Общая теория государства и права_Комаров. Учебник для бакалавриата и магистратуры 9е издание, исправленное и дополненное
 Скачать 1.92 Mb.
|
|
Глава 12 . ФОРМы (ИСТОчНИКИ) ПРАВА 12.1. Понятие формы (источника) права В понятии права необходимо видеть не только государственно-воле- вое, но и специфически юридическое содержание, а также внутрен- нюю форму его существования и внешнюю форму выражения. Формы (источники) права как понятие характеризуют связь права с государ- ством, поскольку именно государственная воля опосредует связь права с объективно существующими общественными отношениями. Если содержанием права является совокупность правил поведения (норм), а его внутренней формой выступают способы образования каж- дой отдельной нормы права и объединения всех норм права в единую систему, то внешняя форма, или источник права, есть совокупность способов формирования, своеобразного «документирования» государ- ственной воли (рис. 12.1). При этом не следует ни сводить право к фор- мам его выражения, ни отрывать его от этих форм. Понятие источника права предполагает его анализ с точки зрения внешней формы выражения как способа возведения в закон воли соот- ветствующих политических сил, стоящих у власти, выражающих инте- ресы всего народа или его части. совокупность способов возведения в закон воли политических сил, стоящих у власти (юридический прецедент, правовой обычай, нормативно-правовой акт) материальные условия жизни общества, определяющие государственную власть дошедшие до настоящего времени различ- ные исторические документы, религиозные воззрения Источник права В формально- юридическом смысле слова В материальном смысле слова Как источник познания Рис. 12.1. Понятие источников права 266 Материальные условия жизни общества, которые определяют госу- дарственную власть и выступают правообразующей силой, дают поня- тие источника права в материальном смысле слова. Форма всегда должна быть существенной, она будет лишена всякой ценности, если не будет иметь содержания, поэтому материальные условия жизни общества обусловливают волю через соответствующую правотворче- скую деятельность, результатом которой является тот или иной источ- ник права. Источник права можно рассматривать и как источник познания, под которым понимаются дошедшие до нашего времени исторические документы: берестяные грамоты древнего Новгорода, судебные речи или выступления ведущих юристов, тексты нормативных правовых актов, судебных или административных прецедентов и т.п. Нас в первую очередь будет интересовать источник права в фор- мально-юридическом смысле, под которым понимаются юридический прецедент , нормативный правовой акт, правовой обычай, норматив- ный договор В юридической литературе отмечается, что форма права в идеале характеризуется рядом особенностей: она должна нормативно закре- плять волю граждан; обусловливаться существующим социально-эко- номическим базисом; обеспечивать политическую власть, служить интересам народа; утверждать приоритетное значение законов как наиболее демократической формы выражения интересов, демокра- тической процедуры подготовки и прохождения нормативных актов в правотворческом органе. Исторически первой формой (источником) права является правовой обычай, под которым понимается санкционированное государством правило поведения, утвердившееся в обществе как простой обычай в результате длительной во времени повторяемости и ставшее тради- цией, т.е. правило, передающееся из поколения в поколение до тех пор, пока не попало в орбиту государственных интересов. Следовательно, не каждый обычай становится правовым, а только тот, который отвечает интересам определенной группы людей или всего общества в целом. Место обычая в системе источников права в разные эпохи было раз- личным. Он занимал доминирующее положение в процессе становле- ния правовых систем (кутюмы, например, на севере Франции, кото- рые просуществовали вплоть до XVI в.), а в современных условиях это довольно редко встречающаяся форма права. Даже в Великобритании, где традиции очень часто имеют общеобязательное значение, обычаи действуют лишь в ограниченной сфере общественных отношений. Они содержатся в торговом праве и отдельных институтах уголовного права (например, участие присяжных в определенных юридических делах). Известные памятники права (Законы двенадцати таблиц, Законы Драконта, Салическая правда, Русская Правда) — это памятники обыч- ного права, созданные на базе ранее сложившихся обычаев формиро- вавшегося общества. 