Теория государства и права. Учебник для бакалавров Оригиналмакет подготовлен компанией ооо Оригиналмакет
 Скачать 1.3 Mb.
|
|
Тема XIV. Формы (источники) права: понятие, виды 207 § 14. Прецедент как источник права Важнейшее место среди форм (источников) права ряда стран зани- мает прецедент. Под прецедентом понимается решение судебного ор- гана по конкретному делу, которое рассматривается в качестве образца при рассмотрении таких же или аналогичных дел. Существует два вида прецедентов: судебный (например, решение, принимаемое по граждан- скому или уголовному делу) и административный (решение, принима- емое административным органом или административным судом). Наибольшее распространение получил судебный прецедент. В странах, где он признается в качестве источника права, правотвор- ческой деятельностью занимаются не только законодательные, но и судебные органы. Судебная практика является источником права. Прецедент как источник права известен с древнейших времен. В Древнем Риме в качестве прецедентов выступали, например, устные заявления (эдикты) или решения по конкретным вопросам преторов и других магистратов. Первоначально они имели обязательную силу при рассмотрении аналогичных дел лишь для самих магистратов, их при- нявших, и в течение срока пребывания их у власти. Однако многие, наиболее удачные с точки зрения интересов гос- подствующего класса положения эдиктов одних магистратов повто- рялись в эдиктах вновь избранных магистратов и приобретали таким образом устойчивый характер. В частности, решения и правила, сфор- мулированные преторами в разное время, постепенно сложились в си- стему общеобязательных норм под названием преторского права. Прецедент как источник права широко использовался также в Средние века и в последующем. В дореволюционной России отно- шение к прецеденту было неоднозначным. Одни теоретики права и практики признавали его в качестве источника права, хотя и с оговор- ками, что это некая дополнительная, вспомогательная по отношению к закону форма. Другие придерживались противоположной точки зре- ния. В послереволюционный период отечественная юридическая на- ука не признавала прецедент в качестве самостоятельной формы (ис- точника) права. Аналогичное отношение к прецеденту наблюдалось и в большинстве стран Восточной Европы, называвших себя социали- стическими. В настоящее время прецедент является одним из основных источ- ников права в правовых системах Австралии, Великобритании, Кана- ды, США и многих других стран. В случае нарушения содержащихся в нем предписаний их выполнение обеспечивается государственным принуждением. «Судья, который пренебрег своей обязанностью отно- ситься с уважением к прецедентному праву, — пишет в связи с этим 208 Раздел III. Теория права английский юрист Р. Кросс, — будет подвергнут самому недвусмыс- ленному воздействию…» 1 § 15. Особенности правового договора как источника права Определенную роль в правовых системах разных стран играет правовой договор. Он отличается от обычных договоров, заключаемых в сферах хозяйственной деятельности, торговли, обмена товарами и т. д., тем, что содержит правила общего характера, нормы поведения, обязательные для всех. В отечественной и зарубежной практике правовые договоры имеют место, например, во взаимоотношениях между государствами и госу- дарственными образованиями. На основе правовых договоров нередко строятся взаимоотношения между государствами и государственными образованиями — субъектами федерации. Всегда — между государства- ми, образующими конфедерацию. В качестве примера можно сослаться на Договор об образовании СССР от 30 декабря 1922 г., Договор об образовании Закавказской Фе- дерации, заключенный в марте 1922 г., и на другие аналогичные акты. На основе Федеративного договора от 31 марта 1992 г. строятся взаи- моотношения между субъектами Российской Федерации в настоящее время. Конституция РФ устанавливает, что с помощью договоров могут регулироваться, кроме того, взаимоотношения внутри субъектов Фе- дерации. Так, согласно ч. 4 ст. 66 федеральным законом и договором могут регулироваться отношения входящих в состав края или области автономных округов. Такие договоры заключаются между органами государственной власти автономного округа с одной стороны и соот- ветственно органами государственной власти края или области с дру- гой. Допуская широкую возможность регулирования отношений, воз- никающих между различными субъектами Федерации и внутри самих субъектов, договором, российский законодатель в то же время закре- пляет положение, согласно которому в случае несоответствия положе- ниям Конституции РФ положений Федеративного договора, а также других договоров между федеральными органами государственной власти Российской Федерации и органами государственной власти ее субъектов, договоров между органами государственной власти субъек- тов Федерации действуют положения Конституции РФ (п. 1 разд. 2). 