Тема Предмет и методология теории права и государства
 Скачать 5.52 Mb.
|
|
Тема 8. Современные подходы к пониманию права Право, может быть, не всегда зримо сопровождает человека в течение всей его жизни. Русский теоретик права Н. М. Коркунов замечал, что «можно, пожалуй, найти человека во всю свою жизнь никогда не заинтересовавшегося вопросами естествознания и истории, но прожить свой век, никогда не задаваясь вопросами права, дело совершенно немыслимое. Каким мизантропом вы ни будьте, как ни чуждайтесь вы людей, вам не обойти вопросов о праве. По крайней мере одно право, право личной свободы, не может вас не заинтересовать. Чуждаясь людей, вы должны же им сказать: здесь сфера моей личности, сюда вы не имеете права вторгаться». Древнеримский юрист Ульпиан писал, что «изучающему право надо прежде всего узнать, откуда происходит слово “право” (ius); оно получило свое название от (institutia)... право есть наука (ars) о добром и справедливом». Немецкий мыслитель И. Кант подчеркивал, что «для правоведа остается тайной - является ли правом то, что требуют законы, каков всеобщий критерий, на основании которого можно вообще различать правовое и неправовое» (позиция 1). Правопонимание - научная категория, отражающая процесс и результат целенаправленной мыслительной деятельности человека, включающая познание права, его восприятие (оценку) и отношение к нему как к целостному социальному явлению. В контексте сказанного заметим, что для рядовых граждан и правоприменителей имеют значение изданные в надлежащем порядке, имеющие юридическую силу законы и подзаконные нормативные акты. Для субъектов правотворчества (творцов права), которые должны в своей деятельности опираться на принцип научности, важно обнаружить право в повседневной жизни и облечь его в соответствующую форму. В рамках нормативного подхода право:
В советском правоведении у истоков нормативного правопонимания стоял А. Я. Вышинский, который в 1938 г. определял право так: «Право есть воля класса, господствующего в данном обществе. Воля рабочего класса, направленная к построению социализма, есть воля социалистическая, и право, выражающее эту волю, есть право социалистическое». И еще: «Право - совокупность правил поведения, выражающих волю господствующего класса, установленных в законодательном порядке, а также обычаев и правил общежития, санкционированных государственной властью, применение которых обеспечивается принудительной силой государства в целях охраны, «крепления и развития общественных отношений и порядков, выгодных и угодных господствующему классу». Достаточно полно и доступно концепции права представлены в учебнике «Теория государства и права» В. В. Лазарева, С. В. Липеня (М., 2005), в связи с чем в данной части пособия мы и обратились к материалам этого издания. Наиболее последовательно нормативизм в праве раскрыт Г. Кельзеном. У него право так связано с государством, что последнее рассматривается как персонифицированный правопорядок. Право, по Г. Кельзену, представляет иерархичную систему норм в виде лестницы (пирамиды), где верхняя ступень обусловливает нижнюю и ей подчиняет ее. И если вышестоящими являются конституционные нормы, а далее по нисходящей идут нормы обыкновенных законов, нормы ведомственных инструкций, вплоть до индивидуальных актов, то принцип соответствия одной нормы права другой как раз и означает утверждение незыблемого режима законности. Г. Кельзен не задавался вопросом о классовой сущности права, отвергал изучение права в аспекте экономии и политики. Он отдавал первенство нормам международного права перед нормами внутреннего права. Сторонники социологического подхода отождествляют право с регулируемыми им общественными отношениями. Р. 3. Лившиц в этой связи подчеркивал, что «право выступает в первую очередь как определенный порядок в обществе». Данный подход полезен для исследователя и законодателя, ведь, чтобы познать право, подготовить своевременный и эффективный нормативный акт, надо изучать законодательство в действии. «Социально реализованное бытие писаных норм - источник их постоянного совершенствования. Жизнь права - источник выявления пробелов в законодательном регулировании общественных отношений». Для правореализующей практики данный подход менее предпочтителен, ибо он дестабилизирует правовой порядок, а не укрепляет его. С позиции социологической школы, отождествление права с законом неверно, так как «мертвые» нормы, которые не реализуются в поведении людей, не составляют действующего права. Последнее материализуется в правоотношениях. Сторонники социологического подхода утверждают, что отношения по поводу собственности, власти уже правовые, а нормами они лишь закрепляются и складываются в действующую систему права. С точки зрения нормативистов, социологическая платформа означает отказ от авторитета закона и предоставление судье правотворческих функций. Вообще социологический подход концептуально оформился во второй половине XIX в. В рамках школы «свободного права», где основной тезис: «Право следует искать не в нормах, а в самой жизни». «Уподобление писаного закона пустому звуку, сосуду, который еще следует заполнить – вот постулаты социологического направления, и в частности реалистической теории права в США. “Наполнять” законы правом призваны судьи и администраторы. Как убеждаемся, что недоверие к закону и законности - вот суть реалистического подхода к праву». Социологический подход (отрицательные моменты)
