опасность утечки данных после совершения сделки, например, в результате фишинга (см. примечание к разделу В главы XII). В руководящих принципах ОЭСР пункт 49 имеет самое непосредственное отношение к безопасности и при этом является чрезвычайно кратким: «предприятия должны управлять рисками в области цифровой безопасности и принимать защитные меры для сокращения или смягчения негативных последствий участия потребителей в электронной торговле». Гораздо более существенной является ссылка на обеспечение безопасности в разделе Е, посвященном платежам, в пункте 40 которого говорится о «мерах безопасности <...> соразмерно рискам, связанным с платежами, в том числе в результате несанкционированного доступа или использования персональных данных, мошенничества и кражи личных данных». В пункте 41 вновь содержится ранее существовавшая (т. е. с 1999 года) ссылка на возвратный платеж и еще раз одобряется ограничение ответственности потребителей: «правительства и заинтересованные стороны должны вместе разрабатывать минимальные стандарты защиты интересов потребителей в контексте электронных торговых платежей независимо от используемого платежного механизма. Такая защита должна включать закрепленные нормативно или по отраслевой инициативе ограничения ответственности потребителей в случае несанкционированных или мошеннические платежей, а также механизмы возвратных платежей в случае необходимости». Примером практического применения предусмотренных мер служит Директива Европейского союза об оказании платежных услуг, которая уменьшает ответственность 121 XII. Электронная торговля потребителей за несанкционированные платежи до 50 евро (по сравнению с предыдущим порогом в 150 евро) 233 . Директива также ужесточает меры безопасности, которые должны применяться ко всем электронным платежам, требующим, в частности, использования надежной системы идентификации клиента 234 Руководящие принципы ОЭСР расширяют сферу действия гарантии, выходя за рамки возвратного платежа: «следует также поощрять разработку других платежных механизмов, которые могут повысить доверие потребителей к электронной торговле, таких как услуги условного депонирования». Ссылка на условное депонирование имеет важное значение в контексте опыта Китая, хотя следует отметить, что условное депонирование также применяется в других юрисдикциях, включая Аргентину и Калифорнию. Но вопрос не в том, какой именно метод используется. Условное депонирование в Китае (механизм, который был практически неизвестен в период его внедрения и, вероятно, даже незаконен) 235 стало ответом на вполне понятные проблемы потребителей, которые не позволял решить существующий банковский режим. Это получило дальнейшее развитие с появлением систем, которые требуют только адрес электронной почты и адрес для доставки, тем самым снижая уровни электронного риска 236 Подобные системы стремительно развиваются. 6. Электронное заключение договоров К сделкам B2C могут применяться различные правовые нормы и правила частного сектора. Глобальный характер электронной торговли ставит вопрос об определении требований, необходимых для составления, исполнения и обеспечения выполнения условий договоров, и юрисдикции. Развитие «облачных вычислений» поднимает новые вопросы о договорах. Для облачных вычислений используется сеть удаленных серверов, размещенных в Интернете для хранения, управления и обработки данных, а не локальный сервер или персональный компьютер. Они обеспечивают большую экономию за счет масштаба, позволяя потребителям хранить и обрабатывать данные в сторонних центрах обработки данных с использованием системы учета расходов с оплатой по факту, и используя время резервного сервера и сетевое хранилище в ответ на запрос 233 Вторая директива Европейского союза об оказании платежных услуг, статья 74. 234 C Riefa, 2015, The Control of Electronic Payments in the EU: Payment Services Directives and Electronic Money Directive 2009/110/EC. 235 Yu and Shen, op. cit. 236 The Economist, 2016, Klarna: getting more ambitious (6 February). пользователя. Вычислительные возможности можно легко запускать и отключать. Облачные вычисления могут использоваться для хранения защищенных авторским правом товаров и предоставления их в аренду потребителям на определенное время. Эфемерный характер подобных цифровых «товаров» и периоды, в течение которых они «принадлежат» потребителям, вполне могут привести к путанице в договорах, в то время как различные уровни безопасности государственных или частных