Курс трудового права. Том 2. Учебник в двух томах Том коллективное трудовое право индивидуальное трудовое право процессуальное трудовое право
 Скачать 5.41 Mb.
|
|
Войтинский И.С.Трудовое право СССР. МЛ. С. 220. 2 См Александров Н.Г. Трудовое правоотношение. С. 236. 3 См. также Абжанов К Трудовой договор по советскому праву. С. 45–46; Ако- пова ЕМ Современный трудовой договор (контракт. Ростов н/Д, 1998. С. 26; Голова- нова Е Трудовой договор. С. 21–24; Советское трудовое право / Под ред. В.С. Андрее- ва. МС Советское трудовое право / Под ред. Н.Г. Александрова. МС Толкунова В.Н., Гусов КН Трудовое право России. 1995. Сидр См Гусов КН, Толкунова В.Н. Трудовое право России. МС Трудовое право России / Под ред. Ю.П. Орловского, А.Ф. Нуртдиновой. МС Трудовое право России / Под ред. А.М. Куренного. МС Глава 20. Трудовой договор 293 правовых актах (диспозитивных нормах закона, коллективного договора, локальных нормативных актах и др. Последние, как считают авторы, также определяются соглашением сторон, нов особом порядке Согласование сторонами обычных условий договора (вытекающих как из закона, коллективного договора, таки локального нормативного акта) осуществляется посредством умолчания или общей оговорки, помещаемой в текст трудового договора как письменного документа. Это обстоятельство, по мнению авторов, придает трудовому договору правовую природу особого типа договора – договора присоединения. В свою очередь существенные условия, определяемые сторонами трудового договора, были подразделены на необходимые и случайные. Отметим, что аналогичные трактовки содержания, но только гражданско-правовых договоров, предлагаются цивилистами санкт-петербургской юридической школы, которые в содержание договора как сделки (юридического факта) включают не только условия, на которых соглашение достигнуто (существенные и случайные, но и соответствующие условия, которые охватывают положения, закрепленные в императивных нормах, опираясь при этом на то, что включение императивных норм в состав договорных условий также основано на соглашении сторон 2 Между тем рассматриваемая теория содержания трудового договора по сути ставит знак равенства между содержанием трудового правоотношения и трудового договора. Это содержание трудового правоотношения составляют взаимные права и обязанности сторона) непосредственные (существенные, установленные соглашением сторон б) производные (обычные, установленные законодательством, коллективными договорами, локальными нормативными актами. Содержание трудового договора, по нашему мнению, составляют договорные условия, которые определяются соглашением сторон на основании ив пределах, установленных трудовым законодательством, коллективными договорами и соглашениями. Такой вывод вытекает из действующего трудового законодательства. Такая концепция содержания трудового договора имела место ив советской литературе и все чаще стала встречаться в современной литературе по трудо- 1 Курс российского трудового права. Трудовой договор / Под общ. ред. С.П. Мав- рина, Е.Б. Хохлова, АС. Пашкова. СПб., 2007. С. 283. 2 См Гражданское право / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. СПб., 2004. Т. 1. С. 588–591. 3 См Шахов В.Д. Соотношение понятий трудовой договори трудовое правоотношение Советское государство и право. 1980. № 6. С. 133–136. Раздел VI Индивидуальное трудовое правовому праву. Однако эта концепция содержания трудового договора не стала пока господствующей. Между тем еще раз подчеркнем, что трудовое правоотношение и трудовой договор – понятия неразрывно связанные и взаимообусловленные. Отметим, что в советской и постсоветской науке гражданского права рассматриваемый подход к содержанию договора также имел незначительное число сторонников. Так, О.Р. Халфина исключала императивные нормы (условия) из числа договорных условий, с ней солидаризировались МИ. Брагин- ский и В.