Учебник Под редакцией доктора юридических наук, профессора А. А. Клишаса
 Скачать 3.3 Mb.
|
|
Вопросы для самоконтроля 1. Понятие социального государства, его признаки. 2. Функция «общих дел» и социальное государство. 3. Правовое и социальное государство: сходство и различие кон- цепций. 4. Социально-экономические права и принцип социального го- сударства. 5. Социальное неравенство: подходы и понятие. 6. Социальное неравенство и задачи социального государства. Список литературы 1. Аристотель. Политика: кн. 7, 8 // Аристотель. Соч.: в 4 т. Т. 4. М., 1984. 2. Арон Р. Эссе о свободах. М., 2005. 3. Бабенко А.Н. Ценности в государственно-правовом измерении. Челябинск, 2015. кой французской революции и окончательно получают легальное оформление в со- временных международно-правовых актах и национальных конституциях (основных законах). Современная трактовка понятия юридического (правового) равенства носит не «арифметический» характер, а приобретает определенную ценностную ориентацию. Именно в этом значении категория «формальное равенство», являясь по своей су- ти результатом абстрагирования от реального содержания объектов, потому как в дей- ствительности не существует идеального выражения абсолютного «равенства» и «нера- венства», тем не менее имеет выраженный ценностный компонент. 1 См.: Нерсесянц В.С. Философия права. С. 32. Теория государства и права 4. Баева Л.В. Ценностные основания индивидуального бытия: опыт экзистенциональной аксиологии. М., 2003. 5. Беляева Ю.Н. О социальных функциях государства // Журнал российского права. 2016. № 1. 6. Гессен С.И. Избранное. М., 2010. 7. Гоббс Т. Левиафан, или Материя, форма и власть государства цер- ковного и гражданского // Гоббс Т. Сочинения: в 2 т. Т. 2. М.: Мысль, 1991. 8. Еллинек Г. Общее учение о государстве. СПб., 2004. 9. Ильин И.А. О сущности правосознания. М., 1993. 10. Здравомыслов А.Г. Проблема интереса в социологической тео- рии. Л., 1964. 11. Зорькин В.Д. Право в условиях глобальных перемен. М., 2013. 12. Кашников Б.Н. Либеральные теории справедливости и полити- ческая практика России. В. Новгород, 2004. 13. Керимов А.Д., Куклин И.Н. Сильное государство как определя- ющий фактор общественного прогресса. М., 2017. 14. Кельзен Г. Чистое учение о праве Ганса Кельзена: сб. пер. Вып. 1. М., 1987. 15. Клишас А.А. Социальное государство: монография. М., 2017. 16. Лебон Г. Психология народов и масс. СПб., 1995. 17. Мальцев Г.В. Социальная справедливость и право. М., 1977. 18. Сорокин П.А. Общедоступный учебник социологии: ст. разных лет. М., 1994. 19. Тихомиров Ю.А. Государство. М., 2013. 20. Шустров Д.Г. Прирученный Левиафан: государство как объект конституционно-правового регулирования. СПб., 2014. 21. Экимов А.И. Интересы и право в социалистическом обществе. Л., 1984. 197 ТЕМА 9 ОСНОВНЫЕ ПОНЯТИЯ О ПРАВЕ. ИСТОЧНИКИ ПРАВА 9.1. Понятие и свойства позитивного права. Определение права и его сущность. 9.2. Функции права. Ценность права. 9.3. Принципы права. Правовые презумпции и правовые аксиомы. Правовые фикции. 9.4. Формы (источники) права. 9.5. Право и экономика. Право и политика. Право и религия. 9.6. Право в системе социального регулирования. Взаимодействие права с моралью, обычаями, традициями и другими социальными регуляторами. 9.1. Понятие и свойства позитивного права. Определение права и его сущность Позитивное право – это система общеобязательных, регулирующих общественные отношения правил поведения, установленных или санк- ционированных государством, обеспеченных силой государственного принуждения, определяющих объем свободы и ответственности членов общества. Когда государство устанавливает правило поведения, оно соз- дает его «с нуля», руководствуясь общественными потребностями. В случае санкционирования правила поведения оно формируется в социальной практике, оценивается государством на предмет со- циальной полезности и соответствия существующему правопорядку и получает государственную защиту. Государство здесь не участвует в формировании самого правила поведения. На примере обычаев можно увидеть следующие типичные способы санкционирования правил поведения государством : • государство отбирает и фиксирует в письменном виде ряд обычаев (позитивирует обычаи, имеет место процесс позитивации обычаев). Характерным является то, что норма перестает быть нормой право- 198 Теория государства и права вого обычая, а становится нормой правового акта, который основан на правовом обычае. Пример: Русская Правда (XI в. – древнейшие списки, XIII–XVвв. – про- странная правда), Салическая