лоллраге. Юридические документы. Чему не учат студентов. Как правильно понять и подготовить Т. В. Кашанина Предисловие

• Название: Юридические документы. Чему не учат студентов. Как правильно понять и подготовить Т. В. Кашанина Предисловие
• Анкор: лоллраге
• Дата: 02.12.2019
• Размер: 1.06 Mb.
• Имя файла: kashanina_yuridicheskie_dokumenty.docx
• Тип: Документы; #98232
• страница: 12 из 18

13.6. Стадии законодательного процесса
Как мы успели убедиться, создание нормативных актов довольно сложно. Особенно этим отличается законодательный процесс.

Законодательный процесс понимается учеными неоднозначно.

Широкое понимание включает в себя помимо подготовки, обсуждения, принятия и опубликования законов и вступление их в действие, и всю предварительную деятельность по подготовке проекта закона*(26).

Сторонники узкого понимания не считают выявление потребности принятия закона и подготовку законопроекта стадиями законодательного процесса*(27).

Поскольку эта работа все же непременно должна проводиться, рассмотрим эти виды деятельности в одном ряду с теми, которые и составляют собственно законодательный процесс.
Принятие решения о подготовке законопроекта
Сделать это может Государственная Дума, Президент, Правительство, составляя план подготовки законопроектов. Каждый правотворческий орган готовит свой план проектных работ. Возможно совместное составление целевой комплексной программы. При этом учитываются предложения заинтересованных органов и субъектов Федерации, депутатов, научных учреждений, а также мнения граждан и их объединений, высказанные в печати или письмах.

Идея о принятии того или иного закона возникает по-разному. Иногда она рождается в общественной дискуссии. Но сегодня это является редкостью. Политические партии, стремясь донести свои идеи до масс, могут оформить их в виде предложения принять какой-либо закон. Во многих случаях законопроекты продвигаются экономически влиятельными группами или их лоббистами (страховщиками, банкирами, риелторами и т.п.). Иногда идея рождается спонтанно.

Так, в апреле 2006 г. академик Е. Велихов выступил на заседании Общественной палаты об исключении доллара как счетной единицы из экономической практики и об использовании в расчетах только рубля. Чем была вызвана эта идея? Он объяснил это возникшим у него желанием принять меры к укреплению рубля. Предложение сразу было принято Государственной Думой на рассмотрение.
Сбор необходимой информации
Информация служит базой всей законотворческой работы. Сейчас законопроект редко пишется с чистого листа.

Информация должна быть объективной, достоверной, своевременной и полной (но не избыточной), доступной и удобной для пользования.

Какая же информация необходима для подготовки качественного законопроекта? Необходимо иметь несколько видов информации с тем, чтобы получить разностороннюю картину:

1) о фактическом состоянии регулируемой сферы общественных отношений;

2) о состоянии законодательства в данной области;

3) о зарубежном опыте правового регулирования данной сферы;

4) научную;

5) расчетную (экономическая, финансовая, демографическая, техническая и проч.);

6) прогнозную (о возможных последствиях действия закона);

7) социальную (общественное мнение).

Методы сбора информации могут быть самыми различными:

- анализ литературных источников (книги, сборники, периодика, архивные документы и др.);

- составление поисковых вопросов, обращенных к ведомствам, учреждениям, организациям, специалистам, ученым и т.п.;

- направление запросов в государственные структуры, обладающие в силу выполняемых ими функций специальной информацией;

- исследование исторической информации;

- анализ нормативных правовых аналогов, как российских, так и зарубежных;

- и др.

Главное, чтобы полученная информация была достаточной и комплексной. И лишь когда собрана и обобщена необходимая информация, можно приступать к формированию замысла законопроекта.
Разработка концепции законопроекта
Концепция законопроекта, как правило, составляется специально подобранной для этой цели группой и предназначена для законодателей. Вот почему ее важно грамотно сформулировать в письменном виде и оформить в виде документа под названием "Концепция закона (далее идет его примерное название)". Возможно, при разработке проекта закона название придется уточнить или изменить.

