лоллраге. Юридические документы. Чему не учат студентов. Как правильно понять и подготовить Т. В. Кашанина Предисловие
 Скачать 1.06 Mb.
|
|
Раздел III. Правореализационные документы Глава 16. Правореализационные документы: понятие и виды 16.1. Осуществление норм права осуществление права: понятие и типы Принятие нормативных актов правотворческим субъектом означает, что заинтересованные лица могут действовать в соответствии с вновь принятыми нормами права, т.е. осуществлять их в своем поведении. Примечание. Осуществление права - это воплощение (претворение) установленных норм права в деятельности субъектов права. Следует различать два типа осуществления права: - непосредственный тип, или реализация права, когда субъекты, которым адресованы нормы права, поступают так, как ими предписано; - правоприменительный тип, когда деятельности субъектов права по осуществлению правовых норм оказывается недостаточно и требуется участие государственного органа для того, чтобы осуществить предписанное правовыми нормами (рис. 16.1). │ │2-й тип осуществления права: │ │ правоприменительный │ ├◄────────────────────────────►┤ │ │ ├──────────────────────────────┤ ┌──┴───────────────┐ п │ │Использование │ р │ └──────────────────┘ и │ ┌──────────────────┐ м │1) конкретизация │Исполнение │ е │2) контроль └──────────────────┘ н │3) разрешение споров ┌──────────────────┐ е │4) наложение санкций │Соблюдение │ н │ ├──┬───────────────┤ и │ │ е │ │ └───────────────┬──────────────┘ │ │ │ ├◄────────────────►┤ │1-й тип осуществ- │ │ления права: │ │непосредственная │ │реализация │ └───────────────────────── ──────────────────────────────────┘ \/ Рис. 16.1. Типы осуществления права Реализация права и ее формы Процесс реализации связан, как правило, с правомерным поведением, т.е. поведением, желательным для общества. В реализации права заинтересованы не только законодатель, но и обладатели субъективных прав, поскольку они, осознавая, что государство и общество в целом одобряют их законопослушное поведение, чувствуют себя в этой ситуации психологически комфортно. Реализация правовых норм субъектами права проходит без участия государственных органов ими сами, т.е. непосредственно. Поскольку нормы права могут формулироваться по-разному, то и их реализация в зависимости от этого различается. В одних нормах права содержатся дозволения (управомочивающие нормы), в других дается указание на обязанность совершить определенное поведение (обязывающие нормы), а в третьих формулируется запрет (запрещающие нормы). Соответственно этому обозначаются и формы реализации: 1) использование - осуществление своих прав, совершение субъектами права дозволенных правом действий (например, право на получение высшего образования, право на свободу слова). Это наиболее демократичная форма реализации права, поскольку она связана с добровольностью, собственным усмотрением, личным желанием субъекта права. Однако использование должно осуществляться в пределах закона, иначе оно превратится в злоупотребление правом (например, реализация права на свободу слова в виде громких выкриков после 23 часов будет нарушать спокойствие других лиц); 2) исполнение - обязательное совершение предусмотренных нормой права действий. Речь в данном случае идет о реализации предусмотренных нормами права активных обязанностей (например, обучение в вузе предполагает совершение необходимых действий для усвоения учебных курсов, предусмотренных программой обучения: посещение лекций, подготовка к семинарам и активная работа в процессе их проведения, написание курсовых работ и их защита, др.). Исполнение касается граждан и организаций (обязанность платить налоги), государственных органов (обязанность реагировать на жалобы и обращения граждан) и должностных лиц (обязанность сотрудника ГИБДД при необходимости проводить досмотр транспортных средств). Если субъекты права не выполняют юридические обязанности, они могут быть наказаны; 3) соблюдение состоит в воздержании от совершения запрещенных нормами права действий. От субъектов права требуется совершение пассивных обязанностей (например, не оскорблять, не мешать работать на лекции сокурсникам, не нарушать их неприкосновенность и т.д.). Соблюдение характеризуется следующими особенностями: - оно связано с государством и возможностью государственного принуждения; - его границы определены более четко, нежели границы использования или исполнения; - оно служит важной гарантией осуществления прав и свобод другими гражданами; - соблюдение может быть добровольным и принудительным; - соблюдение - это не частное дело. Оно всегда касается требуемого обществу или многим лицам поведения, а потому государство требует императивно их совершения. Если все происходит так, как было задумано законодателем, речь идет о непосредственном типе осуществления права, или о реализации права, производимой субъектами, как правило, добровольно, с пониманием того, что установление норм права преследует общественно необходимые цели. Реализация права может происходить как в общих, так и в конкретных правоотношениях. В общих правоотношениях реализуются, как правило, запреты (уголовно-правовые, административно-правовые). В конкретных правоотношениях реализация права (исполнение и использование) более ощутима и очевидна. В этих правоотношениях субъекты приобретают определенные блага, выполняют конкретные обязанности. Именно так реализуется большинство правовых норм. 16.2. Правореализационные документы: их значение и правила составления Значение документов при различных формах реализации права Выше речь шла о юридическом содержании осуществления права, которое состоит в совершении юридически значимых действий. Сосредоточим внимание на фактической реализации права, причем только на реализации непосредственной, с тем чтобы выявить правила ее документального оформления. Примечание. Фактическое содержание реализации права - это социально полезная деятельность (материальная или духовная) субъектов права, совершаемая в соответствии с предписаниями норм права. Фактическая реализация права имеет место, когда, например, гражданин участвует в митинге, не нарушает экологическое законодательство, находясь на природе или используя свою машину, покупает товары, поступает на работу, вступает в брак и т.п. Довольно часто это происходит в виде совершения определенного поведения. Однако иногда правомерное поведение дополнительно требует документального оформления. Имеются в виду ситуации, когда это поведение представляется важным участникам правоотношения либо государство его считает весьма значимым. И тогда встает вопрос, как правильно составить юридические документы, опосредующие процесс непосредственной реализации права. Документального оформления соблюдение запретов имеет место крайне редко. Здесь важно, как правило, фактическое поведение, связанное с воздержанием от действий, что и гарантирует правомерный результат. В процессе использования прав документы используются для фиксации наиболее значимых субъективных прав (например, права собственности, особенно на недвижимость, права на обучение в вузе, права на получение медицинской помощи, права на участие в выборах и др.). Однако в отличие от прав пользование свободами, установленными законодательством, чаще всего не требуется удостоверять документально (например, участие в демонстрации, свобода слова, передвижения, право на осмотр архитектурных ценностей и т.