Гааг-Л.В.-Сравнительное-правовоедение-. Учебнометодический комплекс Направление подготовки 030900. 68 Юриспруденция
 Скачать 1.34 Mb.
|
|
Коран – священная книга ислама, составленная из божествен- ных откровений, ниспосланных пророку Мухаммеду начиная с 610 г. до его смерти в 632 г. Она состоит из 114 глав, или сур, ко- торые традиционная мусульманская хронология разделяет на «мекканские» (около 90, ниспосланные в 610–622 в Мекке) и «мединские» (ниспосланные в 622–632 в Медине). В мекканских сурах, как правило, более коротких и более поэтических, преобла- дает вероучительная тематика (монотеизм, эсхатология), а в мединских – законодательная. Суры, в свою очередь, состоят из разного количества (от 3 до 286) аятов (всего в каирском издании – 6 236 аятов). Мусульмане считают содержание Корана непосред- ственным и непереводимым словом божьим, хотя существует Глоссарий 57 множество толкований и версий на других языках. Заучивание наизусть положений Корана составляет основу мусульманского образования. Леви-Ульман Анри (1870–1947) – представитель французской школы сравнительного права второй половины XIX – первой по- ловины XX в. В 1900 г. принимал участие в I Международном конгрессе сравнительного права, отстаивая идею о самостоятельности срав- нительного правоведения как науки. В 1932 г. учредил Институт сравнительного права при юриди- ческом факультете Сорбонны. Был сторонником движения унификаторов, приверженцем кон- цепции «всеобщего законодательного права». Является автором классификации правовых систем, где крите- рием выступали правовые источники. На основе роли правовых источников в правовой системе он выделил континентально- европейскую, англо-американскую и мусульманскую правовые семьи. Глоссаторы – школа юристов XI–XIII вв., возникшая в Болон- ском университете (Италия). Примечания, которые глоссаторы делали на полях и между строк изучаемых текстов, назывались глоссами (отсюда термин «глоссаторы»). Глоссаторы возродили для преподавания, а затем и для практического применения клас- сическое римское право, главным образом Кодекс Юстиниана. Основатель школы глоссаторов – Ирнерий – первым выделил рим- ское право из общего курса риторики, стал преподавать его как особый предмет и не в отрывках, а в полном объеме. Представите- ли школы глоссаторов: Булгар, Мартин, Гуго, Ацо, Якоб и Аккур- сий, систематизировавший работу своих предшественников в едином своде глосс («Glossa ordinaria»). Глоссаторы не понимали исторической ограниченности правовых институтов, считая рим- ское право вневременным и надгосударственным (ratio scripta – писанный разум); своими толкованиями способствовали цезарист- Гааг Л.В. Сравнительное правоведение 58 ской политике германских императоров и усилению феодальной эксплуатации. В то же время, благодаря светскому характеру ар- гументации, обширным, тщательно выполненным сопоставлениям норм права, широкому пользованию юридическими понятиями и категориями, глоссаторы положили начало возрождению юриди- ческой науки и культуры, почти полностью утраченных с падени- ем Западной Римской империи. Глоссаторы первыми предвидели рецепцию римского права и своей деятельностью способствовали ее развитию. Труды глоссаторов послужили основой последующе- го комментирования римского права, которым занимались пост- глоссаторы и легисты. Делегированное законодательство. 1.В широком смысле под делегированным законодательством понимают акты, которые являются результатом любого поручения законодательного органа государственному органу, его должност- ному лицу на издание нормативного акта в определенной сфере общественной жизни. Цель таких актов – разработка или более подробная регламентация отдельных положений того или иного закона. 2. В узком смысле понимают делегированное законодательство включает в себя только акты, которые изданы на основании закона о делегировании парламентом законодательных полномочий деле- гируемому субъекту. Цель таких актов – предоставление этому субъекту права регулировать определенные общественные отно- шения вместо законодательного органа и принимать решения, имеющие силу закона. Узкое понимание делегированного законодательства наиболее точно раскрывает его сущность, так как парламент не передает свои полномочия другому органу, а лишь поручает ему принять нормативно-правовой акт в пределах компетенции данного госу- дарственного органа. Данные акты не имеют силу закона. Так, например, во Франции такими актами являются ордонансы, при- нятые Правительством в порядке делегирования; в Италии – зако- нодательные