Концепция должна отражать:

- предмет правового регулирования;

- цели закона;

- доказательства выбранного подхода решения вопроса;

- соотношение законопроекта с другими нормативными актами;

- структуру закона;

- механизм реализации;

- возможные последствия его принятия;

- его стоимость.
Составление проекта закона
Если концепция закона одобрена органом, принявшим решение о принятии закона, для разработки законопроекта создается группа разработчиков. Ее задача - превратить концепцию в текст закона. В.Б. Исаков, посвятивший много лет законотворчеству, считает, что оптимальным является вариант, когда в группе равноправно представлены два крыла:

1) специалисты-предметники, хорошо владеющие знаниями и опытом в конкретной сфере деятельности, которая является предметом правового регулирования;

2) специалисты в области права*(28).

Если этого баланса добиться не удается, законопроект получается односторонним: либо преобладает организационно-технический подход при отсутствии четкой юридической формы, либо детальная проработка юридических конструкций сочетается со слабостью содержания законопроекта.

Существует, правда небольшая, практика поручения разработки законопроекта альтернативным группам. Сравнение результатов их работы позволяет увидеть сильные и слабые его стороны, и тогда либо выбрать наиболее удачный вариант, либо сделать новый с учетом положительных сторон каждого проекта.
Проведение экспертизы
Экспертиза призвана дать оценку законопроекта по многим параметрам:

- соответствие общепризнанным нормам и принципам международного права, Конституции и другим законам;

- соответствие всем правилам правотворческой техники (содержательным, логическим, структурным, языковым, реквизитным); В конце проделанной работы составляются сопроводительные документы:

1) пояснительная записка;

2) перечень актов, подлежащих признанию утратившими силу, приостановлению, изменению, дополнению и принятию в связи с вступлением в силу данного закона;

3) финансово-экономическое обоснование (если предполагаются материальные затраты);

4) заключение Правительства.
Внесение законопроекта (стадия законодательной инициативы)
Составить свой законопроект и предложить его законодательному органу может любое лицо. Но парламент не обязан принять его к рассмотрению. Он должен рассматривать только проекты, внесенные органами, которые по Конституции пользуются правом законодательной инициативы. Это право не означает, что парламент непременно должен принять положительное решение, он лишь обязан выразить свое отношение к проекту (отклонить или принять его за основу и направить на доработку).

В каждой стране круг субъектов законодательной инициативы неодинаков. Общим же является их официальное установление.

Конституция РФ (ст. 104) предоставляет право законодательной инициативы наиболее информированным и компетентным в решении социальных вопросов органам и должностным лицам:

- Президенту РФ;

- Совету Федерации;

- членам Совета Федерации;

- депутатам Государственной Думы;

- Правительству РФ;

- законодательным (представительным) органам субъектов Федерации;

- судам высших инстанций (Конституционному, Верховному) по вопросам их ведения.

Таким образом, Конституция различает две группы субъектов права законодательной инициативы:

- субъекты, чье право законодательной инициативы не связано какими-либо рамками;

- субъекты, которые пользуются правом законодательной инициативы лишь по вопросам их ведения.

Субъект законодательной инициативы направляет законопроект и сопроводительные документы Председателю Государственной Думы. Законопроект считается внесенным со дня его регистрации.

И лишь после того, как этот законопроект по поручению Председателя Государственной Думы проанализируют фракции и ответственный комитет на предмет соответствия его требованиям Конституции РФ и Регламента Государственной Думы, законопроект включается в план законопроектных работ.
Рассмотрение проекта в комитетах и комиссиях парламента
Законопроект, подлежащий рассмотрению Государственной Думой, направляется ее Советом в соответствующий комитет нижней палаты, который назначается ответственным по законопроекту.

Одновременно законопроект направляется в комитеты, комиссии и депутатские объединения, Президенту РФ, в Совет Федерации, в Правительство РФ, а также в Конституционный и Верховный суды по вопросам их ведения для подготовки и представления отзывов, предложений и замечаний.

При направлении законопроекта в несколько комитетов Совет Государственной Думы определяет из их числа комитет, ответственный за законопроект.