п.). Что касается исполнения, то здесь наблюдается увеличенное количество документов, его опосредующих. Исполнение обязанностей направлено на осуществление интересов управомоченной стороны, и их документирование повышает гарантии для заинтересованной стороны. Кроме того, документальная фиксация исполнения обязанности порой еще более важна для обязанного субъекта: документ позволит доказать добросовестное выполнение обязанности и избежать санкции. Понятие правореализационных документов и правила их составления Примечание. Правореализационные документы - это документы, направленные на использование субъективных прав и выполнение субъектами права своих юридических обязанностей. Хотя правореализационные документы гораздо проще, нежели нормативные, их необходимо составлять с использованием всех правил юридической техники (см. Общую часть учебника): - правил, касающихся их содержания, которые бы позвали составить правореализационный документ, имеющий всю необходимую информацию и сделать его соответствующим объективной реальности; - логических правил, которые бы позволили избежать противоречий и несогласований при изложении сути дела, а также сделать правореализационный документ аргументированным и убедительным; - структурных правил, которые дают возможность составить правореализационный документ свободным от сумбурности и хаотичности; - языковых правил, использование которых способно сделать правореализационный документ доступным для адресатов, избавленным от каких-либо неясностей, неточностей; - реквизитных правил, обеспечивающих полную идентификацию правореализационного документа; - процедурных правил, направленных на предотвращение злоупотреблений при составлении правореализационного документа. 16.3. Виды правореализационных документов Правореализационных документов существует великое множество, поэтому не представляется возможным все их проанализировать и даже просто перечислить. Порой мы не придаем им значения, а рассматриваем их составление как вынужденную необходимость. Например, вы приходите к врачу, и он, выслушав ваши жалобы на здоровье, начинает заполнять медицинскую карту. Именно этот документ будет решающим в случае спора по поводу качества медицинских услуг, именно из него можно получить часть информации о том, как исполнял свои обязанности врач, реализуя ваше право на медицинское обслуживание. Однако можно попытаться дать условную классификацию правореализационных юридических документов на виды и привести некоторые их примеры. Собственно юридические документы Это довольно сложные правореализационные документы, порождающие серьезные юридические последствия. Речь идет о документах, с помощью которых субъект права стремится заявить о своем праве, распорядиться им, защитить его или подтвердить выполнение им своей обязанности, причем качественное составление этих документов требует использования профессиональных юридических знаний. К таким документам относятся: - исковые заявления; - заявления, адресованные в суд; - заявления по наследственным делам; - отзывы на исковые заявления (заявления в суд); - иски о возмещении убытков; - жалобы на действия должностных лиц исполнительных органов власти; - апелляционные жалобы; - кассационные жалобы - и др. Одним словом, это документы по вопросам, требующим, как правило, судебного разбирательства. Документы, фиксирующие юридические факты Количество этих документов исчисляется сотнями миллионов. Примечание. Документ, фиксирующий юридический факт, - это документ, который закрепляет жизненное обстоятельство, наступление которого влечет юридические последствия в виде возникновения, изменения или прекращения правоотношений. Классифицировать их можно в зависимости от разновидности юридических фактов. По характеру фактов различают следующие документы: 1) документы, фиксирующие факты, определяющие правовой статус субъектов (паспорт, военный билет, документы об образовании, различные удостоверения - участника войны, пенсионера, инвалида, документы, удостоверяющие служебное положение, свидетельство о рождении, о браке, об усыновлении и т.д.); 2) документы, фиксирующие факты, от которых зависит правовой режим объектов права (документ об отводе земельного участка под строительство, сельскохозяйственное и иное использование, документ об отводе лесосеки, технический паспорт автомашины, счета в сберкассе и сберегательные книжки и т.д.); 3) документы, фиксирующие факты-события (смерть, акты о порче или уничтожении посевов, скота, строений, средств транспорта и иного имущества в результате стихийных бедствий и т.п.). С помощью данного вида правореализационных документов достигается определенность правового регулирования, независимость от произвола отдельных лиц и в конечном счете устойчивость общественных отношений, стабильность, прочность правового, а следовательно, и социального положения человека. Организационные документы Они определяют статус организации, систему управления, порядок ее работы. Вот перечень вопросов, регулируемых с помощью организационных документов: - создание организации; - штатная численность и состав должностей; - органы управления; - совещательные органы; - структурные подразделения; - номенклатуры должностей; - реорганизация; - ликвидация. К организационным документам относятся; устав организации; положения о структурных подразделениях, ее органах управления; регламент работы органов управления; штатное расписание, положение о персонале, инструкции по отдельным видам деятельности, нуждающимся в регламентации; должностные инструкции работников, правила, памятки и др. Цель разработки организационных документов - рациональное разделение и кооперация труда между подразделениями и работниками. Распорядительные документы Любая организация должна работать эффективно в соответствии с поставленными перед ней задачами. С этой целью орган управления (коллективный или единоличный) издает множество распорядительных документов для организации ее повседневной деятельности. Распорядительные документы могут называться по-разному. Если документ принимает коллегиальный орган управления организации, то используются такие названия, как решение. Если документ издает единоличный орган организации, то используются названия приказ, распоряжение, указание. Текст распорядительного документа состоит, как правило, из двух частей: констатирующей и распорядительной. В констатирующей части излагаются цели и задачи, причины, факты, послужившие основанием издания документа. Констатирующая часть может отсутствовать, если распорядительная часть не нуждается в обосновании. Распорядительная часть приказа начинается словом ПРИКАЗЫВАЮ, распоряжения, указания - ОБЯЗЫВАЮ, постановления - ПОСТАНОВЛЯЕТ или ПОСТАНОВИЛИ, решения - РЕШИЛИ. Дата в распорядительном документе проставляется лицом, его подписавшим. Назначение видов распорядительных документов: - приказ издается единоличным органом управления организации для разрешения основных задач, стоящих перед