В. Витрянский 3 Как уже отмечалось, в советской теории трудового права общепризнанным являлось разделение условий, установленных соглашением сторон (непосредственные условия, на обязательные (необходимые) и дополнительные (факультативные. С позиций теории трудового права презюмировалось, что трудовой договор не считается заключенным до тех пор, пока стороны не определят его необходимые условия. Факультативные условия могли устанавливаться по усмотрению сторон. В науке трудового права не было единства мнений по перечню необходимых условий трудового договора. Единодушны ученые были только в отношении двух необходимых условий определение трудовой функции работника и места работы. Другие необходимые условия одними авторами признавались, другими – отрицались. К ним относились условия о дате начала работы, размере заработной платы, соглашении о приеме (поступлении) на работу. При этом многие авторы настаивали на том, что перечень необходимых условий трудового договора должен быть, как правило, исчерпывающим 4 Законодатель не разрешил этого спора и не воспринял конструкции необходимых и дополнительных условий трудового договора нив КЗоТе 1971 гни в ТК РФ. КЗоТ 1971 г. в содержание трудового договора включал перечисление обязанностей сторон трудового дого- 1 См Бондаренко Э.Н. Трудовой договор как основание возникновения правоотношения. С. 33; Томашевский КЛ Изменение трудового договора и условий труда. МС Трудовое право России / Под ред. Р.З. Лившица, Ю.П. Орловского. МС и др. 2 См Халфина О.Р. Значение и сущность договора в советском социалистическом гражданском праве. М, 1952. 3 Брагинский МИ, Витрянский В.В. Договорное право. Общие положения. С. 240– 243. 4 См Комментарий к КЗоТу Российской Федерации / Отв. ред. В.И. Никитин- ский, Б.А. Шеломов. МС Орловский Ю.П. Трудовое право России. МС, и др Глава 20. Трудовой договор 295 вора: обязанность работника выполнять работу по определенной квалификации, специальности, с подчинением внутреннему трудовому распорядку и обязанности работодателя выплатить заработную плату и обеспечить условия труда, предусмотренные законодательством, коллективным договором, соглашением сторон (ст. 15). В дополнение к этим обязанностям содержалось упоминание о существенных условиях труда (ст. 25), определялся правовой режим изменения содержания трудового договора. Обратим внимание, что речь шла не о существенных условиях трудового договора, а о существенных условиях труда. Теория необходимых и факультативных условий трудового договора в научной и учебной литературе и отсутствие такого разграничения условий трудового договора в КЗоТе 1971 г. сосуществовали бесконфликтно по причине весьма очевидной. При господстве централизованного регулирования трудовых отношений содержание трудового договора определялось законодательством, асам трудовой договор сводился лишь к соглашению о приеме (поступлении) на работу. Доктринальное толкование содержания трудового договора и его легальное закрепление фактически находились в разных плоскостях. ТК РФ ( в первоначальной редакции) в содержание трудового договора включалось указание на его стороны и существенные условия трудового договора. В теории трудового права не разрабатывалась концепция существенных условий трудового договора. В этой связи появление этой конструкции в ТК РФ явилось рецепцией гражданско- правового института существенных условий договора. Вероятно, законодатель исходил из универсальности теории договорного права. В теории гражданского права договорные условия традиционно подразделяются натри группы существенные, обычные и случайные. В ГК 1922 и 1994 гг. законодатель оперировал только понятием существенных условий. К существенным условиям договора согласно ГК РФ (ст. 432) относятся 1) предмет договора 2) условия, прямо названные в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида 3) условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Иными словами, под существенными условиями договора подразумеваются условия, которые необходимы и достаточны для заключения договора и тем самым способны породить права и обязанности сторон. Для того чтобы договор считался заключенным, необходимо согласовать все его существенные условия. Разграничение обычных и случайных условий договоров проводится исключительно на доктринальном уровне и характеризуется отсутствием единства мнений. Раздел VI Индивидуальное трудовое право Так, многие авторы к обычным условиям договора относили условия, вытекающие (содержащиеся) из нормативных актов. Так, ОС. Иоф- фе отмечал, что обычные условия, предусматриваются законом и потому вступают в действие в силу одного только факта заключения договора, практически нет необходимости включать их в договор, в то время как случайные условия договора могут возникнуть и приобрести юридическое действие только в случае, если они будут включены в договор. МИ. Брагинский и В.