Сборник статей по результатам проведения xii всероссийской научнопрактической студенческой конференции с международным участием Актуальные проблемы современной юридической науки и практики
 Скачать 4.75 Mb.
|
|
Пробелы в уголовном праве России и способы их преодоления Коваленко Анастасия Викторовна Московский Государственный юридический университет им. О.Е. Кутафина (научный руководитель - доктор юридически наук, профессор Цепелев В.Ф.) Пробельность в современном уголовном праве России является одной из наиболее актуальных проблем и привлекает к себе все большее внимание, как со стороны субъектов применения права, так и со стороны субъектов законотворческой деятельности. Актуальность данного вопроса объясняется, во-первых, тем, что проявившийся в конкретном вопросе уголовно-правового регулирования пробел не позволяет правоприменителю использовать определенную норму права по ее назначению, поскольку непременно возникают два существенных вопроса: 1) эту ли норму права следует применять в данном конкретном случае? 2) если данная норма права не подлежит применению в сложившейся правовой ситуации, то к какой норме права стоит обращаться? Возникновение подобных проблемных ситуаций, в свою очередь, негативно сказывается на практике применения норм уголовного права и ставит под сомнение качество существующего на данный момент уголовного закона. И такое положение является второй причиной актуальности проблемы пробелов в российском уголовном праве, поскольку это влечет далеко не радужную перспективу дальнейшего развития процессов уголовного законотворчества и правоприменения. Как нам представляется, пробелы в праве возникают по трем причинам: 1) в силу того, что законодатель не смог охватить формулировками статей нормативного акта всех жизненных ситуаций, требующих правового регулирования; 2) вследствие постоянного развития общественных отношений за которыми право, в силу своей «инертности»; 3) в результате недостатков юридической техники. Первые две причины самым тесным образом взаимосвязаны друг с другом, поэтому их можно рассматривать в единстве. Кроме того, стоит заметить, что на практике может иметь место как наличие какой-то одной из указанных причин, так и их совокупность, поскольку существование одной из названных причин не исключает существование другой. Перейдем к рассмотрению видов пробелов, существующих в уголовной правоприменительной практике, а затем к рассмотрению способов их преодоления. Для начала стоит сказать, что раскрывая лексическое значение слова «пробел», его следует понимать, как «пропуск», «недостаток, «упущение». То есть, используя термин «пробел» мы, по существу, утверждаем, что определенный предмет, или явление «страдают» несовершенством, то есть в таком предмете или явлении отсутствуют необходимые компоненты. Подобное понимание понятия «пробел» создает предпосылки для выделения нескольких оснований его возможной классификации. В целях классификации пробелов в уголовном праве можно использовать такие критерии, как а) время и причины возникновения пробелов, б) очевидность их возникновения, в) структура действующего уголовного законодательства, структура правовой нормы и др. Поскольку рассмотреть все эти виды из-за ограниченности выступления по времени, к сожалению, не представляется возможным, более подробно хотелось бы остановиться на двух важных классификациях пробелов в уголовном праве. Во-первых, в зависимости от степени неурегулированности уголовно-правовых отношений можно выделить: а) Полный пробел, который проявляется в ситуациях, когда норма права или совокупность норм права отсутствуют полностью. б) Частичный пробел, который характеризуется неполнотой нормы права и (или) ее неконкретизированностью. В качестве примера полного пробела можно рассмотреть ч. 3 ст. 331 УК РФ, согласно которой, уголовная ответственность за преступление против военной службы, совершенное в военное время либо в боевой обстановке, определяется законодательством Российской Федерации 293 военного времени. Но «военное время» и «боевая обстановка» - понятия не тождественные. По мнению специалистов, боевая обстановка может возникнуть не только в военное, но и в мирное время, а находящимся в боевой обстановке следует считать всякого