3. Опасность некомпетентного решения и откровенного произвола со стороны нечистоплотных должностных лиц. На почве критики старых законов после Октябрьской революции социологический подход пропагандировался и в марксистской теории права (например, П. И. Стучкой). Утверждались совершенно новые общественные отношения, и их спешили объявить правовыми, самим правом. Но, поскольку в то время издавались декреты Советской власти и ставить их под сомнение в качестве права марксистские политические деятели не могли, под правом объявлялись одновременно и новые законы, и новые отношения. Следует отметить, что в последнее время получил распространение взгляд на право как на деятельность. Б. И. Пугинский и Д. Н. Сафиуллин трактуют право как «вид деятельности, состоящий в создании и применении общеобязательных норм и ненормативных (индивидуальных) юридических средств при обеспеченности государственным принуждением, направленной на регулирование производственной, обменной и иной взаимосвязанной деятельности людей для достижения необходимого результата». Появление социологического направления означало выход юридической науки за пределы изучения текстов норм права. Наука обратилась к проблемам реализации нормы, к ее претворению в реальные общественные отношения. Под правом понимают право в действии. Юристы-социологи выдвигают следующий лозунг: «Право в действии - это живое право». В теории естественного права с ее философским подходом к предмету исследования основным считается постулат о существовании высших, постоянно действующих, не зависящих от государства норм и принципов, олицетворяющих разум, справедливость, объективный порядок течения жизни. Такие идеальные правила должны не только быть директивами для законодателя, но и действовать напрямую. Становление философского подхода к праву происходило на основе критики действующего законодательства. Тем самым был нанесен удар безоговорочной апологетике закона, определено несоответствие между высокими и гуманными идеалами и содержанием конкретных законов. Ученые, сторонники данного подхода - В. С. Нерсесянц, В. А. Туманов, Д. А. Керимов сходились на том, что право и закон не совпадают. С этих позиций закон может быть правовым, если он отвечает идеям права, и неправовым, когда он им не отвечает. Философский подход основывается на теории естественного права и состоит в попытке установить различие между правом как объективным явлением общественной жизни и законом как формой выражения права, и на этой основе сформулировать понятие правового закона. С этих позиций право определяется как всеобщий масштаб и равная мера свободы. С позиции естественно-правовой школы отожествление права с законами государства недопустимо, так как законы могут содержать неправовые элементы и закреплять произвол властей. Крупным достоинством этого подхода стала его критическая направленность. И сегодняшняя действительность располагает сотнями доказательств несоответствия между идеями гуманности, справедливости, равенства, с одной стороны, и конкретными законами - с другой, т. е. существует объективное основание для различения права и закона. Заслугой нравственно-правового направления является утверждение приоритета прирожденных и неотъемлемых прав человека: равенства всех перед законом, право на жизнь и телесную неприкосновенность, уважение человеческого достоинства, свобода от произвола и др. Критическое замечание в адрес естественно-правовой теории состоит в том, что далеко не всегда представления о праве как справедливом или несправедливом можно объективировать. Естественно правовые требования и прообразы норм при всей важности имеют и негативные стороны. Они как таковые самым непосредственным образом выражаются в морали, обычаях, религиозных и иных идеологических положениях и в этом качестве не конкретизированы в достаточной степени, не обладают строгой определенностью по содержанию, нередко понимаются в зависимости от индивидуальных особенностей, настроя тех или иных лиц. Иными словами, по своей сути не предназначены для непосредственной регламентации социальных связей. Признаки правового закона
Социологический и философский подходы Широкое понимание права - это единство:
Воспринимая право как единство объективного и субъективного, Л. С. Явич определяет его следующим образом: «Право - это материально обусловленная и возведенная в закон господствующая воля, которая находит свое прямое воплощение как в системе юридических норм, так и в системе наличных прав (обязанностей) участников регулируемых общественных отношений». Варианты интегративного определения права'.