267 Под юридическим прецедентом понимается письменное или уст- ное решение судебного или административного органа, ставшее нор- мой, эталоном, образцом (правилом поведения) при рассмотрении всех последующих подобных дел в будущем. Данное первичное реше- ние становится обязательным для всех, иными словами, получает госу- дарственную поддержку. Таким образом, государством признается решение по конкретному, индивидуальному делу в качестве всеобщей нормы. Правила, содер- жащиеся в судебных решениях, согласно английскому праву должны применяться и в дальнейшем, иначе будет нарушена стабильность общего права, поставлена под угрозу необходимость его существова- ния. Общее право в Великобритании в основном состоит из судебных решений. Там сложилась система правил действия прецедента: а) реше- ния, вынесенные палатой лордов, являются обязательными не только для нее, но и всех иных судов; б) решения, принятые апелляционным судом, обязательны для всех судов, кроме палаты лордов; в) решения, принятые Высшим судом правосудия, обязательны для низших судов. Конституционный суд в Германии пользуется правом нормотворческой деятельности, в том числе и путем установления прецедентов. Характерной особенностью прецедентной формы права является то, что все последующие решения могут вносить отдельные изменения в ранее сформировавшийся прецедент, которые, в свою очередь, также становятся нормой права. В современных российских условиях правотворческой деятельности, отставания от развивающихся общественных отношений при форми- ровании независимой и самостоятельной судебной власти прецеденты судебного толкования , как справедливо считает В. В. Лазарев, должны занять подобающее им место. Особенно это следует связать с работой Конституционного Суда Российской Федерации, решения которого имеют значение не только для судебной, но и для законодательной и исполнительной власти. Обратим внимание на то, что прецеденты судебного толкования не есть судебные прецеденты в собственном смысле этого слова. Нормативный правовой акт — это письменный документ соответ- ствующего государственного органа, которым устанавливаются, изме- няются или прекращаются нормы права, содержащие правила общего характера. Этим он отличается от других актов, рассчитанных на одно- кратное действие, — актов применения права или индивидуальных актов. На практике можно часто встретить смешанные акты, содержа- щие и нормы права, и индивидуальные предписания применения права. Все нормативные акты связаны между собой, располагаются в опре- деленной системе, подчинены друг другу или соотносятся друг с дру- гом, обладают юридической силой, под которой понимается внутрен- нее свойство нормативного правового акта, обусловленное местом 268 органа, его принявшего, в системе государственных органов. Юриди- ческая сила нормативного правового акта зависит не только от места и положения органа, но и от его компетенции, которой он наделяется государством по закону. В качестве самостоятельной формы (источника права) можно рас- сматривать и нормативный договор. Хотя у него много общих черт с нормативным правовым актом, его специфическое положение состоит в том, что на его основе формируются остальные нормативные правовые акты. Например, Договор об образовании СССР, заключен- ный 30 декабря 1922 г. Изменение общественно-политической ситуации после декабря 1991 г., связанное с распадом СССР, привело к тому, что нормативный договор как форма (источник) права претендовал на бóльшую роль в системе форм права в силу необходимости подписания соответству- ющих соглашений между субъектами Российской федерации, а также заключения нормативных договоров между федеральными органами и субъектами российской федерации. Конкретный внешний облик формы права отражает исторические особенности становления правовой системы, традиции в сфере нор- мотворчества, в какой-то степени сущность права. В арабских и некоторых других странах источником права остаются мусульманские религиозные воззрения, выражаемые в виде догм, уточняющие, во что мусульманин должен верить, и предписывающие верующим, что они должны и чего не должны делать. Шариат (в пере- воде «путь следования») составляет то, что называют мусульманским правом, который указывает, как нужно вести себя в соответствии с религией. Мусульманское право — это система норм, выраженных в религиоз- ной форме и основанных на исламе. В основе мусульманского