1 Кросс Р. Прецедент в английском праве. М., 1885. С. 166. Тема XIV. Формы (источники) права: понятие, виды 209 Примером правового договора может служить коллективный до- говор, регулирующий на предприятиях и в учреждениях трудовые, социально-экономические и иные отношения между работодателем (администрацией) и работниками. Приложения к теме XIV 1. Схемы 1) Формы (источники) права Нормативно- правовые акты Законы конституционные Обычные законы Подзаконные акты Правовой обычай Правовой договор Прецедент Общепризнанные принципы международного права Религиозные догматы и тексты Правовая доктрина Судебный Административный 2) Основные признаки нормативно-правового акта Имеет общеобязательный характер Выражает государственную волю Выступает в письменной форме Издается или санкционируется государственными органами В случае нарушения применяется государственное принуждение Обеспечивается государством 210 Раздел III. Теория права 3) Основные признаки закона Обладает высшей юридической силой Имеет общеобязательный характер Должен отражать интересы всего общества Принимается парламентом или путем референдума Принимается, изменяется и дополняется в особом порядке Регулирует наиболее важные общественные отношения 4) Вступление в силу законов и других нормативно-правовых актов С момента опубликования Со времени, указанного в самих актах Со времени, указанного в других специально изданных актах С момента принятия или утверждения 5) Прекращение действия законов и других нормативно-правовых актов В случае прямой отмены акта уполномоченными государственными органами В силу принятия равнозначного акта, содержащего в себе положения, противоречащие действующему акту По причине издания акта, обладающего более высокой юридической силой по отношению к действующему акту По истечении срока действия, указанного в самом акте 2. Вопросы для самоконтроля 1. Особенности и понятие формы права. 2. Соотношение формы и источники права. Тема XIV. Формы (источники) права: понятие, виды 211 3. Различные смысловые значения формы права. 4. Какие формы права существуют? 5. Каковы признаки нормативно-правовых актов? 6. Каков порядок вступления в силу законов и других нормативно- правовых актов? 7. Порядок прекращения действия нормативно-правовых актов. 8. Что означает действие нормативно-правовых актов в простран- стве, во времени и по кругу лиц? 9. Какова природа и содержание правового обычая? 10. Особенности прецедента как источника права. 11. Что такое правовой договор и какова его роль в механизме право- вого регулирования? 3. Рекомендуемая литература к теме XIV Богдановская И. Ю. Прецедентное право. М., 1993. Горшенев В. М. Способы и организационные формы правового регу- лирования в социалистическом обществе. М., 1972. Гузнов А. Г., Кененов А. А., Рождественская Т. Э. Современный зако- нодательный процесс. Смоленск, 1995. Зивс С. Л. Источники права. М., 1981. Зорькин В. Д. Позитивистская теория права в России. М., 1978. Источники права. М., 1985. Конституция. Закон. Подзаконные акты. М., 1994. Кросс Р. Прецедент в английском праве. М., 1978. Леушин В. И. Юридическая практика в системе общественных отно- шений. Красноярск, 1987. Лукьянова Е. А. Закон как источник советского государственного пра- ва. М., 1988. Мальцев Г. В. Понимание права. Подходы и проблемы. М., 1999. Марченко М. Н. Источники права. М., 2005. Марченко М. Н., Дерябина Е. М. Основы права. М., 2008. Монтескьё Ш. О духе законов. Избр. произв. М., 1995. Поленина С. В. Качество закона и эффективность законодательства. М., 1993. Поленина С. В., Колдаева Н. П. Осводе законов РФ. М., 1997. Судебная практика как источник права. М., 2000. Тиле А. А. Время, пространство, закон. М., 1965. Тихомиров Ю. А. Теория закона. М., 1982. Толстик В. А. Иерархия источников российского права. Н. Новгород, 2002. Шебанов А. Ф. Форма советского права. М., 1968. Эбзеев Б. С. Конституция. Демократия. Права человека. М., 1992. Экимов А. И. Интересы и право в социалистическом обществе. Л., 1984. 212 Раздел III. Теория права Тема XV. Система права: понятие, внутреннее строение § 1. Что собой представляет система права? Система права представляет собой внутреннее строение права, определенный порядок организации, расположения составляющих ее ча- стей, обусловленный характером существующих в обществе отношений. Система права выступает как внутренняя форма права, отражающая реально существующие в той или иной стране и опосредуемые им общественные отношения. Все составляющие систему права нормы находятся между собой в такой же по своему характеру взаимосвязи и взаимозависимости, как и регулируемые ими общественные отно- шения. Системность — неотъемлемое свойство любого типа права. Наличие ее указывает на то, что право является не случайным набором разроз- ненных юридических норм, а целостным устойчивым образованием. В основе этой целостности и единства лежат многочисленные объективные и субъективные факторы. В повседневной жизни они по- стоянно переплетаются и взаимодополняются. Среди