Курс трудового права. Том 2. Учебник в двух томах Том коллективное трудовое право индивидуальное трудовое право процессуальное трудовое право
 Скачать 5.41 Mb.
|
|
Лебедев В.М. Договоры в трудовом праве // Российское трудовое право на рубеже тысячелетий. Ч. 1. СПб., 2001. С. 160. 2 См Васьковский Е.В. Учебник гражданского права. Вып. 1. СПб., 1894; Гамба- ров ЮС. Курс гражданского права. Т. 1. СПб., 1911; Гримм Д.Д. Основы учения о юридической сделке. СПб., 1900; Мейер Д.И. Русское гражданское право. Пг., 1915; Поле- таев НА. Юридические сделки и психология. СПб., 1902; Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. 2. Товар. Торговые сделки. СПб., 1908 и др См Агарков ММ Понятие сделки по советскому гражданскому праву // Советское государство и право. 1946. № 3–4 . С. 41–45. 4 См Новицкий И.Б. Сделки. Исковая давность. М, 1954; Куник Я.А. Гражданско- правовые сделки. Представительство. М, 1960; Рясенцев В.А. Сделки по советскому гражданскому праву. Ми др См Вавин Н.Д. Недействительность сделок. М, 1926; Генкин ДМ Относительная недействительность сделок // Юридический вестник. 1914. Кн. VII–VIII; Рабинович Н.В. Недействительность сделок и ее последствия. Л, 1960; Хейфец Ф.С. Недействительность сделок по российскому гражданскому праву. М, 1999; Шахматов В.П. Составы противоправных сделок и обусловленные ими последствия. Томск, 1967; Шестакова Н.Д. Недействительность сделок. СПб., 2001, и др Раздел VI Индивидуальное трудовое право сделать ряд методологических замечаний. Во-первых, между отраслями права нет разделительной стены и взаимодействие, и даже взаимопроникновение, между ними неизбежно. Более того, трудовое игра- жданское право имеют общую цивилистическую основу. Во-вторых, в настоящее время нет необходимости доказывать самобытность и абсолютную оригинальность трудового права. Наоборот, следует акцентировать внимание на междисциплинарных связях, на выявлении не только особенного, но и общего. В-третьих, при этом надо учитывать специфику отрасли трудового права. Как уже неоднократно указывалось ранее, она формировалась на стыке частного и публичного права, органически синтезируя в себе оба эти начала. Личностный, организационный и имущественный элементы трудового правоотношения не могут быть разделены. Нельзя забывать и о специфике объекта трудовых правоотношений – наемном труде, который не может быть приравнен ник одному другому объекту гражданского оборота. Все это позволяет говорить скорее не о заимствовании, даже критическом, гражданско-правовых конструкций, а об их адаптации с существенными изменениями к трудовым отношениям. Некоторые ученые-трудовики в этой ситуации предложили реце- пировать из гражданского права конструкцию сделок в форме трудовых сделок с учетом специфики отрасли. Наиболее последовательно данную позицию отстаивают В.М. Лебедев и НИ. Дивеева 1 . С научной точки зрения это предложение является весьма плодотворным, что признается даже противниками концепции трудовой сделки. Если проводить аналогию с гражданским правом, а необходимость в этом есть, то именно сделки являются преобладающими и даже доминирующими юридическими фактами. В.М. Лебедев и ИВ. Чернышева специально оговариваются, что термин трудовая сделка может быть заменен другим. По их мнению, дело здесь, собственно, не в терминологии, а в необходимости ввести в научный оборот такое родовое понятие, которое бы отражало состояние договорной теории и практики в современном трудовом праве. С этим положением можно 1 См Лебедев В.М. Трудовое право. Проблемы общей части. Томск, 1998. С. 105–122; Он же Лекции по трудовому праву России. Вып. 3. Томск, 2002. С. 52–75; Лебедев В.М. и др. Современное трудовое право (Опыт трудоправового компаративизма. МС Дивеева НИ Договорные основы трудового права России. Сидр См Бондаренко Э.Н. Трудовой договор как основание возникновения правоотношения. С. 52–59. 3 Лебедев В.М., Чернышева ИВ Догмы трудового права // Современные проблемы трудового права Сб. ст. Новосибирск, 2002. С. 7 (примеч Лебедев В.М. Трудовое право. Проблемы общей части. С. 105 (примеч Глава 20. Трудовой договор 279 согласиться, нонам проблема терминологии не кажется второстепенной. Еще И.Б. Новицкий отмечал, что вопрос терминологии – непросто форма, внешность, ибо определенный термин наводит на определенные мысли. Отсюда следует необходимость стремиться кто- му, чтобы терминология наилучшим образом соответствовала существу дела. В.М. Лебедев определил трудовую сделку как юридически значимое, мотивированное выражение взаимосогласованной воли субъектов трудового права, непосредственно направленное на установление, изменение или прекращение правовых отношений в сфере зависимого, неединичного труда. Очевидно, что если мы говорим о взаимосогласованной воле субъектов, то речь идет именно о договоре. Об этом свидетельствует и данное В.