военнослужащего, имеющего или выполняющего боевое задание. Важно также заметить, что на сегодняшний день органами законодательной власти РФ не разработано само законодательство о военном времени, о котором упоминается в ч.3 ст. 331 УК РФ, но поскольку подобные преступления периодически совершались (например, во время боевых действий в Дагестане и Чечне), то приходилось применять уголовно-правовые нормы, рассчитанные на мирное время. Данный факт, по мнению профессора Михаила Александровича Кауфмана, во-первых, означает фактическое применение закона по аналогии (что запрещено ч. 2 ст. 3 УК РФ), и, во-вторых, свидетельствует об отсутствии в уголовном законодательстве России целого пласта уголовно-правовых норм, а именно: законодательства военного времени, потребность в применении которого не вызывает никаких сомнений. Как пример частичного пробела можно рассмотреть положение ст. 25 УК РФ. Напомню, данная статья раскрывает содержание прямого и косвенного умысла через отношение к последствиям деяния. Исходя из ее буквального толкования, это применимо лишь к так называемым материальным составам преступлений. Возникает вопрос, а какова структура прямого и косвенного умысла в формальных составах преступления, где условием уголовной ответственности является сам факт совершения деяния, без учета наступивших или потенциально возможных последствий. Во-вторых, в зависимости от необходимости регулирования уголовно-правовых отношений выделяют: а) Мнимый пробел (надуманный, субъективный) б) Настоящий пробел (объективный). Профессор М.А. Кауфман, выделяя категорию мнимых пробелов, характеризует их как пробелы, созданные надуманно, очевидно не имеющие ничего общего с проблемой полноты уголовно-правового регулирования 493 Настоящие же (объективные) пробелы имеют место в действительности, когда действующее законодательство не дает решения данного конкретного случая. Так объективный пробел в уголовно-правовой практике был выявлен сравнительно недавно - в феврале 2016 года - Конституционным Судом Российской Федерации при осуществлении проверки жалобы гражданки Лымарь на положения п. 1 ч.3 статьи 31 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации. Заявительнице, как лицу женского пола, в силу положений ч. 2 ст. 57 УК РФ и ч. 2 ст. 59 УК РФ не могут быть назначены наказания в виде пожизненного лишения свободы или смертной казни, возможность назначения которых является одним из условий отнесения уголовных дел к категории дел, рассматриваемых судом присяжных. Таким образом, объективно не может быть удовлетворено право гражданки Лымарь на рассмотрение ее дела судом присяжных, гарантированное Конституцией РФ. Думается, что данный пробел относится не только к уголовно-процессуальному, но и к уголовному законодательству, поскольку, если использовать системный подход к рассмотрению вопросов применения норм уголовного права, то можно заметить, что этот пробел обнаружился при взаимодействии норм материального права и норм процессуального права одной сферы (области) правоотношений, что существенно затрудняет процесс правоприменения. Что же касается проблемы преодоления пробелов в уголовном праве, то необходимо отметить, что традиционно в науке и практике уголовного права выделяются два способа 494 . Первый способ – это преодоление пробелов в процессе правоприменительной деятельности, посредством аналогии закона, то есть применение к правоотношению, не урегулированному конкретной нормой, нормы закона, которая регламентирует сходные отношения. Этот способ можно рассматривать как казуальное восполнение пробелов, поскольку он ограничивается конкретным случаем, казусом. Однако с помощью аналогии правоприменитель пробел лишь восполняет, но не устраняет. Такой способ восполнения пробелов в уголовном праве применялся в отечественной уголовной практике с 1864 г. по 1917г., а также в некоторые периоды поствоенного 493 Кауфман М.А. Пробелы в уголовном праве: понятие, причины, способы преодоления. М., 2007 494 Пробелы в законодательстве и пути их преодоления: Сб. ст. Н.