субъективных факторов следует выделить прежде всего стрем- ление и прилагаемые усилия законодателя к созданию и развитию та- кой системы права, которая бы отличалась если не монолитностью и органическим единством, то по крайней мере элементарной слажен- ностью и непротиворечивостью составляющих ее частей. Ибо от того, как создана и как внутренне организована система права, зависят ее социально-политическая, юридическая и даже идеологическая значи- мость и эффективность. К объективным факторам, способствующим формированию це- лостности и единства системы права, следует отнести те материальные, социальные и иные условия жизни общества, которые определяют не только процесс возникновения и существования системы права, но и объективную необходимость ее слаженного и эффективного функци- онирования. Глубокое и разностороннее изучение системы права с неизбежно- стью предполагает рассмотрение ее с философских позиций, с пози- ций общего системного подхода. Это означает прежде всего, что система права должна рассматриваться не вообще, «в общем и целом», а строго дифференцированно, с выделением и изучением формирующих ее со- ставных частей, с глубоким их анализом. Помимо того, систему права, равно как и любую иную систему, следует рассматривать под углом зрения характера взаимосвязей и вза- имодействия между составляющими ее элементами, уровня целост- ности правовой системы, особенностей формирующей ее и постоянно воздействующей на нее экономической, социальной, политической и иной среды. § 2. Внутреннее строение (структура) системы права: отрасли, институты и нормы права Система права является очень сложным, многоуровневым комплек- сом, структура которого состоит из таких составных частей (структур- ных элементов), как нормы права, институты права и отрасли права. Нормы права составляют основу, базис любой системы права. Это строительный материал, из которого создаются все отрасли и инсти- туты права. Нормы права являются первичными элементами системы права. Они исходят (издаются или санкционируются государственными органа- ми) от государства и представляют собой правила поведения. Норма- ми права регулируются не все, а лишь наиболее важные для жизне- деятельности всего общества и граждан отношения. Что же касается остальных общественных отношений, то они регулируются неправо- выми нормами. Наряду с нормами права важное место в системе права занимают институты права. Это относительно обособленные группы взаимо- связанных между собой юридических норм, регулирующих опреде- ленные разновидности общественных отношений. По сравнению с нормами — первичными структурными элементами системы права — институты являются более емкими по своему характеру и содержанию составными частями, вторичными структурными элементами системы права. Каждым в отдельности институтом права регулируются не все, а лишь однородные общественные отношения. Соответственно каж- дым институтом права в зависимости от вида и особенностей опосре- дуемых им отношений охватываются не все, а лишь отдельные, каче- 214 Раздел III. Теория права ственно определенные, относительно самостоятельные и автономные совокупности правовых норм. Институты права существуют и функционируют в пределах от- раслей права. Вместе с составляющими их нормами они формируют структуру каждой отрасли права. Например, конституционное право России состоит из таких инсти- тутов, как институт гражданства — совокупность норм, регулирующих общественные отношения, связанные с приобретением, осуществле- нием, изменением или утратой лицом статуса гражданина того или иного государства; институты, определяющие место и роль конкретно- го государственного органа в общей системе государственных органов; институты, устанавливающие порядок формирования и деятельности политических партий, общественных организаций и движений, и др. Гражданское право России включает в себя множество институтов, касающихся обязательственных прав граждан, купли-продажи, кон- трактации, подряда, поставок товаров, аренды, проката, найма, займа, перевозок, страхования, хранения товаров, дарения и пр. В трудовом праве России есть институты, связанные с заключени- ем и осуществлением трудовых договоров, начислением и выплатой заработной платы, соблюдением трудовой дисциплины, оформлением и уходом на пенсию и др. Наряду с институтами, действующими в пределах отрасли права, существуют, хотя и немногочисленные, институты, вбирающие в себя нормы нескольких отраслей права. В научной и учебной юридической литературе их называют смешанными институтами. В качестве примера можно сослаться на институт дисциплинарной ответственности. Данный институт по всем свойственным ему при- знакам является институтом трудового права России. Администрация предприятия или учреждения, где совершаются трудовые нарушения, вправе применять к виновным дисциплинарные взыскания. Это про- исходит в рамках трудового права. Однако если дисциплинарные взы- скания оспариваются