М. Лебедевым определение договора в трудовом праве как соглашения двух и более субъектов, направленного на установление, изменение или прекращение отношений, составляющих предмет трудового права. Термины соглашение и выражение взаимосогласованной воли являются синонимичными. Это тем более очевидно, что для трудовой сделки необходимо… со- глашение (согласованные действия) субъектов трудового права. Если последовательно придерживаться договорной теории, то приводимые В.М. Лебедевым примеры односторонних сделок (перевод на другую работу в случае производственной необходимости, отстранение от работы лиц, явившихся на работу в нетрезвом виде, и др) можно скорее отнести к односторонним договорам. Но даже такое решение не кажется нам удачным, так как в этих случаях лучше говорить об односторонних актах реализации работодательской власти. На наш взгляд, в трудовом праве односторонние сделки отсутствуют. В научной литературе ряд авторов, отстаивая идею односторонних сделок в трудовом праве, относят к ним акты назначения на должность, акты о разовом поощрении работника. Между тем в этих случаях следует говорить о принятии односторонних актов (актов реализации права. Это право опирается на положительное законодатель См Новицкий И.Б. Недействительность сделки // Вопросы советского гражданского права. МС См Лебедев В.М. Трудовое право. Проблемы общей части. С. 105; Он же Сделки в трудовом праве // Состояние и проблемы развития российского законодательства. Томск, 1998. С. 141. 3 См Лебедев В.М. Лекции по трудовому праву России. Вып. 3. С. 65. 4 Там же. С. 55. 5 См Трудовое право России / Под ред. С.П. Маврина и Е.Б. Хохлова. МС Лебедев В.М. Лекции по трудовому праву России. Вып. 3. С. 64. Раздел VI Индивидуальное трудовое право 280 ство. К тому же в односторонней сделке обе стороны имеют равные права и, условно говоря, взаимозаменяемы. Так, супруги или родственники могут написать завещание на имя друг друга. Работник же поощрить работодателя в принципе не может, как и издать приказ о его назначении на должность, ибо это статутные права работодателя. Очевидно, что совмещение в трудовом отношении частных и публичных начал вытесняет возможность односторонней сделки, да и договорам о труде придает существенную специфику. Тем более нельзя назвать односторонней сделкой, как это делает НИ. Дивеева 1 , расторжение трудового договора по инициативе работника или по инициативе работодателя и т.п. В противном случае мы будем вынуждены поставить знак равенства между любым односторонним юридическим актом и односторонней сделкой. Сточки зрения теории это ошибочно, ас точки зрения практической значимости такая конструкция односторонних сделок в трудовом праве ничего не дает. Отметим, что наиболее часто в качестве примера односторонней сделки приводится разовое поощрение работника. Между тем это типичный акт реализации работодательской власти, что предусмотрено ст. 22 и 191 ТК РФ. Нами не замалчивается субъективное право работника отказаться от такого поощрения, так как это не влияет на правовую природу рассматриваемого явления. Работник вправе отказаться от любых дополнительных выплати льгот, если это не противоречит императивным нормам трудового законодательства. Например, он может отказаться от питания в заводской столовой, даже если стоимость этого питания оплачивается из средств работодателя и у работодателя не возникает обязанности обеспечить принудительный привод работника для приема пищи. Напомним, что сделка – основание возникновения, изменения или прекращения правоотношений (по мнению В.М. Лебедева, как правило. Хотелось узнать хотя бы одно из исключений. Между тем односторонние акты реализации права связаны именно с реализацией уже возникших прав и обязанностей как содержания правоотношения. Если право улица возникло с момента заключения трудового договора, то его реализация может быть связана только с односторонним актом реализации этого права. При этом неважно, какой теории мы придерживаемся – единого длящегося трудового правоотношения или совокупности элементарных трудовых 1 См Дивеева НИ Указ. соч. С. 70–71. 2 Лебедев В.М. и др Современное трудовое право (опыт трудоправового компаративизма. С. 234–235; Лебедев В.М. Лекции по трудовому праву России. Вып. 3. Сидр Лебедев В.