декреты, издаваемые Правительством в порядке осу- Глоссарий 59 ществления законодательной функции, делегированной ему пар- ламентом с указанием руководящих принципов и критериев такой делегации, на ограниченное время и по определенному кругу во- просов. Дхарма – термин, которым в индуизме охватывается круг нала- гаемых на человека законов и обычаев его касты – религиозных, нравственных, общественных, семейных обязанностей, выполне- ние которых обеспечивает счастливое переселение души. В более общем понимании этот термин обозначает одну из четырех ступе- ней нравственного развития личности на пути к духовной свободе: артха (польза), кама (удовольствие), дхарма (справедливость), мокша (духовная свобода). Дхармашастры – древнеиндийские религиозно-правовые трак- таты, составлявшиеся различными богословскими школами. Дхармашастры не являлись сборниками законов, имевших обяза- тельную силу. Это были сборники правил и предписаний, регла- ментирующие личную жизнь человека в зависимости от его поло- жения в обществе и содержащие не только правовые, но и религи- озные, моральные, этические и другие нормы добродетельного поведения. В дхармашастрах было наиболее полно разработано учение о четырех варнах, высших и низших кастах. Большинство наиболее известных дхармашастр относится к I–IV вв. Наиболее известные дхармашастры: Манавадхармашастра (законы Ману) – одна из самых древних и почитаемых дхармашастр (датируется приблизительно II в. до н. э. – II в. н. э.), Яджнавалкьясмрити и Нарадасмрити (примерно III–V вв.). Всего известно (полностью или в отрывках) более двадцати дхармашастр. Иджма – согласованное заключение древних правоведов, зна- токов ислама, об обязанностях правоверных, получившее значение юридической истины, извлеченной из Корана и Сунны. Восполня- ет пробелы в мусульманском праве в тех случаях, когда ни Коран, Гааг Л.В. Сравнительное правоведение 60 ни сунна не могут дать убедительного ответа на возникающие во- просы. Кияс (кийяс; аналогия) – правила применения к новым сход- ным случаям предписаний, установленных Кораном, сунной или иджмой. Принцип кияса заключается в суждении по аналогии. Правом толкования определенных норм применительно к кон- кретному случаю обладает муфтий – высшее духовное лицо. Ламбер Эдуард – известный представитель французской шко- лы сравнительного правоведения первой половины XX в. Вместе с Р. Салейлем участвовал в организации 1-го Междуна- родного конгресса сравнительного правоведения в 1900 в Париже. В 1920 г. основал Институт сравнительного правоведения в Лионе (1920 г.), который являлся первым академическим институтом в мире, созданным для изучения иностранного права и сравнитель- ного правоведения. В настоящее время данный институт носит имя Э. Ламбера. Э. Ламбер первым во Франции обратился к изучению советской правовой системы. По его инициативе были переведены на фран- цузский язык советские кодексы, издавались комментарии и обзо- ры советского законодательства. Ученый высоко оценил Граждан- ский кодекс РСФСР 1922 г. Легизм – одна из шести основных школ древнекитайской фило- софии. Главными теоретиками легизма были Шан Ян (4 в. до н.э.) и Хань Фэй (3 в. до н.э.). Основа доктрины легизма – учение о без- условном главенстве юридического закона (фа) в жизни гocудар- ства и общества. Творцом законов может быть только правитель. «Если во всем руководствоваться законом, страна будет насла- ждаться порядком», – писал Шан Ян. Его концепция закона вклю- чала в себя: 1) систему наказаний и поощрений как основу воспи- тания народа в духе преданности правителю и 2) систему присвое- ния рангов знатности и назначения на должности (взамен тради- ционной системы их наследования). Систему строгих наказаний за Глоссарий 61 нарушение приказов правителя независимо от тяжести преступле- ния Шан Ян считал источником «силы и добродетели». Важным элементом социальной теории Шан Яна был тезис о необходимо- сти «ослабления народа», превращении его в безропотное, по- слушное орудие воли правителя. «Когда народ глуп – им легко управлять». Это положение Шан Ян объяснял необходимостью заставить «народ» не «рассуждать» и думать об учении, а зани- маться сельскохозяйственным трудом и «помышлять лишь о войне». «Государство может достичь спокойствия благодаря зем- леделию и войне», – утверждал он. В основе этого тезиса Шан Яна лежала его убежденность в том, что мораль, традиции и культура несовместимы с природой человека – его врожденным стремлени- ем к выгоде. Учение Шан Яна, дополненное концепцией Хань Фэя об «искусстве управления», было включено впоследствии в своих основных чертах в политическую доктрину императорского Китая (начиная с эпохи Хань – 3 в. до н.