В. Витрянский полагают, что отсутствуют объективные основания для выделения обычных и случайных условий и те и другие, по их мнению, являются существенными условиями договора 2 В ТК РФ (в первоначальной редакции) среди существенных условий трудового договора названы и те условия, которые ранее в теории трудового права признавались необходимыми (место работы, дата начала работы, трудовая функция, условия оплаты труда, и другие, по мнению законодателя, существенные условия трудового договора ст. 57). При этом перечень существенных условий трудового договора носил открытый (примерный) характер, так как среди этих условий в общем виде было сформулировано условие оправах и обязанностях работника и работодателя. Отсюда следовало, что существенными должны были признаваться три группы условий 1) предусмотренные в качестве таковых ТК РФ (ст. 57); 2) предусмотренные в качестве существенных для отдельных видов трудовых договоров (например, условие о сроке в срочном трудовом договоре, условие о компенсации за использование надомником своих инструментов и механизмов и 3) любые условия, связанные с установлением прав и обязанностей сторон, признаваемые сторонами существенными. Означает ли это, что стороны обязаны договориться обо всех существенных условиях трудового договора, а в противном случае договор не будет считаться заключенным По логике вещей на этот вопрос должен прозвучать положительный ответ. Исходя из общей теории договорного права так должно быть. В свою очередь обязательная письменная форма трудового договора, предусмотренная ТК РФ, должна обеспечить реализацию названного требования о необходимости достижения согласия сторон по всем существенным условиям трудового договора. Между тем стройная и логичная теория существенных условий договора, 1 См Иоффе ОС Советское гражданское право. Т. 1. Л, 1968. С. 237, 387. 2 См Брагинский МИ, Витрянский В.В. Договорное право. Общие положения. С. 241–243. Глава 20. Трудовой договор 297 прекрасно зарекомендовавшая себя в гражданском праве, не стала таковой в трудовом праве. Эта конструкция явно неприменима в случаях фактического допуска к работе, который признается заключением трудового договора (ст. 61 ТК РФ. Более того, вряд ли трудовой договор будет признаваться незаключенным, если стороны не определили в письменной форме трудового договора всех существенных условий, названных в ст. 57 ТК РФ. И.Я. Киселев и АС. Леонов в комментарии к названной статье обоснованно указали, что в отличие от гражданско- правовых договоров, которые не могут считаться заключенными без наличия между сторонами соглашения по всем существенным условиям договора, трудовые договоры признаются заключенными (действующими, даже если они не содержат всех существенных условий, предусмотренных ТК РФ. Таким образом, конструкция существенных условий трудового договора не выполняла своего предназначения применительно к трудовым правоотношениям. В ТК РФ (в первоначальной редакции) в качестве факультативных случайных) условий законодатель называл условия об испытании, о неразглашении охраняемой законом тайны и др. Эти условия, на наш взгляд, характеризуются следующими признаками их существование необязательно для трудового договора, но если одна из сторон настаивает на их включении в трудовой договор, то они приобретают характер существенных условий трудового договора. Между тем в литературе многими авторами справедливо отмечалось, что в конечном итоге категория существенных условий трудового договора свелась к необходимым условиям трудового договора, а правовые последствия отсутствия этих условий в трудовом договоре Кодексом не определялись. Возможно, именно по этой причине наш законодатель отказался от конструкции существенных условий трудового договора. ТК РФ (вред. Федерального закона от 30 июня 2006 г. № 90-ФЗ) предусмотрел две группы условий трудового договора обязательные и дополнительные (ст. 57). Прежде чем мы перейдем к анализу данной статьи, сделаем одно важное уточнение. В теории трудового права общеизвестным является утверждение о многозначности трудового договора как соглашения сторон – юридического факта, как правоотношения, как письменного документа, как источника субъективных прав и обязанностей. Рассматриваемая статья закона посвящена 1 См Киселев И.