Подготовку законопроекта в первом чтении осуществляет ответственный комитет. Для этой цели создается рабочая группа, в которую включаются депутаты, представители субъекта законодательной инициативы, органов государственной власти, общественных объединений, научных учреждений, эксперты и специалисты. Если законопроект затрагивает несколько комитетов, может быть создана совместная рабочая группа. Не бездействует и Аппарат Государственной Думы: его Правовое управление готовит заключение после проведенной им правовой и лингвистической экспертиз.

И лишь после этого законопроект направляется в Совет Государственной Думы для вынесения его на пленарное заседание.
Обсуждение концепции законопроекта
Обсуждение концепции считается первым чтением законопроекта. Оно проходит по следующей схеме:

- доклад инициатора законопроекта;

- содоклад ответственного комитета Государственной Думы;

- предложения и замечания фракций и депутатских групп;

- выступление депутатов;

- свое мнение высказывают полномочные представители Президента РФ и Правительства РФ;

- выступления представителей законодательных (представительных) органов субъектов РФ;

- выступления других лиц, приглашенных для участия в обсуждении.

По результатам обсуждения законопроекта в первом чтении Государственная Дума может:

1) принять законопроект в первом чтении и продолжить работу над ним с учетом высказанных предложений и замечаний;

2) принять закон;

3) отклонить законопроект. Отклоненный законопроект дальнейшему рассмотрению не подлежит и возвращается субъекту права законодательной инициативы.
Рассмотрение поправок к законопроекту
Рассмотрение поправок - второе чтение законопроекта. Принять концепцию закона, его идеи мало. Поскольку он рассчитан на миллионы людей, причем разного интеллектуального уровня, надо выверить каждую его статью. Это и делают депутаты, внося в них поправки. В зависимости от объема и характера законопроекта их количество порой исчисляется несколькими сотнями. Поправки в законопроект вправе вносить не только депутаты, но и все субъекты, имеющие согласно ст. 104 Конституции РФ право законодательной инициативы.

Ответственный комитет изучает и обобщает поправки. Вместе с законопроектом, подготовленным ко второму чтению, комитет представляет таблицу поправок, рекомендованных им к отклонению, и таблицу одобренных им поправок. Правовое управление Аппарата Государственной Думы осуществляет постатейную правовую и лингвистическую экспертизу законопроекта и подготавливает заключение.

Порядок проведения второго чтения таков:

- с докладом выступает представитель ответственного комитета;

- свое мнение высказывает полномочный представитель Президента РФ в Государственной Думе;

- выступает полномочный представитель Правительства РФ в Государственной Думе;

- заслушивают представителя инициатора законопроекта;

- высказывают возражения представители фракций, депутатских групп или депутатов;

- докладчик отвечает на возражения;

- проводится голосование об одобрении или отклонении поправок.

По окончании согласования по поправкам председательствующий ставит на голосование предложение о принятии законопроекта во втором чтении. Если по итогам голосования такое предложение не набрало необходимого числа голосов, законопроект возвращается на доработку в ответственный комитет.
Принятие закона
Совет Государственной Думы назначает третье чтение законопроекта для голосования, чтобы принять его в качестве закона. Здесь уже не допускаются внесение в него поправок и возвращение к его обсуждению в целом либо по отдельным статьям, главам, разделам.

Федеральный закон принимается Государственной Думой большинством голосов от общего числа депутатов палаты. Федеральный конституционный закон считается одобренным, если за его одобрение проголосовало не менее двух третей от общего числа депутатов Государственной Думы.
Утверждение советом Федерации
Этот орган существует для дополнительной проверки того, нужен ли принятый закон, каково его качество, есть ли средства для его исполнения и др. Верхней палате для выяснения этих вопросов дается две недели.

Конституция (ст. 106) устанавливает перечень вопросов, законы по которым подлежат обязательному рассмотрению в Совете Федерации. К их числу относятся федеральные конституционные законы и законы по вопросам:

- федерального бюджета;

- федеральных налогов и сборов;

- финансового регулирования;

- валютного регулирования;

- кредитного регулирования;

- таможенного регулирования;

- денежной эмиссии;

- ратификации и денонсации международных договоров Российской Федерации;

- статуса и защиты Государственной границы РФ;

- войны и мира.