организацией; - распоряжение руководителя организации предназначается для разрешения оперативных вопросов в жизни организации; - указание - это документ руководителя, издаваемый по вопросам, связанным с организацией исполнения нормативных актов (законодательных или корпоративных); - решение - это распорядительный документ коллегиального органа, существующего в организации, принимаемый по вопросам, относящимся к его компетенции. Документы по персоналу (кадровые документы или по личному составу) Кадры решают всё! И это мнение небезосновательно. Вот почему кадровые документы занимают весомое место среди юридических документов, издаваемых в организации. Совокупность документов, в которых зафиксированы вопросы выбора и расстановки кадров, этапы трудовой деятельности сотрудников (их прием, перевод, увольнение), называется документацией по персоналу. В ней также находит отражение информация о совместительстве и совмещении, предоставлении работнику отпуска, командировании, поощрении, дисциплинарных наказаниях, выплате заработной платы, присвоенной квалификации, звании и др., которая может быть использована для подтверждения периода работы, стажа, занимаемой должности, профессии, а также в иных целях, связанных с обеспечением прав и законных интересов граждан. К документам по персоналу относятся: - заявление о приеме на работу; - автобиография; - анкета; - резюме; - рекомендательное письмо; - характеристика; - трудовой договор; - приказ о приеме на работу; - приказ о предоставлении отпуска; - приказ о командировании; - приказ о переводе на другую работу; - докладная записка о поощрении; - приказ о поощрении; - докладная записка о проступке; - объяснительная записка; - приказ о наложении дисциплинарного взыскания; - приказ об увольнении; - личная карточка работника; - трудовая книжка - и др. Учетно-расчетные (бухгалтерские) документы Ни одна организация не обходится без совершения финансово-хозяйственных операций. Учет финансов, материальных средств, движения товаров и услуг и есть бухгалтерия. Бухгалтерский учет безусловно является документальным. Отражение хозяйственных операций на счетах производится только на основании документации. Документ - это есть письменное свидетельство осуществления хозяйственной или финансовой операции и права на ее совершение. Значение документов в ведении хозяйственной деятельности достаточно велико. Документы служат для предварительного и последующего контроля за сохранностью имущества, за законностью и целесообразностью хозяйственных операций. Вот почему столь жесткие требования предъявляются к их составлению. Они таковы: 1) к учету принимаются только те документы, которые составлены по форме, содержащейся в альбомах унифицированных форм первичной документации; 2) документы, о которых идет речь, для придания им юридической силы обязательно должны иметь следующие реквизиты: наименование документа, дату составления документа, наименование организации, от имени которой составлен документ, содержание хозяйственной операции, измерители хозяйственной операции в натуральном и денежном выражении, наименование должностей лиц, ответственных за совершение хозяйственной операции и правильность ее оформления, личные подписи указанных лиц; 3) первичные учетные документы должны быть составлены в момент совершения операции, в исключительных случаях - непосредственно после ее окончания; 4) документы должны составляться четко и ясно. Как в тексте документа, так и в цифровых данных не разрешаются никакие подчистки, помарки и неоговоренные исправления. В кассовых и банковских документах исправление записей не допускается вообще; 5) за достоверность данных и качество составления документов несут ответственность лица, подписывающие документы (директор, заведующий, главный бухгалтер, кассир, приемщик и др.). Документы, составленные с нарушением установленных правил, не имеют юридической силы. Они не могут служить основанием и доказательством совершения операции. Все документы по финансово-расчетным операциям при их дальнейшей обработке должны подвергаться строгому контролю по форме и по существу. Виды документов по финансово-расчетным операциям: - денежный чек; - расчетный чек; - чековые книжки; - счет-фактура; - обязательство кассира; - платежное поручение; - лицевой счет - и др. Информационно-справочные документы Большинство документов, создаваемых учреждениями, являются справочно-информационными. Эти документы содержат информацию о фактическом положении дел, служащую основанием для принятия решений, издания распорядительных документов. К этому виду документов относятся: - акт; - докладная записка; - служебная записка; - объяснительная записка; - заявление; - протокол; - справка; - доверенность; - письмо; - представление; - телеграмма; - телефонограмма; - факсограмма; - сводка; - предложение; - отзыв; - обзор; - список; - перечень - и др. Они носят вспомогательный характер по отношению к организационно-распорядительной документации и не являются обязательными к исполнению. Информация, содержащаяся в них, может побуждать к действию либо быть принята к сведению. Особенностью этих документов является то, что они идут снизу вверх по системе управления: от работника к руководителю подразделения, от руководителя подразделения к руководителю организации, от подведомственной организации в вышестоящую. Глава 17. Договор как основной вид правореализационных документов 17.1. Договор как универсальный юридический документ договор - явление планетарное Договор как правовое явление имеет очень большой исторический шлейф. Не будет преувеличением отметить то, что заключение договоров явилось, пожалуй, первым и довольно эффективным средством правового регулирования в древнем обществе. Постараемся кратко аргументировать это предположение. Право начинало зарождаться не для урегулирования отношений внутри рода, а для упорядочения отношений между родами. Внутри рода обязанность миротворческой и судебной власти исполнял наиболее уважаемый представитель рода. Каждый отдельный индивид рода еще не представлял собой субъекта. Ведь род обеспечивал ему безопасность и защиту. Сила рода, таким образом, была силой каждого его члена, и поэтому в интересах любого индивида было не противопоставлять себя роду. Между родовыми группами случались конфликты, и их улаживание было в интересах племени. Племя являлось прежде всего единицей военной. Его сила в то далекое время определялась прежде числом, а не умением. Вот почему было крайне невыгодно терять людей в результате внутренних конфликтов. Конфликты же между родами являлись делом обычным. Ведь у родовых групп были свои особенные интересы (занять лучшее место на стоянке, использовать более выгодную территорию, приобрести большее число женщин и др.). Причины их кроются в биологически заложенном желании человека выжить, т.