правда (Lex Salica – конец V– начало VI в.); • государство может сделать отсылку в нормативном акте к обычаю. Пример: ч. 1 ст. 5 ГК РФ: обычаем признается сложившееся и широ- ко применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности не предусмотренное законодательством правило поведения независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Часть 2 ст. 5 ГК РФ: обычаи, противоречащие обязательным для участ- ников соответствующего отношения положениям законодательства или договору, не применяются; • способом санкционирования обычая служит создание судебного или административного решения, основанного на обычае. В данном случае обычай становится правовым вне зависимости от того, яв- ляется ли судебный или административный прецедент источником права в данном государстве. Суд или административный орган, являясь государственным органом и вынося решение на основе обычая, выражает государственную волю, направленную на при- знание факта существования обычая и его обязательности. В Апелляционном определении от 06.04.2017 г. по делу № АПЛ17-40 Верховный Суд РФ отметил: «Как обоснованно указано в обжалуемом решении, оспариваемый пункт по своему правовому содержанию не нару- шает прав физического лица при совершении с его участием конкретной банковской операции, не устанавливает ограничений, связанных с воз- можностью получения полной и достоверной информации, в том числе от работников уполномоченных банков (филиалов). В судебном заседании суда первой инстанции административный истец не оспаривал того, что в соответствии с обычаями делового оборота в банковской системе одним из способов извещения клиентов является вывешивание банком сообще- ний на информационных стендах, с которыми можно ознакомиться. Согласно правовой позиции Конституционного Суда РФ, выраженной в Определении от 20 декабря 2001 г. № 264-О, такие сложившиеся обычаи не противоречат действующему законодательству и не затрагивают кон- ституционных прав граждан». 199 Тема 9. Основные понятия о праве Позитивное право в юридической науке часто называют правом в объективном смысле, т.е. объективным правом. Другими словами, позитивное право – это нормы поведения, которые создаются (или признаются) людьми и властно утверждаются как постоянный и не- пререкаемый императивный критерий для обязательного поведения. Создаются (или признаются), чтобы императивно, в общеобязательном порядке определять, что юридически дозволено, а что юридически недозволено. Они получают определенное внешнее выражение в виде законов, юридических прецедентов и иных источников. Позитив- ное право можно признать некоторым искусственным образованием и притом постоянно существующим, «заведенным» на непрерывное действие для решения жизненных ситуаций внешним образованием, существующим в государстве 1 . Таким образом, объективное (позитив- ное) право – это совокупность правовых предписаний, выраженных в источниках права. Субъективное право – это мера возможного пове- дения лица, определяемая на основе объективного права. Объективное право не может быть реализовано иначе, как через субъективное право, а последнее не может последовательно осуществляться, использоваться без опоры на позитивное. Право появляется и развивается под влиянием как субъективных, так и объективных факторов. Субъективное в праве проявляется в следующем: • право предполагает не только правовые нормы, но и возникающие на их основе субъективные права, под которыми понимается мера возможного поведения конкретного субъекта в определенной си- туации; • мера возможного поведения выражается в: 1) праве на собственные активные действия; 2) праве требовать определенного поведения от обязанного лица; 3) праве обратиться за государственной за- щитой своих прав и законных интересов; • субъективное право связано с лицом-субъектом и зависит от его воли и сознания; • право связано с волей законодателя и правоприменителя, их зна- ниями, опытом, мировоззрением, правосознанием, субъективное сопровождает как процесс правотворчества (целенаправленной деятельности уполномоченных субъектов по созданию права), так и процесс правоприменения (государственно-властная творческая 1 Алексеев С.С.Право: азбука – теория – философия: опыт комплексного исследо- вания. М., 1999. С. 32. 200 Теория государства и права деятельность компетентных органов, лиц и уполномоченных обще- ственных организаций по реализации правовых норм относительно конкретных жизненных случаев путем вынесения индивидуально- определенных правовых предписаний). Объективное в правепроявляется в следующем: • право представляет собой внешнюю форму, внешнее выражение общественного сознания и действительности, потребностей обще- ства и социально-культурных условий его существования; • эта форма представляет собой объективное право, т.