Рассмотрение принятого Государственной Думой федерального закона на заседании Совета Федерации начинается с оглашения заключения соответствующего комитета и проекта постановления, внесенного этим комитетом. Затем Совет Федерации большинством голосов (для конституционного закона - большинством не менее трех четвертей голосов) принимает одно из следующих решений:

1) одобрить закон;

2) отклонить закон без обсуждения;

3) обсудить его на заседании палаты.

Если закон, не подлежащий обязательному рассмотрению Советом Федерации, в течение 14 дней не представлен на заседание для рассмотрения, он считается принятым и направляется Президенту РФ для подписания.
Подписание Президентом Российской Федерации
Президент РФ выполняет координирующие функции между ветвями власти. Подписание законопроекта Президентом в двухнедельный срок можно рассматривать в этом ключе. Кроме того, это еще один способ контроля правовых актов, по которым будет жить вся страна. Президент может не подписать закон (право вето), но обычно после этого следует разъяснение причин такого решения.

Как видим, законотворческая процедура довольно сложна. На принятие даже небольшого законопроекта уходит не менее полугода. Крупные нормативные акты, например кодексы, готовятся порой несколько лет. Но даже если бы парламент заседал сутками, ему не под силу детально урегулировать все социальные вопросы: жизнь постоянно усложняется, нарастает ее темп. Вот почему в законах находят отражение лишь наиболее важные вопросы, составляющие суть политики государства. Менее значимые вопросы, а также вопросы специального характера по Конституции РФ доверяется регулировать в нормативном порядке исполнительным органам. И такое положение дел существует практически во всех странах.
Раздел II. Корпоративные (внутрифирменные) акты
Глава 14. Корпоративное (внутрифирменное) нормотворчество
14.1. Корпоративное (внутрифирменное) право предварительные замечания
В советское время понимание права было жестким: это система правовых норм, установленных государством. Но и в то время допускалась разработка и принятие правовых норм в масштабах организации, правда, по несущественным вопросам, в основном трудовым. Эти нормы назывались локальными, т.е. местными.

Однако в 1990-х гг. у нас в стране возникло местное самоуправление. Органы местного самоуправления также стали принимать нормативные положения, касающиеся решения местных вопросов, т.е. вопросов жизни города, района, села и т.п. Название локальные (местные) применительно к нормам, издаваемым в организации, оказалось, мягко говоря, неточным. Взамен стал использоваться термин корпоративные нормы (от широкого понимания слова corporation как "организация, фирма, компания, юридическое лицо")*(29).

В настоящее время корпоративные или внутриорганизационные, внутрифирменные нормы регулируют большое количество вопросов деятельности организации. Это своего рода корпоративное (внутрифирменное) право. В больших организациях количество корпоративных актов исчисляется сотнями. Юристы, работающие в организациях, должны знать и уметь составлять корпоративные акты.
Признаки корпоративного права
1. Корпоративное право состоит из норм, т.е. из правил поведения общего характера. Нормативность означает, что, во-первых, корпоративные нормы регулируют распространенные, типичные, часто встречающиеся в организациях отношения и, во-вторых, они распространяются на всех или на многих членов организации.

Например, правила о списании материальных ценностей, пришедших в негодность, применяются всякий раз, когда таковые обнаруживаются, и касаются всех работников, осуществляющих эту процедуру.

Или, допустим, положения о режиме рабочего времени на предприятии касаются всех работников. Однако правила относительно установления корпоративных пенсий (доплат к государственной пенсии) распространяются лишь на работников корпорации, которые ушли на заслуженный отдых.

2. Корпоративное право представляет собой систему норм, каждая из которых специализируется на регулировании конкретной стороны деятельности организации. Можно выделить девять блоков корпоративных норм:

1) учредительные;

2) финансовые;

3) регулирующие все, что связано с ценными корпоративными бумагами;

4) административные (управленческие);

5) трудовые;

6) обеспечивающие социальную работу в корпорации;

7) регулирующие заключение и исполнение договоров;

8) регулирующие информационные отношения в организации (конфиденциальность информации, коммерческую тайну и др.);

9) наметились и контуры блока корпоративных норм процессуального характера.