облачных сервисов также могут вызывать сложности. Руководящие принципы ОЭСР начинаются с повторного изложения в несколько иной формулировке принципа, установленного в пункте 5j РПООНЗП, посвященного «законным потребностям», а именно: «потребителям, участвующим в электронной торговле, должна быть предоставлена прозрачная и эффективная защита их интересов, в объеме, не меньшем, чем предоставляется применительно к другим формам торговли» (пункт A.1). Вместе с тем за этим четким изложением принципа не следует рассмотрение вопросов правоприменения, характерных для электронной торговли, в частности потенциальной возможности решать связанные с договорами вопросы в электронном виде и применять санкции компании в отношении потребителей напрямую, без судебного разбирательства, как описывается в главе III. Положения части B, касающиеся добросовестной практики ведения дел, рекламы и маркетинга, во многом являются теми же принципами справедливой торговли, которые давно применяются к сделкам, совершенным вне сети. Например, в пункте 7 упоминаются недобросовестные условия договора: «если условия договора предусматривают средства правовой защиты в денежном выражении в случае нарушения договора со стороны потребителя, такие средства защиты должны быть соразмерными причиненному ущербу». Принцип соразмерности имеет значение, к примеру, в сфере финансовых услуг, где он может применяться к несоразмерным банковским сборам, которые оформляются напрямую с помощью электронных средств, как, например, в случае займов до зарплаты, или к обычным расходам по ведению счета (см. главу XIV). Положение, предусматривающее «средства правовой защиты в денежном выражении» (например, финансовые санкции в отношении потребителей), означает, что нефинансовые санкции, такие как «технические меры защиты», которые могут нанести ущерб функциональности компьютеров потребителей, не рассматриваются 122 Руководство по защите прав потребителей и не ограничиваются каким-либо принципом соразмерности. Единственной предусмотренной гарантией для потребителей является требование заблаговременного раскрытия информации о таких мерах (которую, к сожалению, многим потребителям может быть трудно понять). 7. Другие вопросы К другим вопросам, охватываемым руководящими принципами ОЭСР, относятся урегулирование споров и средства правовой защиты (рассматриваются в главе XI), прозрачность ценообразования, которая рассматривается в Важнейших принципах защиты потребителей финансовых услуг, разработанных ОЭСР/G20 (и обобщенно в главе XIV), а также просвещение потребителей, которое рассматривается в главе Х. Во всех этих случаях руководящие принципы ОЭСР полностью соответствуют РПООНЗП 237 E. ДРУГИЕ МЕЖДУНАРОДНЫЕ РУКОВОДЯЩИЕ ПРИНЦИПЫ, РЕГУЛИРУЮЩИЕ ЭЛЕКТРОННУЮ ТОРГОВЛЮ Как поясняется в разработанной ЮНКТАД Глобальной программе мониторинга киберзаконодательства, в электронной торговле существуют четыре основные области регулирования: законы об электронных сделках, законы о защите данных и конфиденциальности, законы о киберпреступности и законы о защите прав потребителей 238 . В целях расширения трансграничной электронной торговли и укрепления доверия потребителей к ней необходимо обеспечить совместимость законов об электронных операциях. Две организации проделали большую работу в этом направлении. 1. Комиссия Организации Объединенных Наций по праву международной торговли В 1996 году Комиссия Организации Объединенных Наций по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) разработала типовой закон об электронной торговле, который в 2005 году заменила Конвенция Организации Объединенных Наций об использовании электронных сообщений в международных договорах 239 , устанавливающая: 237 ОЭСР/Группа 20, 2011 год, Принципы высокого уровня по защите прав потребителей финансовых услуг. 238 ЮНКТАД, Глобальная программа мониторинга киберзаконодательства, имеется по адресу http://unctad.org/en/Pages/DTL/STI_and_ICTs/ICT4D- Legislation/eCom-Global-Legislation.aspx. 239 http://www.uncitral.org/pdf/english/texts/electcom/06-57452_Ebook.pdf. • правила и общепринятую практику, определяющие характеристики имеющего юридическую силу электронного договора; • руководящие принципы приемлемого использования цифровых подписей в юридических и коммерческих целях; • поддержку использования компьютерных доказательств в правовых спорах о действительности договора. Кроме того, конвенция определяет общие правила оформления договоров и регулирование их исполнения. Многие страны уже используют типовой закон в целях обновления торгового законодательства с тем, чтобы приспособиться к электронной среде, и на момент написания данного документа, по сообщениям ЮНСИТРАЛ, 66 стран (и еще несколько отдельных юрисдикций) приняли законодательство на основе типового закона или с учетом его положений на разных уровнях развития. 