Новгород: ИЗД-ВО НА МВД России, 2008. – 712 с. 294 советского периода. На сегодняшний день, юридически законодатель в ч. 2 ст. 3 УК РФ запретил применение данного института в качестве способа криминализации деяния, правда, не дав при этом никаких рекомендаций следственным и судебным органам относительного того, каким образом следует действовать при наличии пробела. Вторым способом преодоления пробелов является нормотворческая деятельность, результатом которой будет окончательное устранение пробела. Нормотворческая деятельность осуществляется уполномоченными на то законом органами государственной власти Российской Федерации и представляет собой целый процесс, состоящий из разработки предложений (проектов) по устранению пробелов в праве, рассмотрению таких проектов и их дальнейшему принятию, и утверждению. В процессе нормотворчества добиться преодоления пробелов в уголовном праве можно четырьмя путями: 1. Криминализация деяния – включение в Уголовный Кодекс Российской Федерации статьи, устанавливающей определенный состав преступления и соответствующий вид наказания. 2. Декриминализация деяния– исключение деяния из числа уголовно наказуемых; процесс обратный криминализации. 3. Конкретизация признаков состава преступления– применяется для устранения частичных (неконкретизированных) пробелов уголовного права (как правило, переформулировка статьи, ее части или пункта). 4. Установление правоположений – установление определенных коллизионных правил, выработанных в судебной практике для преодоления коллизий норм права. Само же отсутствие в законе необходимой коллизионной нормы, с помощью которой можно четко разграничить сферы применения норм, следует рассматривать как пробел. Используя такой способ преодоления пробелов в уголовном праве как нормотворческая деятельность, необходимо учитывать специфику и основное назначение законотворческого процесса и в связи этим особое значение придавать соблюдению правил юридической техники. Подводя итог выше сказанному, стоит отметить, что такое понятие как «пробел» является вполне предсказуемым объективным правовым явлением, встречающимся в разных отраслях как российского, так и международного права, и создающим определенные трудности в правоприменительной деятельности, а потому требующим четкого и грамотного правового регулирования. Для этих целей вполне рациональным решением было бы в самом уголовном законе установить легальные правила преодоления пробелов в правоприменительной практике. 295 Решение диагностических задач автороведческой экспертизы при исследовании текстов лиц с нетрадиционной сексуальной ориентацией Колбунова Татьяна Валерьевна Национальный исследовательский Нижегородский государственный университет им. Н.И. Лобачевского (научный руководитель - доктор филологических наук, профессор Радбиль Т.Б.) Предсмертные записки, анонимки с угрозами или оскорблениями, интернет-блоги, SMS- сообщения, комментарии в социальных сетях – всё это является объектами судебного автороведческого исследования. Чаще всего перед экспертами ставится вопрос идентификационного характера: является ли конкретное лицо автором документа, представленного на экспертизу? Однако случается и такое, что круг людей, которые могут быть авторами конкретного текста так широк, что просто бессмысленно и нецелесообразно назначать экспертизу по каждому из них. В таких ситуациях, чтобы максимально сузить круг проверяемых лиц, проводится диагностическое исследование текста. При решении диагностических задач эксперт может установить пол, возраст, место рождения или длительного проживания автора, уровень образования, профессиональную принадлежность, необычное психофизиологическое состояние или психическое заболевание. Наиболее подробно в данной работе рассмотрим определение пола автора по письменному тексту. При решении такой задачи на помощь эксперту приходят исследования из области гендерной лингвистики. Что же такое гендерная лингвистика, гендер, и чем различие понятий «гендер» и «пол»? Гендерные исследования возникают в 70-е годы прошлого столетия за рубежом, являясь продолжением «второй волны» феминистического движения. Непосредственно гендерной лингвистике предшествовала феминистская лингвистика, которая выделяла в языке черты андроцентричности (производность имен женского рода, применение имен мужского рода к женщине повышает ее статус, а применение имен женского рода к мужчине, наоборот – понижает его статус, механизм включенности (врач – и мужчина, и женщина) 495 . Однако А.