кд (1). Сущность и содержание коммерческой деятельности сущность коммерческой деятельности
 Скачать 1.12 Mb.
|
|
Глава 6. ДОГОВОРЫ В КОММЕРЦИИ 6.1. Понятие и правовое регулирование договоров. 6.2. Классификация и виды договоров. 6.3. Структура договоров. 6.4. Порядок заключения и исполнения договоров. 6.5. Ответственность за нарушение договорных обязательств. 6.6. Изменение и расторжение договора. 6.7. Порядок рассмотрения споров в международном коммерче- ском арбитраже. 6.1. Понятие и правовое регулирование договоров Коммерческая деятельность связана с действиями граждан и юри- дических лиц, направленными на установление, изменение или прекра- щение гражданских прав и обязанностей, которые признаются сделка- ми. Основными признаками сделки являются: • участие в качестве субъектов сделок граждан или юридических лиц; • признание сделками лишь тех действий субъектов, которые на- правлены на установление, изменение или прекращение гражданских прав или обязанностей. Различают односторонние, двусторонние и многосторонние сделки. Односторонней считается сделка, для совершения которой в соот- ветствии с законом, иными правовыми актами или соглашением сторон необходимо и достаточно выражение воли только одной стороны. Она создает обязанности для лица, совершившего одностороннюю сделку. Для других лиц она может создавать обязанности лишь в случаях, уста- новленных законом либо соглашением с этими лицами. В качестве при- меров односторонних сделок могут быть доверенность, завещание и др. Для совершения двусторонней или многосторонней сделки необхо- димо выражение согласованной воли двух или более сторон. Такие сделки называют договором. Поэтому любой договор обязательно явля- ется сделкой, но не всякая сделка является договором. Общие положения договорного права, включающие понятия и ус- ловия договора, виды договоров в гражданских правоотношениях, по- рядок их заключения, преддоговорные споры, изменение и расторжение договора и другие нормы договорного права, изложены в Гражданском кодексе Российской Федерации. Он является основным нормативно- правовым документом для регулирования коммерческих взаимоотно- шений. 73 В п. 1 ст. 420 Гражданского кодекса Российской Федерации содер- жится следующее определение договора: «Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязан- ностей». С его помощью регулируют отношения в осуществлении хо- зяйственной деятельности. Он определяется как согласие сторон, на- правленное на установление, изменение или прекращение обязательств. В качестве сторон договора могут выступать как физические, так и юридические лица. При этом непременным условием является свобода в заключении договора. Граждане и юридические лица вступают в договорные отношения по своей воле и своим интересом. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей и в определении любых, не противоречащих зако- нодательству, условий договора. Это позволяет обеспечивать такое обя- зательное и необходимое условие договора, которым является равно- правие его участников. Условия договора определяются по усмотрению сторон, за исклю- чением тех случаев, когда содержание соответствующего условия пред- писано законом. 6.2. Классификация и виды договоров С принятием действующего Гражданского кодекса Российской Фе- дерации введено большое количество новых видов договоров, в том числе используемых и при осуществлении коммерческой деятельности. Их принято классифицировать по следующим основаниям: 1. По распределению прав и обязанностей у договаривающихся сторон. По этому признаку договоры подразделяют на односторонние, дву- сторонние и многосторонние. В односторонних договорах одна сторона имеет только права, дру- гая – только обязанности. Это может быть, например, договор займа, при заключении которого заимодавец имеет право требовать возврата долга, а заемщик обязан вернуть взятую сумму. В двусторонних договорах каждая из сторон имеет по отношению друг к другу, как права, так и обязанности. К ним относят большинство гражданско-правовых договоров. В многосторонних договорах участвуют три или более сторон. Для того чтобы договор был признан действительным, все стороны договора должны быть полностью право- и дееспособны. 2. По необходимости для заключения договора передать имущество в натуре различают реальные и консенсуальные договоры. 74 Для заключения реального договора, помимо достижения соглашения сторон по всем существенным условиям договора и придания ему соответ- ствующей формы, по закону требуется выполнение каких-то конкретных действий. Так, договор займа считается заключенным с момента передачи заемщиком должнику денег или других предметов займа. Большинство гражданско-правовых договоров являются консенсу- альными, так как считаются заключенными при достижении сторонами соглашения по всем существенным условиям и после придания догово- рам надлежащей формы. Для вступления такого договора в силу более ничего не требуется. Права и обязанности у сторон возникают с момен- та его подписания. 3. По наличию встречного исполнения договоры делятся на воз- мездные и безвозмездные. К возмездным договорам относят договоры, по которым сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполне- ние своих обязанностей (ст. 423 ГК РФ). Возмездность в договоре мо- жет выражаться в передаче денег, вещей, предоставлении встречных услуг. К таким договорам относится договор купли-продажи, по кото- рому одна сторона предоставляет товар, другая его оплачивает. При заключении безвозмездного договора одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления. Так, безвозмездным является договор дарения. 