Сущность права Для более глубокого понимания права необходимо проникнуть в его сущность. Это есть главное, основное, определяющее в каком-либо явлении, совокупность его внутренних характеристик и свойств, без которых явление теряет самобытность. При рассмотрении сущности права учитываются два аспекта: 1) любое право прежде всего регулятор общественных отношений (формальная сторона); 2) чьи интересы обслуживает данный регулятор (содержательная сторона) В связи с этим и выделяют два основных подхода к сущности права:
Заметим, однако, что классовые характеристики страдают некоторой односторонностью при разъяснении сущности права. И происхождение этого социального института, и его качества как регулятивной, первоначально opганизационно-трудовой системы, его встроенность в структуру человеческой цивилизации, обеспечение стабильности, устойчивости, упорядоченности общества, смягчение агрессивности, нахождение и закрепление компромиссов вместо взаимоуничтожения, определение справедливости, гуманности - вот главные общесоциальные начала права. В праве, бесспорно, находит выражение нечто общее, необходимое любому члену общества независимо от классовой принадлежности (защита жизни, чести, собственности); в свою очередь, право выражает и защищает господствующие классы, его волю. К правильному выводу о сущности предмета можно прийти лишь тогда, когда он прошел достаточный эволюционный путь, в основном сформировался. В связи с этим С. С. Алексеев отмечал, что «на первых годах развития человеческого общества (в азиатских теократических монархиях, в рабовладельческих и феодальных государствах) существовали, как правило, неразвитые правовые системы, в которых не раскрылись, не развернулись свойства права как самостоятельного и “сильного” нормативного социального феномена, играющего свою особую роль в жизни общества. Такие неразвитые правовые системы остаются в основном инструментом, придатком государственной власти, всецело зависимым от ее усмотрения. Поэтому, в какой-то степени упорядочивая общественные отношения, они не в состоянии противостоять государственному произволу». Известно, что в период рабовладельческого и феодального строя право было традиционным, или обычным. Исключение составляет древнеримское частное право. Неразвитость традиционного права прежде всего состояла в том, что оно выполняло лишь охранительную функцию и выступало частью единой системы социального регулирования, где структурными звеньями были религия, нравственность и обычаи. Справедливо отмечается, что вопрос о сущности права возник только с утверждением буржуазного экономического и социального строя и соответствующей ему сферы духовных ценностей, когда право как регулятор общественных отношений вышло на первый план. До этого классовую сущность имела регулятивная система в целом, в которой право было еще чужеродным и слаборазвитым образованием. Существуют различные подходы к определению сущности права: это либо обеспечение или разграничение жизненных интересов людей, либо выражение их воли, либо установление некоего порядка общественной жизни. На современном этапе сущность права определяется как обусловленная материальными и социально-культурными условиями жизнедеятельности общества, характером классов, социальных групп населения, отдельных индивидов общая воля, как результат согласования, сочетания частных или специфических интересов, выраженная в законе либо иным способом признаваемая государством и выступающая вследствие этого общим (общесоциальным) масштабом, мерой (регулятором) поведения и деятельности людей. Есть и другая дефиниция. Право имеет общесоциальную сущность, служит всем без исключения людям, обеспечивает организованность, упорядоченность, стабильность и развитие социальных связей. А. П. Семитко подчеркивает, что с помощью права имеется возможность в той или иной степени исключить из общественной жизни произвол и своеволие, в какой-то мере гарантировать стабильность, социальный мир, исключить хаос в людском поведении, произвол в отношении личности. Глубинную сущность права он видит в том, что право - это инструмент, средство, механизм или нормативно-регулятивная система защиты личности от произвола любых других лиц, групп и общества, государства в целом. Обратим внимание на позицию Л. С. Явича, по мнению которого сущность права «разворачивается на трех уровнях - политическом, социальном, экономическом: - возведенная в закон и материально детерминированная господствующая воля (сущность права первого порядка); - равный и справедливый в данных исторических условиях масштаб свободы (сущность права второго порядка);
Нетрудно заметить, что такой вывод Л. С. Явич сделал на основе марксистской концепции права, фундаментом которой был классовый подход, активно поддерживаемый и культивируемый в правоведении и правовом сознании при социализме. В настоящее время сущность права заключается в регулировании общественных отношений в условиях цивилизации, в достижении на нормативной основе такой стабильной организованности общества, при которой реализуются демократия, экономическая свобода личности. Признаки позитивного права - это те существенные характеристики, которые позволяют говорить о его появлении и функционировании в обществе как самостоятельном социальном институте, о его отличии от иных социальных регулятивных систем. Признаки позитивного права