2. Проект ЮНКТАД по электронной торговле и реформе законодательства С 2002 года ЮНКТАД осуществляет программу наращивания потенциала в области электронной торговли и реформы законодательства. Программа оказывает помощь развивающимся странам Африки, Азии и Латинской Америки в разработке законодательства в сфере электронной торговли как на региональном, так и на национальном уровнях 240 . Соответствующие законы должны обеспечивать доверие к онлайн- операциям, облегчать ведение внутренней и международной торговли в режиме онлайн и гарантировать правовую защиту пользователей и поставщиков услуг в области электронной торговли и электронного правительства. Помощь включает в себя семинары по наращиванию потенциала, анализ законопроектов или действующего законодательства, подготовку законодательства, согласованного с региональными и международными правовыми рамками, и сравнительные обзоры гармонизации законодательства в области электронной торговли, включая обзоры, выполненные в сотрудничестве с Ассоциацией государств Юго- Восточной Азии (АСЕАН), опубликованные в 2013 году, с Сообществом западноафриканских государств (2015 год) и для государств Латинской Америки (2016 год) 241 240 ЮНКТАД, 2015 год, Доклад об информационной экономике, см. цит. док. 241 Обзор АСЕАН имеется по адресу http://unctad.org/en/PublicationsLibrary/ dtlstict2013d1_en.pdf; обзор ЭКОВАС см. по ссылке http://unctad.org/en/ PublicationsLibrary/dtlstict2015d2_ en.pdf. 123 XII. Электронная торговля В рамках программы Восточноафриканское сообщество в 2007 году создало целевую группу по киберзаконодательству, которая подготовила и утвердила две законодательные основы по борьбе с киберпреступностью. В 2015 году ЮНКТАД запустила свою программу мониторинга киберзаконодательства − глобальную карту законов об электронной торговле в области электронных операций, защиты потребителей в сети, киберпреступности и защиты данных 242 . Хотя в развитых государствах законодательство, охватывающее эти области, уже действует, развивающиеся страны пока отстают. Доля стран, которые приняли закон, как правило, самая высокая в части электронных операций и самая низкая − в части защиты потребителей в сети. Например, в Центральной Америке семь из десяти стран имеют законы о защите прав потребителей, но более половины из них не имеют закона о защите данных и киберпреступности. В Центральной Африке из девяти стран лишь в двух действуют законы, касающиеся электронных операций, защиты прав потребителей и защиты данных, и лишь в одной из них принято законодательство по борьбе с киберпреступностью. 3. Доступ для потребителей-инвалидов Одним из потенциальных преимуществ электронной торговли является доступ, который она может обеспечить для инвалидов, в том числе с нарушениями зрения. По оценкам Всемирной организации здравоохранения 2011 года, 15,3% населения мира имеют «среднюю или тяжелую форму инвалидности» 243 . Эти потребители в той или иной степени не имеют доступа примерно к 80% Интернет-магазинов 244 . Конвенция Организации Объединенных Наций о правах инвалидов защищает права инвалидов на доступ к информации и услугам в режиме онлайн. Мы отмечаем, что Европейская комиссия подняла вопрос о возможности принятия Европейского закона о доступности, который устанавливал бы общие требования к доступности веб-сайтов электронной торговли 245 . Даже если не брать в расчет правовые обязательства, создание доступного веб-сайта, чтобы не отталкивать 242 ЮНКТАД, 2015 год, Доклад об информационной экономике за 2015 год: высвобождение потенциала электронной торговли в интересах развивающихся стран. 243 http://www.who.int/disabilities/world_report/2011/report.pdf. 244 В 2004 году Комиссия по правам инвалидов Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии провела расследование в отношении 1 000 веб-сайтов и обнаружила, что более 80% из них практически недоступны для инвалидов. Аналогичные выводы о неудовлетворительном соблюдении были сделаны в исследованиях ООН 2006 года и Европейского союза 2009 года. 245 http://goo.gl/W8JREa. потенциальных клиентов, число которых приближается к миллиарду, представляется коммерчески целесообразным. |