в судебном порядке, то рассмотрение данного трудового спора осуществляется уже в рамках другой отрасли — граж- данского процессуального права. § 3. Понятие и особенности отраслей права Отрасли права являются самыми крупными составляющими ча- стями системы права. Они представляют собой совокупность отно- сительно обособленных, автономных юридических норм, регулирующих определенную область (сферу) однородных, общественных отношений. Так, совокупность норм права, опосредствующих трудовые отноше- Тема XV. Система права: понятие, внутреннее строение 215 ния, образует отрасль трудового права России; нормы права, опосред- ствующие финансовые отношения, формируют отрасль российского финансового права; нормы права, закрепляющие и регулирующие зе- мельные отношения, создают отрасль земельного права. В зависимости от значимости для жизнедеятельности государства, общества и граждан регулируемых общественных отношений каждая отрасль занимает в системе права определенное положение. Ведущую роль среди отраслей российского права занимает конституционное (го- сударственное) право. За ним в системе права следуют остальные от- расли права, а именно: административное право, финансовое право, земельное право, гражданское право, трудовое право, экологическое право, семейное право, уголовное право, исправительно-трудовое право, уголовно-процессуальное право, гражданско-процессуальное право и др. Особое место среди отраслей и институтов права занимает между- народное право. Оно не входит ни в одну национальную систему права. Предметом его регулирования являются не внутригосударственные, а межгосударственные отношения. Международное право состоит из двух частей — международного публичного права и международного частного права. Каждая отрасль права представляет собой не случайный набор со- ставляющих ее норм и институтов, а целостное образование, систему, точнее, по отношению к системе (подсистеме) институтов права. Таким образом, в рамках системы права в целом существуют менее общие, составляющие ее системы (подсистемы) в виде институтов и отраслей права. Все они органически связаны между собой, взаимо- действуют, дополняют друг друга. Благодаря их взаимосвязи и взаи- модействию формируется цельное, внутренне единое, состоящее из институтов и отраслей образование — система права. § 4. Критерии выделения отраслей права. Предмет правового регулирования В основе деления системы права на отрасли и институты лежат два критерия: предмет и метод правового регулирования. Первый из них считается главным, второй — вспомогательным. Предмет правового регулирования представляет собой совокупность качественно однородных общественных отношений, которые регули- руются нормами, относящимися к той или иной отрасли права. Юридические нормы в своей совокупности образуют отрасль пра- ва, сообразуясь со спецификой соответствующих взаимосвязанных между собой общественных отношений. Качественная особенность 216 Раздел III. Теория права и относительная обособленность различных групп общественных от- ношений предопределяют и своеобразие регулирующих их правовых норм. Например, своеобразие норм гражданского права обусловливается тем, что они в отличие от правовых норм, опосредствующих трудовые, финансовые, семейные и иные отношения, регулируют лишь имуще- ственные и непосредственно связанные с ними личные неимущественные отношения. В некоторых особо предусмотренных законом случаях с помощью норм гражданского права регулируются и иные личные не- имущественные отношения, такие, в частности, как защита чести и достоинства. Гражданский кодекс Российской Федерации (ч. 1) содержит осо- бую статью, в которой поясняется, какие именно отношения могут регулироваться нормами гражданского права. В ней, в частности, предусмотрено, что гражданское законодательство определяет право- вое положение участников гражданского оборота, основания воз- никновения и порядок осуществления права собственности и других вещных прав, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальной собственности), регулирует договор- ные и иные обязательства, а также другие имущественные и связан- ные с ними «личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников». И далее: «Гражданское законодательство регулирует от- ношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, исходя из того, что предпринима- тельской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в уста- новленном законом порядке» (ст. 2). § 5. Методы правового регулирования как основания выделения отраслей права Под методом правового регулирования понимается способ воздейст- вия норм права на те или иные общественные отношения, на поведение людей. Метод правового регулирования не устанавливается произвольно законодателем или правоприменительными органами, а обусловли- вается объективными жизненными обстоятельствами. Он непосред- ственно определяется характером и содержанием регулируемых отно- шений, предметом правового регулирования. |