е. в желании, содержащем некую стихийную готовность к возмездию. Именно из этого и родилась сама идея кровной мести, уносившая жизнь многих древних людей. Более того, сам риск быть подвергнутым кровной мести оказывал сильное давление на членов рода в плане стремления к миру между различными родовыми группами, поскольку нельзя было предугадать, чем закончится вражда, не будут ли уничтожены члены конфликтующих родов до последнего человека. Именно из договоров о примирении, заключаемых первоначально с помощью народного собрания, затем совета старейшин, возникло своего рода примирительное право. Со временем договор примирения в силу повторения ситуаций однородного характера постепенно перерос в правила, правовые нормы, в соответствии с которыми все больше увеличивалась сумма штрафа за нанесение телесных повреждений и т.д. Сегодня договор используется во всех странах мира. Правда, зона его распространения в различных регионах мира не одинакова. Здесь просматривается следующая закономерность: чем более развита страна, тем более мягкий политический режим в ней складывается, а следовательно, тем шире в ней сфера распространения договорного регулирования. В целом же в мире идет неуклонное расширение договорного регулирования. И это может быть оценено как явление положительное: оно позволяет учесть все местные условия, особенности каждого конкретного случая, интересы договаривающихся сторон. Именно благодаря договорам возникающие правоотношения становятся адекватными самой природе регулируемых общественных отношений, что, несомненно, способствует наибольшей эффективности воздействия права на общественную жизнь. Договоры - явление по истине планетарное. Они используются во всех странах, опосредуя экономическую (и теперь уже не только) жизнь людей. Вот почему в XX в. уже предпринимались попытки их унифицировать. Ориентир делался на договорные отношения, существующие в развитых странах и между ними. В 1994 г. были введены два Свода контрактного права: 1) принципы международных коммерческих контрактов; 2) принципы европейского контрактного права. Это своего рода кодексы контрактного права. Сделан существенный шаг в глобализации юридического мышления. Появилась еще одна отрасль международного частного права - право международных контрактов. Какова природа этих кодексов? Ученые характеризуют их по-разному (принципы международного права, "мягкое право", кодификация обычаев делового оборота, совпадающие нормы национальных правовых систем, типовые контракты и, наконец, субправо, или транснациональное право*(30)). Однако важно подчеркнуть другое. Создание основ международно-правового регулирования в сфере договорных отношений делает аксиоматичной необходимость наведения порядка в договорном деле в каждой организации. И здесь может помочь только юридическая техника. Отрасли российского права, в которых используется конструкция договора В российском праве договорная конструкция используется почти во всех отраслях права. По этой причине ее можно считать универсальной*(31). Естественно, договор как юридический документ справедливо признать универсальным юридическим документом. Перечислим отрасли и подотрасли российского права, где договор находит применение: - конституционное (договор между субъектами Федерации); - банковское (договор банковского счета); - налоговое (договор налогового кредита); - административное (договоры о делегировании полномочий государственными органами, о сотрудничестве между министерствами, об ознакомлении организаций с планами и прогнозами ведомства); - гражданское (договор поставки); - предпринимательское (договор о сотрудничестве); - трудовое (трудовой договор); - жилищное (договор социального найма жилого помещения); - семейное (брачный договор); - земельное (договор сервитута); - пенсионное (договор о выплате дополнительной пенсии); - право интеллектуальной собственности (лицензионный договор); - патентное (договор на использование изобретения); - гражданско-процессуальное (мировое соглашение); - арбитражно-процессуальное (мировое соглашение); - уголовно-процессуальное (досудебное соглашение о сотрудничестве). В международном праве договор является основным средством урегулирования отношений между странами. Роль договора в рыночной экономике В обществе, основанном на рыночной экономике, договоры играют главную роль. Можно даже сказать, что именно договоры составляют суть рыночного механизма. Предпринимательская деятельность, составляющая сердцевину рыночной экономики, без них практически невозможна. Во-первых, они позволяют улавливать общественные потребности и ориентируют хозяйствующих субъектов на выполнение социально полезной деятельности. Во-вторых, обеспечивая эквивалентный обмен, договоры способствуют экономической оправданности и рациональности действий контрагентов, сокращению их затрат, а в конечном счете сохранению ресурсов всей общественной системы. В-третьих, договоры обеспечивают прогресс в обществе: ориентируясь на удовлетворение запросов потребителей, оперативно учитывая изменения покупательского спроса, они создают условия для конкуренции и достижения более высоких результатов. В-четвертых, договоры позволяют сэкономить силы общества в законотворческой области, которая является очень сложной и дорогой. Упорядочивая взаимоотношения сторон и закрепляя взаимоприемлемые для них решения разнообразных вопросов модернизации производства, внедрения новых достижений в области науки и техники, освоения выпуска новых видов изделий, последовательного улучшения их качества и т.д., договоры позволяют законодательным органам снять с себя заботу по всеобъемлющему правовому регулированию и устранению пробелов, которые становятся в этом случае неизбежными. 17.2. Технико-юридические особенности договора Юридическая значимость договора Почти все авторы, исследовавшие проблемы договора, отмечая его значение и роль в механизме правового регулирования, настойчиво подчеркивали, что договор является юридическим фактом, приводящим в движение закон, позволяющим субъектам пользоваться правами и требовать исполнения обязанностей, предусмотренных договором. Такая точка зрения отражала фактическое положение дел в Советском государстве. Однако еще римские юристы говорили: "Договор - это закон для двоих". Что они имели в виду? Только ли то, что договоры должны неуклонно и обязательно исполняться? Думается, в эту фразу вложен и другой смысл: в процессе заключения договора создаются правовые нормы, но нормы индивидуальные, рассчитанные на конкретных и точно определенных индивидов, или микронормы. В чем заключается нормативная сила договора? В процессе заключения договора сами участники разрабатывают его условия, моделируют собственные права и обязанности. В момент возникновения договорного правоотношения эти модели превращаются в субъективные права и юридические обязанности. В законе же установлена общая нормативная модель прав и обязанностей, которая затем уточняется в договоре и при наличии соответствующих юридических фактов может превратиться в права и обязанности конкретных субъектов. На основании заключенного договора участники договорных связей приобретают состояние управомоченного и обязанного; такое отношение складывается независимо от чьей бы то ни было оценки. Это свидетельствует о том, что договор является средством нормативной регламентации. Понятие и содержание договора Примечание. Договор - это соглашение двух или нескольких лиц, позволяющее устанавливать, изменять или прекращать их взаимные права и обязанности. Сердцевиной любого договора является соглашение. Можно использовать и другие термины: согласование волеизъявлений, взаимное согласие, единодушие, единомыслие, общность точек зрения или мыслей о чем-либо. Договоры могут быть самыми разнообразными, поскольку весьма разнообразны потребности и интересы людей, их заключающих. Стороны совершенно свободно могут включать в договор любые условия, не противоречащие закону. Примечание. Содержание договора составляет совокупность условий, выражающих согласованное волеизъявление сторон, определяющее их взаимные права и обязанности. Среди условий, вырабатываемых договаривающимися сторонами, принято различать существенные (основные, обязательные) и простые (дополнительные). Существенными (основными) признаются условия, без которых договор не считается заключенным и не порождает правоотношение. Простые (дополнительные) условия не влияют на сам факт существования договора. По мнению М.