э. – 3 в. н.э.) и составило теоре- тический каркас политической культуры средневекового Китая. Методология сравнительного правоведения – система мно- гофункциональных приемов и способов сравнительного познания правовых явлений социального мира на различных уровнях их проявления. Миттермайер Карл Йозеф Антон – один из основоположников германского сравнительного правоведения, политик. С 1819 г. – про- фессор Боннского, а с 1821 г. – профессор Гейдельбергского уни- верситета. В 1829 г. был членом Баденской законодательной ко- миссии, а в 1831–1840 и 1846–1849 гг. – член нижней палаты депу- татов Баденского парламента. В 1848–1849 гг. – представлял Ба- ден-Баден в Национальном собрании во Франкфурте-на-Майне. С 1829 г. вместе с К. Цахарие издавал «Критический журнал правоведения и законодательства зарубежных стран». Его научно-практическая юридическая деятельность развива- лась в трех направлениях. Первое – это собственно научная дея- тельность на широкой сравнительной основе. В своих многочис- Гааг Л.В. Сравнительное правоведение 62 ленных научных трудах по уголовному процессу он широко ис- пользовал сравнение германского общего права с французским, американским, австрийским, баварским и прусским. Второе – практическая деятельность по подготовке и консультированию проектов законодательных реформ. Он был официальным экспер- том по подготовке многих кодексов. Третье – деятельность, имев- шая целью информировать немецких юристов о состоянии права и законодательных реформах за рубежом. Модельный закон – законодательный акт рекомендательного характера, содержащий типовые нормы и дающий нормативную ориентацию для национального законодательства государств. Мэн Генри (1822–1888) – английский юрист и историк права. Активно использовал сравнительно-исторический метод, стремясь создать картину развития права и ранних социальных институтов у индоевропейских народов. Первым применил историко-правовой метод при сравнении различных правовых культур, находящихся на разных стадиях своего развития. В своих исследованиях «Древнее право» (1861), «Древнейшая история учреждений», «Древний закон и обычай. Исследование по истории древнего права» Г. Мэн стремился создать универсальную теорию правового развития на основе изучения индусского, древ- неримского, германского, кельтского и славянского права. Общее право: 1) правовая система, сложившаяся в Англии в XIII–XIV вв. на базе местных обычаев и обобщения практики королевских судов и при- знающая основным источником права судебный прецедент; 2) совокупность судебных прецедентов, выработанных в ходе рассмотрения различных дел судебными инстанциями. Нормы общего права регулируют ряд наиболее важных правовых инсти- тутов современного права Англии, относящихся к таким областям, как уголовное право, договорное право, вопросы гражданской от- ветственности (правонарушений) и др. Глоссарий 63 Обычай как источник права (романо-германская правовая си- стема) – это стереотипный способ поведения, который воспроиз- водится в определенном обществе или социальной группе и явля- ется привычным для их членов. Различают следующие виды обы- чаев: обычаи «в дополнение к закону» (secundum legem), которые способствуют созданию наиболее оптимальных условий толкова- ния и применения нормативно-правовых актов; обычаи, которые действуют «кроме закона» (consuetudo praeter legem), которые рас- сматриваются как самостоятельные источники права; обычаи, ко- торые по природе и содержанию являются обычаями «против за- кона» (consuetudo adversus legem), действие которых существенно ограничено законодательством. Право справедливости – в англо-саксонсокой правовой систе- ме часть npeцeдентного права, складывавшаяся из решений ан- глийского суда лорда-канцлера, который существовал с XV до конца XIX в. При необходимости выйти за жесткие рамки закры- той системы сложившихся в общем праве прецедентов канцлер давал свое решение возникшего вопроса, которое считалось не- юридическим, поскольку принималось вне рамок общего права, но отвечавшим требованиям справедливости. Лордом-канцлером ис- пользовались принципы канонического и римского права, что по- могало преодолеть многие устаревшие нормы общего права. В ре- зультате судебной реформы 1873–1875 гг. в Англии произошло формальное слияние права справедливости с общим правом. Од- нако и сегодня право справедливости регулирует некоторые ин- ституты права собственности и договорного права, в частности доверительную собственность, возмещение ущерба, а также при- нуждение к исполнению договорного обязательства в натуре, т.