е. совокупность юридических норм, выраженных в источниках права, гарантируе- мых государством; • объективное право не приурочено к конкретному субъекту и не связано с его волеизъявлением и личным усмотрением; • по отношению к индивидуальному сознанию само право выступает в качестве специфической объективной реальности. Существование действующих в обществе юридических норм, их свойства, структура и т.д. непосредственно не зависят от сознания тех людей, которые изучают и применяют. • объективное в праве также проявляется в такой характеристике права, как его относительная самостоятельность. Относительная самостоятельность права означает следующее: • относительная самостоятельность права по отношению к воле общества или воле правящих классов также проявляется в связи с естественной способностью законов как одной из форм права к устареванию; • право не всегда меняется, когда сталкивается с политическими, общественными, групповыми или личными интересами. • относительная самостоятельность права по отношению к эконо- мике проявляется по мере того, как начинают рассогласовываться требования юридических и экономических законов; • право играет определяющую роль в организации и деятельности государства, право ограничивает государство, как и любых иных субъектов, которым оно адресует свои требования; • с точки зрения системности на уровне источников права, т.е. форм выражения права (нормативный правовой акт, правовой обычай, правовой прецедент, нормативный договор, правовая доктрина, принципы права); • с точки зрения системности на уровне отраслей и институтов права (совокупностей правовых норм, регулирующих однородные обще- ственные отношения или общественные отношения одного вида 201 Тема 9. Основные понятия о праве соответственно), которая усматривается из соподчиненности норм общих и специальных, иерархии норм, созданных различными субъектами; • с точки зрения существования публичного и частного права, ма- териального и процессуального права, международного и нацио- нального права, федерального и регионального права; • с точки зрения взаимодействия и взаимного влияния правовой нор- мы, правоотношений (общественных отношений, урегулированных правовой нормой) и правосознания (взглядов, представлений людей о праве); • с точки зрения системности на уровне правовой культуры, т.е. взаи- модействия права с иными социальными явлениями и его обуслов- ленности социально-культурными условиями жизни общества. Рассмотренные выше признаки в совокупности придают правурегу- лятивный характер.Проявляется это в том, что юридические нормы как особые государственные регуляторы определяют, упорядочивают и ох- раняют общественные отношения и порядок (подробнее см. тему 12). Итак, позитивное право – это система общеобязательных, формаль- но-определенных, издаваемых или санкционируемых государством норм, выражающих возведенную в закон волю и интересы общества, являющихся властным регулятором общественных отношений и ох- раняемых от нарушений государственным принуждением. Вообще право – это высокоэффективный инструмент проведения в жизнь политики государства, специфическое средство организации и обеспечения его разносторонней деятельности, осуществления за- дач и функций. Это единственная нормативная система, регулирую- щее воздействие которой на отношения между людьми влечет для их участников определенные юридические последствия. Специфика регулятивной роли права связана с представительно- обязывающим характером его норм – правил поведения. Эти нормы устанавливают для участников регулируемых отношений взаимные права и обязанности, которые гарантируются и охраняются государ- ством. Тем самым регулируемым правом фактическим отношениям придается характер правовых отношений. 9.2. Функции права. Ценность права Функции права – это основные направления юридического воздействия на экономические и социальные процессы;это обусловленные социальным 202 Теория государства и права назначением права направления правового воздействия на общественные отношения. Функции права отражают процесс воздействия права на обще- ственные связи. Анализируя функции права, можно понять его пред- назначение и динамику. С точки зрения воздействия права на общественные отношения выделяют следующие функции права. Общесоциальные функции права: • экономическая – упорядочивание производственных отношений, закрепляет формы собственности, опосредует процессы произ- водства, обмена, потребления и т.