М. и др Современное трудовое право. С. 221. Глава 20. Трудовой договор 281 правоотношений. В любом случае субъективное право будет вытекать либо из взаимных договорных обязательств сторон, либо из статутных прав и обязанностей, закрепленных в нормативных правовых актах о труде. В этой связи отказ работника от забастовки – не договори не односторонняя сделка (между кем, как указано уважаемым ученым, а реализация законного права работника, точнее, отказ от реализации права на забастовку. При отсутствии односторонних сделок остаются только многосторонние сделки, а это уже договоры. По нашему мнению, само понятие сделки имеет сугубо гражданско- правовое содержание. Начнем с того, что гражданско-правовую сделку характеризуют правовое равенство, имущественная самостоятельность и автономия воли субъектов. В трудовом отношении в полном объеме этого нет. Об авторитарной составляющей в трудовых отношениях неоднократно писал еще Л.С. Таль. В советский период ученые давали такую же характеристику даже социалистическим трудовым правоотношениям, отмечая их авторитарный характер. Это означает, что помимо горизонтальных (координационных) отношений в трудовом праве складываются элементы субординации или вертикальных отношений власти–подчинения. В настоящее время эти положения являются общепризнанными. Это позволяет говорить о неприменимости прямых рецепций гражданско-правовых конструкций и крайне осторожном проведении аналогий с гражданским правом. В тоже время, как уже указывалось, В.М. Лебедев не настаивает именно на термине трудовая сделка, допуская его замену натер- мин договоры о труде. Термин договоры о труде достаточно давно и активно используется как учеными в научных работах (А.К. Без- ина, МВ. Молодцов и др, таки в нормативно-правовых актах о труде например, ст. 5 КЗоТа РСФСР 1971 г. О регулировании трудовых отношений в договорном порядке говорится в ст. 9 ТК РФ. Менее удачным нам представляется определение трудовой сделки через правомерное поведение субъектов. По мнению НИ. Дивеевой, это правомерное юридическое действие субъектов трудового права, направленное на возникновение, изменение или прекращение прав и обязанностей в сфере социально-трудовых отношений. Е.Б. Хохлов определяет 1 Там же. С. 248. 2 См Таль Л.С. Проблема власти над человеком в гражданском праве // Юридический вестник. 1913. Т. III. Сидр См, например Гинцбург ЛЯ Социалистическое трудовое правоотношение. МС См Дивеева НИ Указ. соч. С. 70. Раздел VI Индивидуальное трудовое право сделки как волевые акты правомерного поведения субъектов права, направленные на установление, изменение либо прекращение правили обязанностей. Под эти определения больше подходит понятие юридического акта. Поскольку судебные и административные акты рассматриваются отдельно, а односторонние трудовые сделки отсутствуют, то мы снова возвращаемся к уже известным нам договорам о труде. По нашему мнению, понятие трудовая сделка не отвечает правовым реалиям. Во всех случаях, когда термин сделка применяется в других отраслях права (например, судебная сделка в уголовно-про- цессуальном праве, имеются ввиду только договоры. Конечно, граж- данско-правовой договор – вид гражданско-правовой сделки, нов других отраслях права мы имеем дело именно с договорами. Советское учение о сделках, как уже упоминалось, восходит к трудам ММ. Агаркова, который отмечал относительно позднее введение этого понятия в юридический обиход (XVIII в. Примечательно, что научные работы о сделках на рубеже XIX–XX вв. готовили многие западные цивилисты, которых можно отнести к числу первых ученых- трудовиков. Это немец Ф. Лотмар, французы М. Капитан, М. Плань- оль, Р. Салейль и др. Первоначально акцент делался на разработке теории гражданско-правового договора и договорных обязательств. Даже сама категория сделки во французской цивилистической литературе рассматривалась только в публикациях о гражданско-правовых договорах. Статья 26 ГК РСФСР (1922 г) определяла сделку как юридический факт, как действия, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских правоотношений. ММ. Агар- ков писал Учение о юридических фактах, в частности о сделках, составляет часть учения о правоотношении. Учение же о нормативных фактах, в частности о нормативных актах, составляет часть учения об объективном праве, о нормах права. Такова сущность классического в науке права противопоставления юридических фактов нормативным. На наш взгляд, это противопоставление актуально и сейчас, в связи с чем трудовой договор, даже если отнести его к разновидности трудовой сделки, не может служить источником права, содержать нормы права. ММ. Агарков выделил два положения, которые не позволяют нам согласиться с выделением категории трудовой сделки. 1 См Трудовое право России / Под ред. С.П. Маврина и Е.