Я., Леонов АС Комментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации. МС Раздел VI Индивидуальное трудовое право содержанию трудового договора как письменного документа. В этой связи в содержание трудового договора включаются не только условия (обязательные и дополнительные, но и иные реквизиты, сведения фамилия, имя, отчество работника и наименование работодателя, сведения о документах, удостоверяющих личность, и др. Поскольку речь идет о содержании трудового договора как письменного документа, законодатель счел необходимым в качестве обязательных условий предусмотреть в договоре информационные условия (более корректно – сведения) об обязательном социальном страховании работника, о компенсациях за тяжелую работу во вредных и опасных условиях труда. Указанные информационные сведения по своей правовой природе не являются предметом соглашения сторон. К информационным сведениям следует также отнести и указанные в рассматриваемой статье закона права и обязанности работника и работодателя, установленные законодательством, локальными нормативными правовыми актами, коллективными договорами и включаемые в трудовой договор по соглашению сторон. Таким образом, в содержание трудового договора как письменного документа входят 1) сведения о сторонах договора, месте и времени заключения трудового договора) информационные сведения (условия) об условиях труда, правах и обязанностях сторон 3) условия, предусмотренные сторонами (обязательные и дополнительные. В современных исследованиях подчеркивается особое значение информационных условий трудового договора, которые рассматриваются как фактор реализации воспитательной функции трудового договора 1 Доктринальное толкование содержания трудового договора как соглашения сторон (юридического факта) предполагает иную характеристику содержания трудового договора. В содержание трудового договора входят две группы условий, являющихся предметом соглашения сторон, – обязательные и дополнительные. Обязательные условия трудового договора – это условия, перечень которых предусматривается трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами. Согласно ТК РФ стороны обязаны включить в трудовой договор эти условия в силу наличия следующих оснований а) названные условия являются обязательными в силу прямого указания нормативных правовых актов (место работы, трудовая функция, условия оплаты труда и др б) эти условия для дан См Лебедев В.М. Трудовое право и акрибология (Особенная часть. МС Глава 20. Трудовой договорного работника отличаются от общих правил, действующих у данного работодателя (режим рабочего времени и времени отдыха, разъездной характер работы и др.). Юридическим последствием невключения обязательных условий в трудовой договор является исцеление трудового договора. Но при этом речь идет об исцелении трудового договора, который заключен, подписан сторонами либо вступил в силу со дня фактического допуска работника к работе. Согласно ТК РФ (ст. 57) если при заключении трудового договора в него небыли включены обязательные условия, то это не является основанием для признания трудового договора не- заключенным или его расторжения. Недостающие условия должны определяться приложением к трудовому договору либо отдельным соглашением сторон, заключаемым в письменной форме, которые являются неотъемлемой частью трудового договора. Отметим, что приложением к трудовому договору могут быть только обязательные условия (сведения) информационного характера, так как они включаются в письменный документ фактически в одностороннем порядке работодателем. Иные обязательные условия, которые являются предметом соглашения сторон, оформляются в виде отдельного соглашения как неотъемлемой части трудового договора. В отношении отдельных обязательных условий трудового договора механизм исцеления прямо прописан в законе. Так, если в трудовом договоре не определен день начала работы, то работник должен приступить к работе наследующий рабочий день после вступления договора в силу (ст. 61 ТК РФ). В предложенной редакции ст. 57 ТК РФ законодатель рассчитывает на бесконфликтную (бесспорную) реализацию такого соглашения. Однако не исключена ситуация, когда стороны в процессе исцеления не договорятся об обязательных условиях трудового договора, которыми он должен быть дополнен. Это может касаться и содержательного наполнения трудовой функции работника, и места работы, и оплаты труда. В теории трудового права обычно звучит известная фраза о том, что, если стороны не договорились в отношении необходимых условий труда, трудовой договор считается незаключенным. Данное утверждение справедливо на стадии переговоров по поводу заключения трудового договора и вызывает вопросы на стадии уже подписанного договора или фактического допуска к работе. Как следует из ст. 57 ТК РФ, институт признания трудового договора