д.; • политическая – регламентация политических отношений, регули- рует политические процессы, устанавливает права и обязанности субъектов политических отношений и т.д.; • воспитательная – отражение определенной идеологии, оказывает нравственное воздействие на субъектов, формируя у них мотивы для правомерного поведения; • коммуникативная – содержание определеннойюридической ин- формации и как следствие –способ связи между субъектом управ- ления (государством) и объектом управления (обществом). Специально-юридические функции права: Регулятивная – право выступает регулятором, организатором наиболее ценных для государства и общества социальных отноше- ний. Регулятивная функция права выражается в воздействии права на общественные отношения путем определения правил поведения людей в различных ситуациях, не связанных с разрешением правовых конфликтов; это такое направление правового воздействия, кото- рое призвано обеспечить четкую текущую организацию обществен- ных отношений, их функционирование и развитие в соответствии с потребностями общества. Регулятивное воздействие права связано с положительными явлениями общественной жизни, возникающими в различных сферах общественных отношений. Выделяют регулятивно-статическую и регулятивно-динамическую функции права: • регулятивно-статическая – закрепление, фиксирование отношений в их статике (закрепляется круг субъектов права, их правоспособ- ность, круг прав и обязанностей граждан и т.д.); • регулятивно-динамическая – регулирование движения обществен- ных отношений в форме правоотношений (отношения купли-про- дажи, перевозки, подряда и др.). 203 Тема 9. Основные понятия о праве Охранительная – правовое воздействие, направленное на охрану и защиту наиболее значимых общественных отношений. Осуществля- ется главным образом с помощью правовых средств ограничивающего характера (запретов, ограничений, наказаний и т.п.). Охранительная функция права направлена на защиту наиболее значимых обществен- ных отношений, реализуется путем применения специальных охра- нительных норм. Охранительная функция направлена на пресечение и предотвращение противоправного поведения. Охранительное воз- действие права выражается в определении запретов на совершение противоправных деяний; в установлении юридических санкций за со- вершение указанных деяний; в непосредственном применении юри- дических санкций к лицам, совершившим правонарушения. Регулятивная и охранительная функции находятся во взаимодей- ствии и дополняют друг друга. Охранительная функция опирается на регулятивную, ибо при нарушении процесса регламентирования каких-либо социальных отношений возникает необходимость в их охране и защите. Оценочная – позволяет праву выступать в качестве критерия право- мерности или неправомерности чьих-либо поступков. Социальная ценность права – это его способность служить целью и средством для удовлетворения социальных, общественных, группо- вых и индивидуальных потребностей и интересов. Проблему права как ценности в отечественной юридической ли- тературе впервые поставил С.С. Алексеев, обосновывая это тем, что право – это социальное благо, социальная ценность, рассматривая право через его свойства, а именно – общеобязательную норматив- ность, формальную определенность содержания, системность и др. 1 Впоследствии большинство ученых стали склоняться к мнению о том, что право обладает инструментальной и собственной ценностью (А.Ф. Черданцев и др.). Инструментальная ценность права заключается в том, что оно яв- ляется «инструментом» для решения различных задач общества (эко- номической, политической, культурной). Поскольку право, выступая институционным образованием, обладает набором эффективных ре- гулятивных средств, возможно его использование как инструмента, средства для решения определенных задач и использование различ- ными субъектами – государством, церковью, общественными объ- единениями, гражданами. 1 Алексеев С.С.Социальная ценность права в советском обществе. М., 1970. 204 Теория государства и права Ценность праваможно определить как «выражение и олицетворе- ние свободы и активности людей на основе упорядоченных отношений и в соответствии со справедливостью, необходимостью согласования воли и интересов различных слоев населения, социальных групп, от- дельных индивидов» 1 Кроме инструментальной ценности А.Ф. Черданцев обосновывает так называемую |