И. Брагинского и В.В. Витрянского, все условия договора являются существенными, и оснований делить условия договора на группы нет*(32). И все же указанная классификация условий договора, которая связана с разным объемом прав и обязанностей, принимаемых сторонами при его заключении, может на практике принести определенную пользу. Дело в том, что выделение существенных условий в содержании договора преследует цель установить круг необходимых вопросов, с момента согласования которых сторонами договор считается заключенным. В противном случае процесс формирования договорных норм будет длинным, если не бесконечным, поскольку всё и всегда предусмотреть невозможно. Отсутствие в договоре хотя бы одного из существенных условий говорит о том, что он не может быть признан заключенным, так как не было достигнуто взаимосогласованное волеизъявление сторон. Проиллюстрируем это следующим примером. Между издательством и автором был заключен договор на издание учебника. Определены существенные его условия: срок договора, авторский гонорар за печатный лист, предельный объем тиража. Однако впоследствии выяснилось, что заинтересованные в учебнике организации просят издательство передать им неисключительные права на выпуск некоторого количества экземпляров данного учебника. Поскольку передача с согласия автора неисключительных прав на произведение авторским договором не была предусмотрена, то по соглашению сторон в него дополнительно было включено условие и об этом. Но если бы автор на это не согласился, авторский договор оставался бы в силе и отношения по авторскому договору сохранились бы в прежнем объеме. Типовая структура договора Без заключения договоров практически не может обойтись ни один субъект права, будь то гражданин или юридическое лицо. Причина этого состоит в том, что в нашем сложном мире труд стал очень специализированным, а отсюда возникает необходимость в обмене с тем, чтобы удовлетворять свои потребности. Договоры и являются юридической формой такого обмена между людьми. Чем крупнее организация, тем больший объем договорной работы ей приходится вести. Отсюда напрашивается вопрос: как рационализировать, улучшить качество договорной работы и сделать ее более производительной? Здесь могут применяться различные способы: 1) использовать варианты образцов договоров, которые в большом количестве содержатся в публикуемых сборниках. Но вполне возможно, что в организации возникнет необходимость в заключении договоров, не имеющих аналога. Что же тогда делать? 2) корректировать в соответствии со спецификой корпорации примерные виды договоров, также опубликованные во множестве изданий. Однако делать это придется всякий раз; 3) однако более надежным является разработка по всем правилам юридической техники типовой структуры договора. Она может быть различной применительно к специфике разных организаций. Вот почему над ее разработкой должны трудиться корпоративные юристы, предлагая оптимальную структуру договора для закрепления в специальном корпоративном акте. Назвать его можно было бы соответствующим образом: Типовая структура договора. Понятно, что при этом надо ориентироваться на наиболее распространенный для данной организации вид договора, но при этом постараться все же создать такую его типовую схему, которую можно было бы использовать и для всех других разновидностей договоров. Дело это серьезное. И здесь не обойтись без использования возможностей, которые дает юридическая наука. Самая общая схема любого договора выглядит так: 1) вводная часть ("шапка"), где находят отражение название договора, место и дата его заключения; 2) преамбула, в которой называются стороны, обозначается их место в договорном обязательстве, а также указываются лица, уполномоченные подписать договор; 3) основная часть; 4) заключительная часть (реквизиты, адреса и подписи сторон). Конечно, наиболее содержательной является основная часть договора, и ей по праву всегда уделяется большое внимание. Перечислим вопросы, которые, как правило, находят в ней отражение: - предмет договора. Он должен быть назван четко и конкретно. Тогда, когда договор заключается по поводу материальных объектов и необходима их идентификация, к договору должен быть приложен особый документ (проект - для строительства, спецификация - для поставки, техническое задание - для научно-исследовательских работ и т.п.); - права и обязанности сторон. Здесь действует принцип "чем полнее описываются права и обязанности сторон, тем лучше". Однако максималистское следование этому принципу порой создает трудности в усвоении содержания договора и пользовании им. Многостраничный фолиант, каким может предстать договор перед глазами пользователей, способен навеять ужас. Вот почему стороны часто стремятся упростить договор, сделать его компактным за счет указания в нем лишь обязанностей сторон. В принципе в этом ничего нет плохого, если иметь в виду, что права и обязанности сторон взаимонаправлены и взаимосвязаны; - цена. Хотя это условие согласно закону и не является существенным для всех видов договоров, на практике стороны его не обходят вниманием. Иногда это условие фиксируется опять-таки в особом документе, прилагаемом к договору (протокол-соглашение о цене или стоимости работ, смета, калькуляция и др.); - срок исполнения, который обозначается конкретной датой или хронологическими рамками; - специфические условия для определенного вида договора (для поставки - условия об упаковке, отгрузке, транспортировке, для подрядного договора - условие о порядке сдачи-приемки выполненных работ); - особые и дополнительные условия (например, о конфиденциальности); - форма оплаты (безналичная или расчеты наличными, сроки совершения платежей); - ответственность. Довольно часто в договоре на этот счет ничего не говориться, то ли по той причине, что стороны надеются на хороший исход событий, поскольку испытывают к контрагенту доверие, то ли виной тому русское авось, то ли просто забывают. Конечно, страховкой на данный случай может быть ГК РФ, но это далеко не для всех видов договоров. Как показывает практика, в большинстве случаев указание на меры ответственности (неустойка в виде штрафа или пеней, возмещение убытков) оказываются отнюдь не лишними. Имущественная ответственность выполняет в