3. Корпоративные нормы обязательны для участников корпорации (учредителей, акционеров, менеджеров, наемных работников). Это означает, что они должны исполняться указанными лицами независимо от того, нравятся они им или нет, одобряют они их существование или не одобряют, одним словом, независимо от субъективного к ним отношения. Количество участников корпорации, не одобряющих корпоративные нормы, как правило, незначительно, поскольку большинство этих норм принимается с участием лиц, обязанных затем им подчиняться.

4. Корпоративные нормы выражаются в письменной форме и закрепляются в корпоративных актах.

5. Корпоративные нормы - это нормы коллективного волеизъявления. Даже когда нормативные решения принимаются не общими собраниями акционеров или собраниями (конференциями) персонала, а иными органами управления корпорации, они должны быть по своему содержанию согласованы (иногда утверждены соответствующими вышестоящими органами управления корпорации) или, по крайней мере, не должны противоречить решениям общих собраний, на которых урегулируются принципиальные вопросы жизни корпорации. Эти принципиальные решения задают тон всем остальным решениям, принимаемым в корпорации.

6. Корпоративные нормы обеспечиваются принуждением в случае их нарушения. Со стороны кого? Прежде всего на нарушителя воздействует сама организация, используя санкции, предусмотренные в корпоративных актах. При недостаточности средств возможно обращение за защитой к судебным органам.

Например, если объявлен размер дивиденда, но АО по каким-либо причинам не выплачивает его акционеру, обращение в суд с требованием взыскания дивидендов будет вполне уместным и оправданным.
Определение корпоративного права
Суммируя признаки корпоративного права, можно дать следующее его определение.
Примечание. Корпоративное (внутрифирменное) право - это система норм, устанавливаемых органами управления организации, обязательных для ее участников и охраняемых силой корпоративного принуждения, а при его недостаточности - силой государственного принуждения.
14.2. Функции корпоративного (внутрифирменного) права
Предварительные замечания
Единообразного понимания функций права до сих пор не существует. Если синтезировать многочисленные точки зрения по этому вопросу, то можно увидеть, что под функцией права, правового регулирования понимают либо его социальное назначение, либо направление правового воздействия на общественные отношения, либо то и другое вместе.

Разные подходы к пониманию функций правового регулирования позволяют выделить две группы функций:

1) социальные функции;

2) собственно юридические функции.
Социальные функции
Если вести речь о корпоративном (внутрифирменном) праве, то можно отметить, что оно выполняет две очень важные социальные функции.

Первая из них состоит в гармонизации интересов общества и коллектива.

До последнего времени у нас было принято говорить об однородности общества, о единстве интересов всех граждан, об отсутствии между ними противоречий. Подчеркивание всякий раз единства всего и вся, акцентирование внимания на общегосударственных интересах не позволяло за "коренной общностью" видеть всю сложность общественной системы, в которой переплетаются общегосударственные, ведомственные, социально-групповые, производственные, личные и другие интересы. Не секрет, что иногда эти интересы противоречат друг другу.

Так, согласно Закону РФ от 13 декабря 1994 г. "О поставках продукции для государственных нужд", заказчики, определяемые правительством, заключая государственные контракты, заинтересованы в выполнении поставленных перед ними программ (федеральных, межгосударственных, региональных), а предприятия - в получении прибыли. Поэтому указанный вид общественных отношений должен получить двойное урегулирование: государственное и корпоративное. Централизованно могут определяться государственные нужды, порядок разработки государственных программ и заключения государственных контрактов, устанавливаться права и обязанности сторон, меры стимулирования поставщиков, меры ответственности за невыполнение поставок и т.д. Сама же корпорация может для себя в нормативном порядке определить, какая информация необходима для заключения госконтракта, какие службы корпорации, в какой срок и в какой форме должны выдавать эту информацию. Может она установить и порядок обработки полученной информации, подготовки программы для ЭВМ, а также упорядочить вопрос о том, какой орган будет принимать на предприятии решение о возможности участия в конкурсе на получение заказа, кто будет представлять интересы предприятия в конкурсе и т.д. Следовательно, в корпоративном акте найдет отражение интерес коллектива: принимать решение о заключении госконтракта только после его детальной, компетентной проработки, просчета всех возможных приобретений и потерь.