Общеобязательность. Право является системой общественных (социальных) норм, которая обязательна для всего населения, проживающего на территории определенного государства. Именно через общеобязательность нормы вносят единые, устойчивые, руководящие начала в общественную жизнь. Иные социальные нормы обязательны лишь для части населения, например членов различных общественных организаций, религиозных обществ и т. д. Обязательность права обеспечивается применением мер государственного принуждения - наступлением неблагоприятных последствий при нарушении установленного поведения, имеющих характер имущественных ущемлений, физических, моральных страданий. Формальная определенность - указание на то, что нормы права не просто идеи и мнения, а реальность, воплощенная в правовых актах. Этот признак указывает на то, что содержание норм четко очерчено. Именно юридические правила, в отличие от других, способны точно, в деталях отразить требования, предъявляемые к поведению людей (указывают, на какие факты, обстоятельства, субъекты они распространяются, какие последствия влекут). Право, организованное формально, препятствует распространению насилия и произвола, утверждает надежный и устойчивый порядок в обществе. В свою очередь, атрибутами данного признака выступают нормативные правовые акты, правовые прецеденты и т. д. Правовые нормы, как правило, фиксируются в письменном виде в специальной форме, что составляет особую ценность права, защищая его от произвольного изменения, закрепляя необходимую для общества устойчивость этого регулятора. Кроме того, устойчивость правового сооружения подкрепляется порядком создания, изменения или отмены законов, что действительно «работает» на стабилизацию общества, исполнения, соблюдения и использования правил поведения. Обеспеченность исполнения принудительной силой государства свидетельствует о мощной государственной поддержке требований права: если предписания не исполняются добровольно, государство принимает необходимые меры принуждения. Системность. Право не просто конгломерат, совокупность норм, а стройная их система. Ни одна норма права не регулирует общественные отношения самостоятельно (изолированно). Право действенно тогда, когда его элементы взаимосвязаны. Это сложное системное образование. В настоящее время в свете новых подходов к пониманию права особую значимость приобретает разделение его на три элемента:
Многократность реализации. Юридические нормы унифицированы, их реализация рассчитана на неограниченное количество случаев. Применение категории «справедливость» к содержанию юридических норм. Право призвано выражать общую и индивидуальную волю граждан, поддерживать позиции, которые в ту или иную эпоху представляются правильными, нравственными. Jus est ars boni et aequi (лат.) - Право есть искусство добра и справедливости. Волевой характер. Позитивное право есть проекция государственной воли. По Гегелю, в праве выражается общая воля народа, объединенного государством. С позиций марксистко-ленинской теории, право - это воля класса, занимающего верховное положение в экономике. Объективность. Право должно адекватно отражать существующие общественные отношения. Этот признак характеризует закономерность появления права на определенном этапе развития общества. В юридической литературе называются и другие признаки права:
5) система нормативной регуляции: право существует, «напоминает» о себе постольку, поскольку оно действует, г. е, отображается в сознании, реализуется в практике людей; динамизм: подвижность права, возможность быстрого изменения законодательных положений. Формы (источники) права Источник права есть его внешняя форма. Это совокупность способов формирования, своеобразного документирования государственной воли. Под формой нрава понимается объективированное закрепление и проявление содержания права в специальных актах государственных органов (решения судов, договоры, обычаи и др.).  Источник права - это чаще всего официальный государственный документ (закон, указ, постановление и т. д.), которым закрепляются нормы права.   Эти формы выражения права дают нам возможность знать и ощущать действие права как социального института. Правовой обычай:
Обычаи были основным источником права на ранних этапах развития рабовладельческого строя. Известны, например, такие перешедшие из родового строя обычаи, как талион (причинение виновному такого же вреда, который был нанесен им); вира (штраф за убийство человека). По мере развития централизации и укрепления государственной власти сфера применения обычая сужается. Он либо совсем вытесняется как регулятор общественных отношений, либо интегрируется в национальные системы права. Обычай, включенный в нормативный правовой акт или положенный в основу судебного прецедента, становится частью законодательства или прецедентного права и перестает быть юридическим источником права. К основным чертам правового обычая относят стихийность и спонтанность возникновения; ритуальность, казуистичность, традиционность. Вряд ли верно полагать, что правовые обычаи - это архаика, утратившая в настоящее время значение. Напротив, правовые обычаи сейчас широко применяются при регулировании разных социальных связей (земельных, наследственных, брачно-семейных) в государствах Африки, Азии, Латинской Америки. Некоторые обычаи, принятые в древности, действуют без изменений до сих пор. | |||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||