4. По форме совершения договоры делят на договоры, совершен- ные в устной и в письменной форме. Устные договоры не фиксируются в письменной или иной опреде- ленной форме. К ним относят, например, договоры купли-продажи, за- ключенные гражданами между собой на сумму, не превышающую в десять раз установленный законом минимальный размер оплаты труда. Сделки юридических лиц между собой и с гражданами, а также сделки граждан между собой на большую сумму, должны совершаться в про- стой письменной форме (ст. 161 ГК РФ). Договоры в письменной форме подразделяются на договоры в про- стой письменной форме и в письменной нотариальной форме. В простой письменной форме договоры заключаются: – путем составления одного документа, подписанного сторонами; – путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, которая позво- ляет достоверно установить, что документ исходит от стороны по дого- вору. Эта форма договора обязательна при заключении договоров юри- дическими лицами между собой и с гражданами, а также гражданами между собой на сумму, превышающую не менее чем в десять раз уста- 75 новленный законом минимальный размер оплаты, а в случаях, преду- смотренных законом, – независимо от суммы договора. Для нотариального удостоверения договора требуется удостовери- тельная надпись нотариуса или другого должностного лица, имеющего право совершать такое нотариальное действие. Нотариальное удостове- рение сделок необходимо в случаях, указанных в законе. Договору мо- жет быть также придана нотариальная форма по соглашению сторон. Некоторые договоры (продажи предприятия, аренды предприятия и др.) в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации подлежат государственной регистрации. Законодательством предусмотрено несколько видов договоров: публичный договор, договор присоединения, предварительный договор, договор в пользу третьего лица. Публичный договор. Он заключается коммерческой организацией и устанавливает ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей дея- тельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обра- тится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи и т.п.) – ст. 426 ГК РФ. Отказ коммерческой организации от заключения публичного дого- вора при наличии возможности предоставить потребителю соответст- вующие товары, услуги, выполнить для него определенные работы не допускается. Цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного до- говора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исклю- чением тех, кому законом и иным правовым актом допускается предос- тавление льгот. Условия публичного договора определяются «примерными усло- виями», разработанными для соответствующих договоров и опублико- ванными в печати или изложенными в форме примерного договора. Договор присоединения. В данном случае речь идет о договоре, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могут быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом (ст. 428 ГК РФ). Присоединившаяся к договору сторона вправе потребовать его рас- торжения или изменения в следующих случаях: • договор хотя и не противоречит закону и иным правовым актам, но лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида; • договор исключает или ограничивает ответственность другой сто- роны за нарушение обязательств либо содержит другие, явно обремени- тельные для присоединившейся стороны условия, которые она, исходя 76 из своих разумно понимаемых интересов, не приняла бы, при наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора. Однако такое требование, предъявленное стороной, присоединившейся к дого- вору в связи с осуществлением своей предпринимательской деятельно- сти, не подлежит удовлетворению, если присоединившаяся сторона зна- ла или должна была знать, на каких условиях заключает договор. Предварительный договор. Стороны обязуются заключить дого- вор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (ос- новной договор) на условиях, предусмотренных предварительным дого- вором (ст. 429ГК РФ). Предварительный договор заключается в форме, принятой для ос- новного договора, и должен содержать условия, позволяющие устано- вить предмет, а также другие существенные условия основного догово- ра. В нем указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор. Если такой срок не определен, то основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предвари- тельного договора. Договор в пользу третьего лица (ст. 430 ГК РФ). В нем стороны устанавливают, что должник обязан произвести исполнение не кредито- ру, а третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполне- ния обязательства в свою пользу. С момента выражения третьим лицом должнику намерения воспользоваться своим правом по договору сторо- ны не могут расторгать или изменять заключенный ими договор без согласия третьего лица. Заключение таких договоров часто практикуется в посреднической деятельности. В коммерческой деятельности, в зависимости от взаимоотношений сторон, хозяйственный договор может принимать различные формы. Это может быть договор купли-продажи, договор розничной купли- продажи, договор поставки, договор комиссии, договор консигнации, договор складского хранения товаров, договор аренды (лизинга), дого- вор на техническое обслуживание торгового оборудования, договор на рекламу торгового предприятия, трудовой договор, а также договор подряда, перевозки грузов, оказания услуг, поручения, и др. Правовыми формами реализации продукции являются договоры поставки; оптовой купли-продажи; мены; контрактации; энергоснабже- ния. Они относятся к договорам, направленным на передачу имущества в собственность, и их регулирование осуществляется мерами, опреде- ленными в гл. 30, 31 ГК РФ. Целью таких договоров является получение прибыли, предметом договора – как правило, имущество, предназначенное для осуществле- ния предпринимательской деятельности. 