Б. Хохлова. МС См Агарков ММ Понятие сделки по советскому гражданскому праву // Избранные труды по гражданскому праву Вт. Т. 2. МС Там же. С. 338. Глава 20. Трудовой договор 283 Во-первых, сделка осуществляется на началах автономии, те. субъект сам определяет те цели, для достижения которых он будет осуществлять свою правоспособность, какие для него устанавливаются права и обязанности, как он их будет осуществлять, а также будет ли он их осуществлять или нет. Все это в значительной степени можно отнести только к заключению трудового договора, а договоры, связанные сего изменением или прекращением, а также иные договоры между работником и работодателем признаку автономии часто не отвечают. Начнем с того, что права и обязанности сторон трудового правоотношения определены достаточно четко в ТК РФ (ста степень свободы их поведения существенно ограничена трудовым законодательством. Во- вторых, по мнению ММ. Агаркова, правила, установленные в законе для сделок, не имеют непосредственного применения к правомерным юридическим действиям, направленным на установление, изменение или прекращение правоотношений неимуществен- ного характера. Они могут иметь применение только по аналогии, если для этого имеются достаточные основания. В тех случаях, когда положение о сделках (гражданских юридических актах) по аналогии применимы к другим сферам, чем сфера имущественных отношений, перед нами лежит путь к построению общей теории юридических актов. Разработка такой теории была бы значительным достижением науки общей теории права. И.Б. Новицкий выделял три стадии формирования воли на совершение сделки 1) возникновение потребности и осознание способов ее удовлетворения 2) выбор способа удовлетворения потребности 3) принятие решения совершить сделку. Между тем потребности в интересующей нас сфере могут быть связаны только с социально-трудовыми отношениями, а выбор во второй стадии может выражаться только в заключении или отказе от заключения трудового договора. ГК РСФСР 1964 г, как и ГК РФ (ст. 153), определяет сделки как действия граждан и организаций (юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских правили обязанностей. Даже в рамках науки гражданского права учение о сделках по-прежнему порождает дискуссии. Но большинство исследователей выделяют следующие признаки гражданско-правовой сделки, которые мы рассмотрим на применимость к договорам отру Агарков ММ Понятие сделки по советскому гражданскому праву. С. 355. 2 См. там же. С. 357. 3 См Новицкий И.Б. Сделки. Исковая давность. МС и далее См Гражданское право. Ч. 1 / Под ред. Ю.К. Толстого, А.П. Сергеева. МС Комментарий части первой Гражданского кодекса Российской Федерации / Раздел VI Индивидуальное трудовое право де 1) это юридическое действие, те. волевой акт 2) это правомерное действие 3) это действие специально направлено на возникновение, изменение или прекращение прав и обязанностей 4) волеизъявление субъектов должно совпадать сих волей 5) участниками сделки могут быть только управомоченные субъекты гражданского права 6) эти действия могут быть как односторонними, таки многосторонними 7) предметом сделки могут быть только имущественные отношения 8) эти действия должны быть облечены в установленную законом или соглашением сторон форму. Первые четыре признака являются системообразующими и вместе с последним из названных признаком могут быть распространены и на договоры о труде. Поскольку односторонних сделок в трудовом праве не существует, а любые дву- и многосторонние сделки являются договорами, то и надо говорить о договорах о труде как родовом понятии. Л.С. Таль использовал понятие сделки в применении к трудовым отношениям для того, чтобы подчеркнуть отличие трудовых договоров от односторонних актов реализации работодательской власти. Подчеркнем, что Л.С. Таль не соглашался с введенным немецким ученым Ф. Лотмаром понятием договоры о труде, так как оно объединяло и нарождающиеся трудовые, и гражданско-правовые договоры, не было связано со сложившимися в жизни и санкционированными наукой и законом типами договоров. С этим нельзя не согласиться, но перспективность введения в научный аппарат данного понятия у классика российской науки не вызывала сомнения, как и резкое отличие договоров о труде от имущественных сделок. Руководимый им кружок на юридическом факультете Петербургского университета ив дальнейшем в качестве основной проблемы рассматривал договоры о труде. Современное состояние науки и законодательства позволяет вычленить договоры о труде в качестве сугубо отраслевой категории трудового права. Возражения В.М. Лебедева по поводу того, что договоры о труде отражают специфику не только трудового, но и гражданского права, а многообразие таких договоров слишком велико, достаточно противоречиво, так как трудовые сделки в исходном смысле отражают МИ. Брагинский, В.В. Витрянский и др. МС |