основном компенсационную функцию и не может быть основанием для обогащения. Вот почему полет фантазии сторон в плане установления в договоре больших санкций может быть "заземлен" судом, если данный договор станет предметом его рассмотрения в суде; - форс-мажорные обстоятельства или непреодолимая сила. Порой этот вопрос стороны так детально оговаривают путем перечисления таковых обстоятельств, что создается впечатление, что втайне кое-кто из них рассчитывает на плохой исход договорных отношений. Здесь достаточно дать общее определение непреодолимой силы как обстоятельства, которое стороны не могли предусмотреть или предотвратить. Гораздо продуктивнее в этой части договора предусмотреть действия сторон в случае непреодолимой силы с тем, чтобы снизить неблагоприятные ее последствия, допустим немедленно сообщить об этом контрагенту с указанием на последствия, которые вызвала непреодолимая сила; - действие договора. Здесь определяется момент начала и прекращения договора, порядок внесения в него изменений и дополнений. Такова универсальная схема договора. Не надо стремиться к тому, чтобы договор был кратким (в дальнейшем это может аукнуться и породить ненужные споры). Но и превращать договор в многостраничный фолиант тоже ни к чему. Именно это имеет место тогда, когда в договоре транслируются законодательные нормы (например, стороны указывают, что их споры будут разрешаться в суде). Порой в договоре встречаются пустопорожние фразы типа "по вопросам, не предусмотренным договором, стороны руководствуются действующим законодательством". Одним словом, составление любого договора - это и наука, и опыт, и искусство. Желательно, чтобы работники организации, занимающиеся договорной работой (часто они не имеет юридических знаний), не изобретали велосипед, а познакомились с данными юридической науки и накопленным другими опытом составления договоров. Если же в организации работают талантливые сотрудники, то они непременно добавят к этому немного своего искусства. Договоры заключают не только юридические лица, но и лица физические. Однако эти договоры гораздо проще по содержанию. Это объясняется не только тем, что договоры, в которых участвуют физические лица, опосредуют менее сложные правоотношения, но и тем, что граждане не имеют навыков в их составлении. Иногда простота в составлении ими договоров оборачивается конфликтами и судебными спорами. 17.3. Договорная работа Понятие договорной работы По этому вопросу среди ученых нет единого мнения. Процесс использования организациями договорной конструкции протекает в последовательности, типичной для управленческой деятельности, и охватывает собой два цикла: 1) заключение договоров (подготовка, оформление, согласование условий с контрагентами); 2) исполнение договоров (оперативные мероприятия, учет, контроль хода и результатов выполнения договорных обязательств). Эти два цикла договорной деятельности являются самостоятельными и разъединенными во времени. Поэтому некоторые ученые термин "договорная работа" применяют для обозначения только системы действий по заключению договоров. Мероприятия же по обеспечению исполнения договоров они выводят за рамки договорной работы и относят их к иным по названию видам правовой работы предприятия*(33). И все же нельзя не заметить, что эти две стадии едины по своей направленности, характеру и содержанию решаемых вопросов. Вот на основании этого, как представляется, договорную работу вполне можно понимать комплексно: ее составляет как заключение договоров, так и их исполнение. К этому же можно было бы добавить еще и контроль за исполнением договоров. Такой подход не позволяет разъединить взаимообусловленные действия, направленные на использование предприятиями договорной формы ведения дел. Кроме того, узкое понимание договорной работы не воспринято и практикой. Примечание. Договорная работа - это правовая деятельность корпораций, направленная на регулирование взаимоотношений с контрагентами с помощью договоров. Субъекты договорной работы Ими являются различные организации, взаимоотношения которых подлежат договорному оформлению. Субъектов договорной работы характеризует способность от своего имени совершать действия, имеющие юридическое значение для формирования и исполнения договорных обязательств. С этой точки зрения субъекты договорной работы и стороны по хозяйственным договорам совпадают. И те и другие представляют собой организации, наделенные правами юридического лица. Юридическую базу их участия в договорной работе составляет их право на совершение любых действий в рамках их правоспособности, в том числе и право на самостоятельное определение своих хозяйственных связей. Особое место среди субъектов договорной работы занимают именно коммерческие корпорации (производственные, торговые и т.п.). Их продукция или деятельность, с которой они намереваются получить прибыль, предназначается для удовлетворения потребностей других лиц (организаций, граждан). В меньшей мере договорная работа связана с некоммерческими организациями, выполняющими социально-культурные, социально-бытовые, управленческие функции. Эти организации проводят работу по договорам в основном с целью удовлетворения потребностей в приобретении материальных ценностей, обеспечивающих их деятельность. В составе организаций имеется множество структурных подразделений. Ведение договорной работы поручается одному из них. Какому подразделению конкретно поручается эта работа? Здесь встречаются различные варианты. В одних организациях всю договорную работу ведет юридический отдел. Бывает так, что за договорную работу отвечают так называемые заинтересованные подразделения, т.е. те, которые устанавливают и осуществляют контакты с потенциальными контрагентами. В этом случае юристы только визируют договоры, подтверждая правильность их составления. Встречается и третий вариант там, где заключается большое количество договоров: создается специальный договорный (договорно-правовой) отдел. В его составе, как правило, работают юристы, специализирующиеся в отдельных случаях на каком-то одном виде договора. Договорная работа есть разновидность юридической деятельности, поскольку она осуществляется на основе норм права (законодательных и корпоративных). Поэтому привлечение к ведению договорной работы юристов, в принципе, должно быть обязательным. Виды договорной работы В зависимости от задач, которые стоят перед организацией как участником разнообразных хозяйственных связей следует различать: 1) договорную работу по реализации результатов собственного производства (договорная работа по заказам потребителя); 2) договорная работа по обеспечению собственных потребностей в работах, продукции, услугах "со стороны". Если организация выполняет один вид деятельности, то ее можно назвать однопрофильной. По профилю такие организации могут быть подразделены на следующие группы: - промышленные; - сельскохозяйственные; - строительные; - транспортные; - торговые - и др. В настоящее время организации могут заниматься любым видом деятельности. На практике же, выполняя различные виды работ, они все же делают какую-либо из них доминирующей, основной, определяющей ее профиль. Но есть множество организаций, определить профиль которых затруднительно. Это вполне соответствует законодательству, предоставляющему в настоящее время организациям общую правоспособность. Договорная работа, связанная с обеспечением организацией своих потребностей, имеет сугубо конкретное содержание (обеспечение сырьем, материалами, оборудованием, энергией, транспортными услугами и т.