е. к реальному исполнению. Правовой обычай (англо-саксонская правовая система) –пра- вила поведения,санкционированные государством, обладающие юридической силой и обеспечиваемые в случае нарушения госу- дарственным принуждением. Требования, предъявляемые к право- Гааг Л.В. Сравнительное правоведение 64 вым обычаям в англо-саксонской системе: должен существовать с «незапамятных времен» (с 1189 г.), в процессе своего постоянного или периодического использования ни разу «не прерывался в за- конном порядке», применялся «только мирно, открыто и правиль- но», был вполне определенным по сути и содержанию, органиче- ски «вписывался» или хотя бы согласовывался (не противоречил) с другими обычаями, был ограничен определенной сферой деятель- ности или территорией, а также своим предметом регулятивного воздействия, органически сочетался с существующими нормами права и «не был в конфликте» (не противоречил) ни со статутным, ни с общим правом, признавался, уважался и соблюдался населе- нием той территории, на которой действует как правовой обычай. Религиозный обычай (иудейское право) – это традиции и обычаи, касающиеся религиозных праздников, бытовых и семей- ных отношений, публичной сферы жизни религиозного и светско- го сообществ, ритуальных жертвоприношений. Обычное право – совокупность неписаных правил поведения (обычаев), сложившихся в обществе в результате их неоднократ- ного традиционного применения и санкционированных государ- ственной властью, используемых населением определенной мест- ности в целях разрешения и предотвращения конфликтов. Ордонанс: 1) королевский указ во Франции (XII–VIII вв.) и в Англии (XIII–XVI вв.); 2) во Франции нормативный акт правительства, обычно отно- сящийся к сфере законодательной деятельности, но принимаемый исполнительной властью в силу определенных причин, в том чис- ле в период, когда деятельность парламента прервана в результате исключительных обстоятельств. Представляется на утверждение парламента и после этого приобретает силу закона: 3) акт Феде- рального совета Швейцарии (органа, состоящего из 7 членов и вы- полняющего функции главы государства и правительства), имею- Глоссарий 65 щий силу законов. Различаются исполнительные ордонансы (регу- лируют исполнение законов) и административные ордонансы. Пандектное право – частное право, действовавшее в Германии в 16–19 вв.; сформировалось на базе переработанного глоссатора- ми римского права с добавлением норм канонического права и германских феодальных правовых обычаев. С введением в 1900 г. Германского гражданского уложения прекратило существование, хотя многие его положения были восприняты новым гражданским правом. Парижский конгресс 1900 г. – Международный конгресс сравнительного права, состоялся в Париже в 1900 г. и стал знаме- нательным событием для сравнительного правоведения как само- стоятельного направления научных исследований. Проведение конгресса преследовало две цели: 1) сопоставить решение сходных юридических проблем в разных правовых си- стемах и 2) проанализировать методологические проблемы срав- нения в праве. В конгрессе приняли участие ведущие компаративисты мира. Большинство участников конгресса поддержали точку зрения о том, что сравнительное правоведение стало самостоятельной юри- дической наукой. Были сформулированы основные понятия и ка- тегории сравнительного правоведения, выделены цели и задачи, поставлены вопросы о его предмете и методе. Конгресс имел большой резонанс в юридическом сообществе и послужил толчком к активизации сравнительно-правовых иссле- дований. Идеи, сформулированные на конгрессе, легли в основу многих юридических концепций и актуальны до сих пор. Паунд Роско (1870–1964) – выдающийся американский компара- тивист, ведущий представитель социологической юриспруденции. В 1908 г. являлся одним из основателей первого компарати- вистского периодического издания в США – «Ежегодного бюлле- теня Бюро сравнительного права» Американской ассоциации ад- Гааг Л.В. Сравнительное правоведение 66 вокатов. Он также являлся основоположником социологической юриспруденции в США. Им опубликованы монографии «Дух общего права» (1921). «Введение в философию права» (1954), «Право и мораль» (1924), «Эра становления американского права» (1936), в которых была обоснована необходимость расширения предмета сравнительного права и применения к нему методов социологии права. |