права лежат четыре источника: а) священная книга Коран (основной источник права), состоящая из высказываний Аллаха, обращенных к последнему из его пророков и посланцев Магомету; б) Сунна — сборник традиционных правил, содержащий высказыва- ния Магомета, воспроизведенные рядом посредников; в) Иджма — конкретизация положений Корана в изложении круп- ных ученых; г) Кияс — рассуждения в области права по аналогии о тех явле- ниях, которые не охватываются предыдущим толкованием трех первых источников. Кроме этого, можно отнести к источникам права фирман (указы, распоряжения халифов), канун (законы), урф (правовые обычаи, сло- жившиеся в арабском обществе). Правда, в последнее время в этих странах все более широко исполь- зуются такие традиционные источники права, как правовой обычай и нормативный правовой акт. 269 В современных условиях общеисторической закономерностью явля- ется тенденция возрастания роли письменных источников права, при- чем в первую очередь нормативных правовых актов, наиболее полно отражающих глубинные процессы, происходящие в государственно- правовой надстройке, что в целом приводит к нивелировке, определен- ной унификации различных правовых систем, существующих в мире. Мусульманское право представляет собой целую систему очень детализированного права. Тесно связанное с религией и с цивилиза- цией ислама, оно имеет весьма оригинальное строение, а структура права в исламе имеет особенности. Правовые нормы подразделяются по основным отраслям: право личного статуса (содержит предписа- ния относительно ограничений, брака, развода, родства, материаль- ного обеспечения семьи, воспитания детей, завещания, наследования по закону, опеки и попечительства); уголовное право (содержит клас- сификацию правонарушений и преступлений, а также полагающихся за них наказаний); мусульманское гражданское право (регулирует иму- щественные и обязательственные правоотношения мусульман). Особенность мусульманского права, отличающая его от других правовых систем, заключается в сочетании в нем религиозного и соб- ственно юридического начал, что проявляется в специфике его источ- ников и структуры, механизма действия и правопонимания. Другая черта мусульманского права — это его тесное взаимодействие с мест- ными традициями и обычаями, сочетание в нем как детализированных индивидуальных решений с общими принципами 1 12.2. Виды нормативных правовых актов В Российской Федерации существует довольно сложная система нор- мативных правовых актов. Прежде всего, это акты представительных органов власти федерального уровня и субъектов федерации, высту- пающие результатом правотворческой деятельности государственных органов, в которых устанавливаются, изменяются или отменяются нормы права. Системе законодательства любого государства свойственно деление на законы и подзаконные акты (рис. 12.2). Виды нормативных правовых актов в России Подзаконные акты Законы Распоряжения Приказы Решения Указы Постановления Рис. 12.2. Виды нормативных правовых актов 1 Сюкияйнен Л. Р. Шариат и мусульманско-правовая культура. М., 1997. С. 24. 270 Закон — это нормативный правовой акт, обладающий высшей юридиче- ской силой, принятый в строго определенном, особом порядке, устанав- ливающий основные нормы всех отраслей права и регулирующий наи- более важные общественные отношения. Законы принимаются как федеральными органами, так и органами субъектов Российской Федерации в процессе законотворческой дея- тельности либо в результате непосредственного правотворчества всего народа (референдума). Процедура принятия закона предусмотрена в Конституции РФ, включая определение круга субъектов законода- тельной инициативы, условия прохождения законопроекта, порядок подписания и опубликования. Более подробно процесс принятия зако- нов определяется регламентами соответствующих законодательных органов. Закон регулирует только те общественные отношения, которые характеризуются устойчивостью, типичностью, значимостью, необ- ходимостью законодательно отразить суверенные желания народа. В первую очередь это установление или изменение конституционных норм; закрепление прав человека и гражданина; определение форм правления, национально-государственного или административно-тер- риториального (административно-государственного) устройства, мето- дов осуществления государственной власти; фиксирование принципов организации и деятельности государственных органов, их структуры; определение общих начал уголовной