В. Кирилина отмечает, что русский язык имеет сниженную степень андроцентризма 496 В центре исследований гендерной лингвистики лежат представления о речевом поведении человека, на которое влияет его половая принадлежность 497 Понятие «гендер» происходит от английского gender (род, пол), образованного от лат. genus. В западной социологии гендер – это конструкт, в основе которого лежат три группы характеристик: биологический пол, полоролевые стереотипы и гендерный дисплей – многообразие проявлений, связанных с предписанными обществом нормами мужского и женского взаимодействия. Позже гендер стал пониматься расширительно как социальный конструкт, реально существующая система межличностного взаимодействия, посредством которого создается, подтверждается и воспроизводится представление о мужском и женском как категориях социального порядка 498 Понятия «пол» и «гендер» не равны. Косых Е.А. раскрывает понятие «пол» как «компонент значения лексических единиц, воспроизводящих экзистенциональные параметры индивида», а «гендер» «отражает одновременно процесс и результат «встраивания» индивида в социально и культурно обусловленную модель мужественности или женственности, принятую в данном обществе на данном этапе». Таким образом понятие «гендер» оказывается шире понятия «пол» 499 495 . Кузнецов А.М. О Понятии «Гендер» и гендерной лингвистике. // Социолингвистика вчера и сегодня: Сб. науч. тр. - 2-е изд-е. - М., 2008. - С. 175-194. 496 Кирилина А.В. Гендерные аспекты языка и коммуникации. М., 1999. С. 29. 497 Кирова А.Г. Развитие гендерных исследований в лингвистике. // Вестник Томского государственного педагогического университета. 2009. № 8 (86). С. 138-140. 498 Ласкова М.В. Грамматическая категория рода в аспекте гендерной лингвистики. – Ростов н/Д, 2001. С. 198. 499 Косых Е.А. Соотношение концептов «пол», «секс», «гендер» в современном русском языке//Исследования по семантике. - Уфа. 2001. – С. 291 296 По мере накопления знаний в области гендерной лингвистики появляется такое понятие как гендерный стереотип, под которым понимаются упрощенные, схематизированные, эмоционально четко окрашенные, устойчивые образы мужчин и женщин, распространяемые обычно на всех представителей той или иной гендерной общности независимо от личных особенностей тех или иных представителей 500 В своей работе Е.И. Горошко выделяет основные и дополнительные идентификационные признаки мужской и женской речи. Основной список содержит такой перечень признаков: 1. тексты мужчин короче женских; 2. мужчины употребляют более короткие предложения; 3. в мужских текстах больше ошибок; 4. в речи мужчин по сравнению с речью женщин больше существительных и прилагательных, но меньше глаголов и частиц; 5. мужчины употребляют больше качественных и притяжательных прилагательных, причем качественные употребляются в основном в положительной степени; 6. в речи мужчин преобладают рационалистические оценки, редко присутствуют эмоциональные и сенсорные оценки, крайне редко – социальные; 7. мужчины выделяют более эстетическую, нежели этическую сторону предмета; 8. речь мужчин более связна; 9. мужчины чаще употребляют подчинительную, а не сочинительную связь; 10. мужчины реже используют восклицательные и вопросительные предложения; 11. в мужской речи реже встречаются предложения с инвертированным порядком слов. Дополнительный список включает в себя такие признаки как: 1. у мужчин больше ошибок на грамматическом и лексическом уровнях; 2. абстрактные существительные чаще встречаются у мужчин, конкретные – у женщин; 3. мужчины чаще используют повелительное наклонение, женщины – сослагательное; 4. при построении сложных предложений с подчинительной связью мужчины конструируют больше придаточных времени, места, цели; у женщин преобладают придаточные степени и уступительные; 5. в мужской речи больше вводных конструкций. Однако стоит заметить, что данные различия не носят обязательный, закономерный характер, поскольку в русском языке нет таких единиц, которые употреблялись бы исключительно женщинами или исключительно мужчинами 501 Р.