незаключенным» (несостоявшегося трудового договора) в трудовом законодательстве по сути исключена запрет расторжения трудового договора в данной ситуации, на наш взгляд, распространяет Раздел VI Индивидуальное трудовое право 300 ся только на случаи расторжения трудового договора по инициативе работодателя. Распространение этого запрета на работника означало бы принудительный труд. Следовательно, если усилиями сторон не удалось исцелить трудовой договор в отношении его обязательных условий, то вопрос о юридических последствиях указанной ситуации в отношении судьбы трудового договора остается открытым. Как вариант решения проблемы – прекращение трудового договора по соглашению сторон. Но стороны могут и не прийти к такому соглашению. Возможен ли судебный порядок признания трудового договора незаключенным (несостоявшимся Каковы в этом случае правовые последствия решения суда Вряд ли институт признания договора не- заключенным в состоянии разрешить возможные последствия вот- ношении трудового договора. В тех случаях, когда работник уже приступил к исполнению трудовых обязанностей, признание договора незаключенным означает, что он не порождает прав и обязанностей сторон, в том числе по оплате труда, возмещению ущерба здоровью работника при наступлении страхового случая и т.д. Если работник не приступил к исполнению трудовых обязанностей по трудовому договору в силу болезни, то оплата временной нетрудоспособности в случае признания трудового договора незаключенным также вызывает вопросы. Таким образом, институт признания трудового договора незаключенным», пусть даже только в судебном порядке, не отвечает природе данного вида договора. Между темна наш взгляд, для этого случая целесообразно дополнить специальным основанием перечень ст. 84 ТК РФ Прекращение трудового договора вследствие нарушения установленных правил заключения трудового договора. Это основание назвать отсутствие в трудовом договоре обязательного условия. Увольнение поэтому основанию должно допускаться при соблюдении следующих условий) стороны не достигли последующего соглашения по недостающему условию трудового договора 2) отсутствующее условие немо- жет быть восполнено на основании нормативно-правовых актов, локальных нормативных актов, коллективных договоров. Дополнительные условия трудового договора – это условия, предусмотренные пожеланию сторон. Их перечень открытый (ст. 57 ТК РФ. Это любые условия, не ухудшающие положение работника по сравнению с установленными в трудовом законодательстве, коллективном договоре, локальном нормативном акте. Невключе- ние этих условий в содержание трудового договора не влияет на его судьбу Глава 20. Трудовой договор 301 В настоящее время дополнительные (факультативные) условия трудового договора существенно расширяют его содержание. Они могут предусматривать условия, связанные с личностной доминантой трудовых отношений, такие как условия о повышении квалификации работника, профессиональной подготовке, продвижении по службе. В первом томе настоящего издания мы отмечали общую цивилизационную тенденцию трудового договора XXI в. – его трансформацию в договор труда и обучения. Наряду с традиционными условиями об оплате труда в содержание трудового договора все чаще включаются условия так называемого социального пакета (оплата работодателем посещений работниками оздоровительных комплексов, предоставление за счет предприятия иных социальных услуги т.д.). Таким образом, содержание трудового правоотношения составляют права и обязанности сторон, вытекающие из трудового законодательства (нормативные, обычные условия) и определяемые соглашением сторон (обязательные и дополнительные. В содержание собственно трудового договора, по нашему мнению, включаются договорные условия, которые устанавливаются соглашением сторон и подразделяются на две группы 1) обязательные условия, признаваемые таковыми ТК РФ и иными нормативными правовыми актами 2) дополнительные условия, устанавливаемые факультативно соглашением сторон договора. Не только научный, нов значительной степени практический интерес представляют три основных обязательных (необходимых) условия трудового договора трудовая функция, место работы и оплата труда. Названные необходимые условия трудового договора являются конститутивными, вытекающими из сущности трудового договора (выполнение работником конкретной трудовой функции подчинение правилам внутреннего распорядка, установленным работодателем возмездный характер наемного труда). |