77 По договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), которая обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму. Он может заключаться не только между юридически- ми, но и физическими лицами, являющимися индивидуальными пред- принимателями. Разновидностью договора купли-продажи является договор роз- ничной купли-продажи. По такому договору продавец, осуществляю- щий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного или домашнего пользования, не связанного с предприни- мательской деятельностью. Договором поставки называется договор,по которому «постав- щик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупленные им товары покупателю для использования в предпринима- тельской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, се- мейным, домашним и иным подобным использованием» (ст. 506 ГК РФ). Он, как правило, заключается между производителями и оптовыми торговыми предприятиями, производителями и предприятиями рознич- ной торговли. Это не самостоятельный вид договора, а разновидность договоров купли-продажи. Основными признаками, позволяющими выделить договор постав- ки среди иных видов договоров купли-продажи, являются следующие: 1. Правовой статус поставщика. В качестве продавца (поставщика) в договоре поставки выступает предприниматель. Это может быть ком- мерческая организация – юридическое лицо либо гражданин (индивиду- альный предприниматель). Поставщик продает либо производимые им товары, либо товары, закупленные им для продажи. 2. Цель приобретения товара. Товар приобретается либо для ис- пользования в предпринимательской деятельности, либо для деятельно- сти, не связанной с личным, домашним, семейным его использованием. 3. Срок исполнения обязательства поставки. Наряду с наименова- нием и количеством товара данный признак приобретает значение су- щественного условия договора. 4. По договору поставки возможна оптовая продажа товаров едино- временно (в срок) либо отдельными партиями в течение длительного периода в обусловленный срок. 5. Момент заключения договора и его исполнения. Как правило, они не совпадают. 78 6. Расчеты за поставленные товары. При заключении договора сто- роны выбирают любую форму расчетов. Если в договоре не указана форма расчетов, то расчеты осуществляются платежными поручениями. 7. Определение срока и порядка оплаты товаров. При этом может быть предусмотрена оплата как до, так и после передачи товара. Если в договоре предусмотрена предварительная оплата товаров, то стороны могут обусловить конкретную дату их передачи, исчисляемую со дня поступления денежной суммы на счет поставщика. В случае отсутствия в договоре условий о предварительной оплате товаров оплата осуществляется непосредственно после их пере- дачи. Термин «непосредственно» можно трактовать как незамедлитель- но, в возможный кратчайший срок. 8. Ответственность. Установленная законом или договором постав- ки неустойка за недопоставку или просрочку поставки товаров взыски- вается с поставщика до фактического исполнения обязательств. Односторонний отказ от исполнения договора поставки или одностороннее его изменение допускаются в случае существенных на- рушений договора одной из сторон, к которым можно причислить: • поставки товаров ненадлежащего качества с недостатками, кото- рые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок; • неоднократные нарушения сроков поставки товаров; • неоднократные нарушения сроков оплаты товаров; •неоднократно повторяющиеся случаи невыборки товаров. Договор поставки может заключаться на один, два, три, пять лет или на другой период. Для упрощения и ускорения оформления дого- ворных отношений применяется так называемая пролонгация, т.е. про- дление договора. Особое место среди договоров поставок занимает государствен- ный контракт на поставку товаров для государственных нужд, а также заключѐнные на его основе договоры на поставку товаров для государственных нужд. Они регулируются ст. 525 ГК РФ и другими нормативными актами. Поставка товаров для государственных нужд (например, для Мини- стерства обороны РФ, МИД РФ, Министерства социального обеспече- ния, МЧС, пополнения страховых резервов, для районов Крайнего Се- вера и т.п.) устанавливается органами государственного управления предприятиям различных форм собственности путем определения кон- кретных объемов производства (поставки) тех или иных видов товаров. При этом устанавливаются и цены поставки. Законом установлено, что поставщикам продукции и товаров для госнужд могут предоставляться: льготы по налогу на прибыль; целевые дотации и субсидии; кредиты на льготных условиях. 79 Порядок заключения государственного контракта и договора по- ставки товаров для государственных нужд установлен в ст.528 и 529 ГК РФ. Договор мены – это гражданско-правовой договор, по которому каждая сторона обязуется передать в собственность другой стороне один товар в обмен на другой. Он является консенсуальным, возмезд- ным и взаимным. До перехода к рыночным отношениям договор мены использовался очень редко, поскольку товарообменные сделки между предприятиями допускались в строго ограниченных случаях. Договор мены регулируется гл. 31 ГК РФ. К нему применяются основные прави- ла о купле-продаже, поскольку эти договоры по своей юридической природе близки друг к другу (ст. 567 ГК РФ). Каждая из сторон высту- пает одновременно и продавцом, и покупателем. Цель договора – получение товара, а не денежного эквивалента, как в договоре купли-продажи. Субъектами договора мены выступают граждане и юридические лица. (Государство к участию в таком договоре обычно не допускается ввиду того, что натуральный обмен противоречит принципам бюджет- ного устройства страны). Единственным существенным условием договора мены служит ус- ловие о предмете договора. Поскольку ГК РФ не устанавливает в этом вопросе никаких ограничений, предметом такого договора могут быть не только любые вещи, находящиеся в гражданском обороте, но и иму- щественные права. Цена договора мены – это стоимость каждого встречного предос- тавления. Если из договора мены не следует иное, то товары, подлежа- щие обмену, предполагаются равноценными, а расходы на их передачу и принятие осуществляются в каждом конкретном случае стороной, не- сущей соответствующие обязанности. Если обмениваемые товары признаются неравноценными, то сто- рона, передающая товар, цена которого ниже, должна оплатить разницу в стоимости непосредственно до или после передачи товара, если дру- гой порядок не указан в договоре. В международном торговом обороте договор мены обычно называ- ется бартерной сделкой. |