К. Потапова, проводя исследования в области судебной фоноскопии вводит термин «сексолект», указывая при этом, что он «наиболее полно и адекватно отражает наличие ряда особенностей, присущих индивидууму не только с учетом его исконного (базового) физиологического пола, но также и имитируемого противоположного пола, что в настоящее время достаточно широко практикуется в криминальной среде». Выделяется «базовый» сексолект (исходный биологический пол) и «производный» сексолект, под которым понимается либо имитация противоположного пола, либо физиологическая переориентация 502 . На наш взгляд данные положения из области фоноскопии с успехом отнести и к автороведческой экспертизе, а между «базовым» и «производным» сексолектом поставить нетрадиционную сексуальную ориентацию. По данным неофициальной статистики примерно 5% населения России – гомосексуалисты. Есть ли в речи лиц с нетрадиционной сексуальной ориентацией такие признаки, которые позволят выделить их из массы гетеросексуальных людей? 17 из 20 опрошенных на вопрос: «Как выглядит женщина-гомосексуал?» ответили: «Похожа на мужчину», имея ввиду при этом короткую стрижку, свободную мешковатую одежду и некую «мужскую» грубость в поведении. Стоить отметить, что такое описание – это просто сложившееся стереотипное мышление, которое зачастую не соответствует реальности. 500 Кирова А.Г. УКАЗ.СОЧ. С. 163. 501 Горошко Е.И. Особенности мужского и женского вербального поведения: (психолингвист. анализ): Автореф. дис. … канд. филол. наук – М., 1996. – С. 56. 502 Потапова Р.К. Сексолект как составляющая экспертной фоноскопии в криминалистике // Гендер как интрига познания. – М., 2000. - С. 135-148. 297 Но тем не менее, если люди выделяют особенности во внешности таких женщин, возможно ли найти особенности в их речи? В настоящей работе нами была предпринята попытка изучить и выявить речевые признаки женщин с нетрадиционной сексуальной ориентацией. Мы предложили нескольким девушкам написать сочинение на свободную тему объемом примерно в 200-300 слов. В результате исследования мы пришли к следующим выводам: по классификации, предложенной социопсихологом С.Л. Бем, женщины нетрадиционной сексуальной ориентации все- таки относятся к феминному типу личности, в речи которой преобладают женские психологические проявления над мужскими. Об этом говорит и высокая эмоциональность, обилие риторических вопросов и восклицаний («Кого мне больше любить, если в моём роду поляки, финны, русские, украинцы и немцы?»; «Ведь есть вероятность, что за эти ближайшие 10 лет я сменю работу и, вместо рутинных механических действий, я найду в себе спящего где - то глубоко внутри дизайнера по интерьеру или гениального программиста?»; «И почему имеет место мысль о том, что за этой границей, пусть даже вас разделяет всего-то пара километров, человек совсем не такой, как здесь?»), разнообразие лексики при передаче эмоций, длинные распространенные предложения, богатство синонимичных рядов, наличие речевых клише. Несмотря на заданный объем текста, сочинение каждой девушки составляло в среднем около 400 слов. Таким образом, можно сделать вывод, что речь женщины с нетрадиционной сексуальной ориентацией наверняка нельзя спутать с речью мужчины, но и отличить от гетеросексуальной женщины пока что тоже не представляется возможным. Все это вполне объяснимо. Вообще среди однополых пар выделяют три модели отношений, одна из которых является подобием гетеросексуальной модели поведения – один партнер выполняет роль мужчины, другой - женщины 503 . Но такая модель поведения совсем не свойственна женским парам, в которой оба партнера играют исключительно «женскую» роль 504 Мы уверены, что не стоит останавливаться на достигнутых результатах, так как на данном этапе их нельзя назвать достаточно глубокими. Возможно, это связано с боязнью, неготовностью, нежеланием людей идти навстречу исследованиям. Данная тема представляет достаточно большой научный и практический интерес, так как выявление особых признаков какой-либо относительно небольшой группы позволит следствию существенно сузить круг искомых и проверяемых лиц при расследовании того или иного преступления. 503 Бем С. Линзы гендера: Трансформация взглядов на проблему неравенства полов. 2004. С. 172. 504 Кон И.С. Лики и маски однополой любви. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Астрель, 2006. – С. 495. |