п.). Указанные выше виды договорной работы учитываются при решении вопросов ее урегулирования в организации. Договорное оформление и выполнение заказов потребителей, как правило, возлагаются на производственный отдел, отдел снабжения либо на специально образуемый договорный отдел. Договорная работа по обеспечению самой организации материальными ресурсами сосредоточена в службах, ответственных за материально-техническое снабжение, организацию капитального строительства, ремонта оборудования и т.п. Виды договорной работы диктуют и содержание соответствующих юридических документов. Одни из них могут регулировать взаимоотношения работников организации с поставщиками и подрядчиками, а другие - вопросы реализации собственной продукции (услуг, работ). Названные критерии широко используются при определении в организациях направлений работы юристов, их специализации, при распределении обязанностей между работниками договорного и/или юридического отдела. Все это также находит отражение в их должностных инструкциях. Нормативная регламентация договорной работы Ведение договорной работы в организации регламентируется ее корпоративными актами. Они имеют различные названия: - О ведении договорной работы на предприятии; - Инструкция о порядке ведения договорной работы; - Инструкция о порядке разработки и заключении договоров; - Положение о порядке заключения и исполнения договоров; - Положение о порядке предъявления претензий и исков за неисполнение обязательств; - Положение о ведении претензионной работы на предприятии - и др. Как видим, акты, регулирующие договорную работу, могут носить как комплексный характер, так и отражать всего лишь одну ее сторону, стадию, вид. Однако в регулировании договорной работы есть предел, за которым ее нормирование теряет смысл. Нормативная регламентация всех деталей договорной работы часто не срабатывает, поскольку в заранее установленных правилах трудно учесть все своеобразие конкретной ситуации, и в итоге зачастую детализированные инструкции, положения не применяются теми, кому они адресованы. "Мертвые правила", содержащиеся в значительном числе корпоративных актов, обязаны своим происхождением недооценке роли правовых знаний работников, ответственных за ведение договорной работы, их квалификации, опытом в этой сфере. Корпоративные акты, регулирующие ведение договорной работы, имеют специальный характер, поэтому они в отличие, например, от корпоративных актов, регулирующих управление организацией, утверждаются ее руководителем, а не общим собранием участников или советом директоров. В то же время корпоративные акты о ведении договорной работы относятся к разряду весьма важных, и их утверждение на более низком уровне (заместителями руководителя или начальниками юридических служб или договорных отделов) нецелесообразно. Договоры - это документы, от которых может зависеть судьба организации в целом, а не только какого-либо структурного подразделения. Определяя при составлении данного корпоративного акта перечень, а также функции структурных подразделений организации, ответственных за те или иные участки договорной работы, сроки и порядок рассмотрения вопросов заключения и исполнения договоров, формы и схемы прохождения договорных документов, необходимо учитывать специфику организации. В корпоративных актах следует избегать воспроизведения норм законодательства. Попытки использовать корпоративные акты для систематизированного изложения законодательных норм о порядке заключения и исполнения договоров порой ведут к искажению смысла закона, а также к построению структуры и определению содержания корпоративных актов в отрыве от реального структурирования и содержания договорной работы в организации. Корпоративные акты, регулирующие договорное дело, всегда должны нести некое добавление к закону. Корпоративные акты о договорной работе могут регулировать общие вопросы ее организации и вопросы организации договорной работы на отдельных участках. Общим вопросам посвящены корпоративные нормы, определяющие: - основные задачи и направления договорной работы; - перечень подразделений, ответственных за ее ведение на отдельных участках и стадиях; - основные функции этих подразделений; - перечень должностных лиц организации, наделенных правом подписания договоров и договорных документов; - порядок осуществления методического руководства договорной работой со стороны юридической службы организации; - порядок подготовки, утверждения и внедрения образцов договорной документации. Замечено, что круг правил, общих для всех подразделений, расширяется при централизации выполнения связанных с договорной работой операций в одном подразделении или службе. Корпоративные нормы могут устанавливаться и применительно к отдельным участкам договорной работы, проводимой в организации. На практике предусматриваются специальные правила организации заключения и исполнения: а) договоров на выполнение заказов потребителей; б) договоров, направленных на обеспечение своих потребностей. Среди этих специальных актов также могут быть выделены общие для данного участка договорной работы положения: - функции подразделения (службы), ответственного за ведение договорной работы на соответствующем участке; - порядок подготовки к договорной кампании; - схема взаимоотношений подразделения, ответственного за ведение договорной работы с другими структурными подразделениями, участвующими в процессе заключения и исполнения договоров. Порядок заключения и исполнения договоров может дифференцироваться в корпоративных актах по стадиям договорной работы. Принято регламентировать отдельно порядок оформления договорных отношений и осуществление контроля за исполнением договоров. Потребность в обеспечении согласованности действий мелких подразделений обусловила разработку и утверждение на крупных предприятиях системы корпоративных актов по вопросам организации договорной работы. Построенная с учетом общих требований к порядку ведения договорной работы и особенностей организации заключения и исполнения договоров, эта система может включать в себя корпоративные акты, раздельно регулирующие и основные виды заключаемых корпорацией договоров. Специальными корпоративными актами может также устанавливаться система материального поощрения и ответственности работников за результаты исполнения договоров. На средних и мелких предприятиях, однако, не всегда целесообразно создавать такие системы корпоративного регулирования. Здесь вопросы организации договорной работы в необходимой мере позволяет регламентировать единый документ о договорной работе (положение, инструкция). 