ответственности; регламентация принципов местного самоуправления и др. Закон занимает особое место в системе нормативных правовых актов в силу обладания высшей юридической силой, что является отра- жением его верховенства в этой системе. Все остальные акты должны исходить из закона и не могут ему противоречить, в случае коллизии они считаются не имеющими юридической силы. Закон не требует утверждения со стороны какого-либо органа, кроме необходимого технико-юридического оформления актов референдума. Изменить или отменить закон вправе только тот орган, который его принял, причем в строго оговоренном порядке. Так, акт референдума может быть изменен или отменен только в результате референдума, изменения вносятся также в порядке, определенном референдумом. (С юридической точки зрения, приостановить или скорректировать закон могут президентские указы, но только в условиях чрезвычайного положения и в строго определенном порядке, с последующим утверж- дением высшим законодательным органом.) Таким образом, главными качествами закона являются его пер- вичность, особый порядок принятия, высшая юридическая сила, в связи с чем сами законы должны быть совершенны по содержанию и форме, должны строго реализовываться всеми и повсеместно, регу- лировать наиболее важные общественные отношения. Роль закона 271 в современных условиях преобразования общества существенно воз- растает. Практика деятельности законодательных органов власти выра- ботала закрепленный ныне в Конституции России такой вид норма- тивного акта, как постановление, которое непосредственно связано с осуществлением полномочий в сфере верховного государственного управления и контроля. Чаще всего они принимаются для решения внутриорганизационных проблем и не носят нормативного характера. Однако в отдельных случаях им придается сила закона, поскольку они имеют общий характер. Например, постановление, которым утвержда- лось «Положение о порядке прохождения службы в органах внутренних дел Российской Федерации». Помимо законов и постановлений, Государственная Дума и Совет Федерации могут принимать обращения, призывы, заявления, послания (в том числе и приветственные), имеющие как внутригосу- дарственное, так и международное значение. В большинстве случаев они выражают отношение этих органов к тому или иному вопросу и связаны со знаменательными датами мировой и отечественной исто- рии. В этих актах нормы закона, как правило, не содержатся. Классифи- кация законов может проводиться по различным основаниям: • по их юридической силе — Конституция (Основной закон), Закон Российской Федерации о поправке к Конституции Российской Федера- ции, федеральные конституционные законы, федеральные (обычные) законы; • по субъектам законотворчества (законы, принятые в результате референдума или органом соответствующей государственной власти); • по сфере действия (федеральные законы и законы субъектов Рос- сийской Федерации); • по отраслевой принадлежности (содержащие нормы конститу- ционного, административного, гражданского, уголовного, земельного, семейного права и т.п.); • по внешней форме выражения (конституция, кодекс, устав, закон и т.п.); • по сроку (времени) действия (постоянные и относительно-огра- ниченные); • по кругу лиц (граждане, иностранные граждане, лица без граж- данства, бипатриды, и т.п.); • по времени вступления в силу (вступающие в силу немедленно; со дня, указанного в законе; по истечении установленного срока в порядке общей процедуры правотворчества) (рис. 12.3). Подзаконные нормативные правовые акты вместе с актами зако- нодательной власти составляют единую систему актов государства, поэтому невозможно какое бы то ни было противопоставление подза- конных актов закону, автономность их функционирования. Всем подзаконным актам государственных органов присуща общая черта — они издаются в пределах компетенции исполнительного органа 272 государственной власти, не должны противоречить закону, но могут его развивать, дополнять и даже конкретизировать. По юридической силе Федеральные конституционные Законы субъектов Федерации Принятые органами власти Конституция РФ Федеральные Принятые в результате референдума Федеральные По сроку действия По кругу лиц Постоянные Граждане Временные Лица без гражданства Иностранные граждане По отраслевой принадлежности По внешней форме выражения Кодекс Другие Содержат нормы различных отраслей права Конституция Устав (закон) По субъектам правотворчества По сфере действия |