17.4. Договорная процедура Действия, составляющие содержание договорной работы, группируются по стадиям, на каждой из которых работниками организации решаются свои задачи относительно формирования и исполнения договорных обязательств. Перечень вопросов, которые необходимо решить в процессе заключения и исполнения договоров, специфичен для каждой отдельной организации. Вместе с тем договорная процедура обычно включают следующие стадии. Подготовка к заключению договоров Порядок и сроки заключения договоров обусловлены порядком и сроками планирования организациями своей деятельности. Основная масса договоров заключается во второй половине календарного года, даже ближе к его завершению. В связи с этим появилось понятие договорной кампании как работы по массовому оформлению договорных отношений на очередной год. Потребность в проведении таких кампаний более ощутима у организаций, заключающих значительное количество договоров. Подготовка требуется, причем особая, и для заключения отдельных договоров (неординарных, сложных по характеру и по количеству согласовываемых сторонами вопросов либо по их субъектному составу). В содержание подготовительной стадии договорной работы входят: - преддоговорные контакты с будущими контрагентами; - разработка основных условий; - подготовка бланков договорной документации; - составление планов проведения договорной кампании - и др. Первые два пункта подготовительной стадии реализуются, как правило, путем переговоров с контрагентами. Именно переговоры определяют суть договорных отношений, от них многое зависит. Сам процесс переговоров - дело психологически очень трудное. Вот почему в западных компаниях не только для облегчения труда переговорщиков, но и прежде всего для достижения нужного эффекта от переговоров составляется специальная внутренняя инструкция (корпоративный акт), своего рода перечень "ценных указаний" для ведения переговоров*(34). В частности, в ней рекомендуется сотрудникам: - вести переговоры целенаправленно, сухо, динамично, гибко ("нет" менять на "да, но..."); - в ходе переговоров приглашать партнеров на обед или ужин (на дом - только при тесных контактах плюс при наличии симпатии). Если сотрудник сам принимает приглашение прийти на домашний ужин, для хозяйки дома следует непременно приобрести цветы, сувенир и т.п. Оценка оснований заключения договоров Главный вопрос, который должна решить организация, - заключать или не заключать договор. Оценка базируется главным образом на анализе производственной и коммерческой ситуации, в которой находится организация. Однако ее право выбирать контрагентов по договору на основе своего усмотрения нельзя абсолютизировать. Если принимается решение об отказе от заключения договора при наличии предварительного договора или договора о намерениях, у организации возникает обязанность аргументировать свой отказ, причем сделать это нужно до того, как предполагаемый контрагент совершит определенные действия, связанные с материальными затратами. Оформление договорных отношений Заключение договоров может включать в себя следующие этапы: 1) работа над проектами договоров; 2) урегулирование разногласий; 3) конкретизация содержания заключенных договоров; 4) изменение или расторжение договоров. Проекты договоров, как правило, разрабатываются службой, ответственной за ведение договорной работы. Результаты фиксируются в документах, выполненных в виде проекта договора, протокола разногласий или другой договорной документации. Эти документы подлежат всестороннему рассмотрению службами, отвечающими за участки работы, связанные с техническим, производственным, материальным, финансовым и правовым обеспечением исполнения договоров. Традиционная форма проверки соответствия проектов договорной документации интересам предприятия - визирование. Разработанные проекты договорных документов подлежат рассмотрению и подписанию руководителем или другими должностными лицами, уполномоченными на заключение договора от имени предприятия. Информация о содержании достигнутого соглашения (воле сторон) фиксируется традиционными способами (язык, специальные термины, таблицы для формулирования отдельных договорных условий). То, что касается формы соглашения, то здесь используется как бумажная, так и электронная. Бумажный документ до сих пор остается одним из необходимых носителей достигнутого соглашения. То, что касается ведения учета исполнения договоров, то здесь компьютер незаменим. Составленный проект договора передается контрагенту. Во многих случаях содержание договора вызывает возражения контрагента, и тогда требуется применение процедуры разрешения разногласий. Работа, связанная с урегулированием разногласий, во многом сходна с работой над проектом договора: в обоих случаях стоит задача отыскать вариант, приемлемый для сторон и отвечающий их законным интересам. Доведение содержания договоров до исполнителей На практике распространены следующие формы такой информации: - непосредственное ознакомление заинтересованных лиц с договорной документацией, что обычно удостоверяется их подписью; - передача подразделениям выписок из договоров (копий договорных документов); - издание специально составленных документов, содержащих систематизированную информацию об основных условиях договоров (описи заказов, планы поставок и т.д.). Нарушение порядка доведения договорной информации до исполнителей должно рассматриваться как серьезное дисциплинарное нарушение, влекущее применение мер ответственности. Контроль над исполнением договоров Эта деятельность направлена на поддержание соответствия работы организации задачам достижения конечных результатов производства, установленным в договорах. Осуществляется она путем сравнения данных об условиях договоров с данными о ходе производства. Контроль может быть периодическим (за декаду, месяц, квартал и т.д.), выборочным, сплошным, постоянным. Применение электронной техники позволяет наладить точный и постоянный контроль над процессом выполнения договорных обязательств. Оценка результатов исполнения договоров Ее содержание составляют: - определение результатов исполнения договоров путем сравнения предусмотренных в договоре показателей с фактически достигнутыми; - анализ результатов исполнения с точки зрения возможности применения мер стимулирования или, возможно, санкций; - разработка мероприятий, направленных на улучшение исполнения договоров, устранение причин их нарушения. По итогам оценки результатов исполнения обязательств к сотрудникам могут применяться меры поощрения или санкции, а также разрабатываются мероприятия, направленные на устранение недостатков в организации производства, повышение уровня исполнительской дисциплины, предъявляются претензии к неисправным контрагентам. Описанные выше стадии договорной работы лучше зафиксировать в корпоративном акте, поскольку работники могут меняться. Правила же составления столь важных юридических документов, каковыми являются договоры, которые себя оправдали, должны оставаться и незыблемо выполняться. Как видим, договорная техника довольно сложна. Нарушение правил договорной техники, даже иногда самых на первый взгляд пустяковых, например несвоевременное доведение до сведения исполнителей договора его условий (заданий по договору), способно причинить организации немалые убытки. Получается, что скрупулезное исполнение договорной техники - залог успешной деятельности организации. |