Изданием одних законодательных актов снять указанное противоречие интересов не удается. Если на предприятии механизм принятия решения о заключении госконтрактов не разработан и не урегулирован корпоративным актом, то не исключено, что решение будет приниматься вслепую, в определенной мере на интуитивной, эмоциональной основе без достаточной информации и, возможно, не всегда в интересах коллектива.

При неполадках в общественном организме, как это водится, принято искать "врага". В последнее время в качестве такового все чаще называют коллективы акционеров, а также трудовые коллективы, преследующие групповой (корпоративный) интерес.

Пора, наконец, открыто признать, что стимулом в действиях каждого, как правило, является личный интерес. То же - и для коллектива. Поэтому, когда говорят о групповом эгоизме, который якобы не сочетается с интересами государства, а следовательно, должен быть осужден, не уничтожают ли тот основной стимул, который должен помочь сегодня поднять эффективность производства, эффективность коллективного труда? Требовать от коллектива, чтобы он работал лучше, живя некими плохо ощущаемыми общенародными интересами, - софистика. В условиях нашей бедности групповые интересы в работе чаще сводятся к материальной заинтересованности каждого члена коллектива и к тем самым социальным благам, которые создает предприятие для своих работников. Поэтому групповые (корпоративные) интересы следует рассматривать как альтернативу иждивенческим настроениям, которые так сильны в нашем обществе. Если же люди работают во благо общества, не забывая при этом и интересов собственных семей, то это надо только приветствовать, ведь семья потребует меньше дополнительных расходов со стороны общества.

Стимулировать, а не убивать групповой интерес подозрением в эгоизме - вот путь к прогрессу.

Вторая функция корпоративного права состоит в гармонизации интересов коллектива и отдельных его членов, поскольку они также не всегда совпадают.

Проиллюстрируем это на конкретном примере.

Правилами внутреннего трудового распорядка, нормативным актом, издаваемым в организации, устанавливается время начала и окончания рабочего дня. Однако оно не всегда устраивает всех работников, так как люди разнятся по типу нервной системы ("жаворонки", "совы" и т.д.), привычкам, семейному положению и др. Аргументы, выдвинутые в обоснование того или иного решения (раннее или более позднее начало рабочего дня), позволяют или убедить противников, или принять компромиссное решение. Но если этого сделать не удается, то с помощью приведенных доводов можно обосновать целесообразность принятия того или иного решения. Убежденность работников в целесообразности решения - хорошая основа для его исполнения. Создание корпоративных норм чаще зиждется на суммировании интересов всех членов коллектива и позволяет в значительной мере снять противоречия между ними.

В целом же корпоративное право способствует развитию инициативы, предприимчивости коллективов, все более широкому привлечению работников к управлению делами предприятий, расширению их самостоятельности, что ведет к демократизации социальной жизни, а в конечном итоге - к повышению общего уровня свободы в обществе.
Собственно юридические функции
Корпоративному праву присущи следующие функции:

1) функция первичного правового регулирования. Речь идет о возможности самостоятельно, без подсказки и ценных указаний из центра регулировать вопросы жизни коллектива. Как использовать полученную корпорацией прибыль, в каком порядке осуществлять расчеты с контрагентами (предоплата, либо последующая оплата, либо бартер), какие надбавки ввести к заработной плате работников и др., - все эти вопросы, ранее полностью или частично регулировавшиеся государством, сейчас решаются организациями самостоятельно. Количество таковых все время увеличивается. Можно предположить, что в недалеком будущем по мере свертывания регулирующей деятельности государства в области экономики круг свободно решаемых корпорациями вопросов будет расширяться. Следовательно, функция первичного правового регулирования окажется главной в правотворческой деятельности корпораций;

2) функция детализации законодательных положений. Это имеет место в тех случаях, когда в законодательном порядке регулирование осуществляется в самом общем виде, что не способствует четкому выполнению указаний закона.

Так, например, согласно ст. 126 Арбитражного процессуального кодекса РФ рассмотрение иска по определенным категориям дел в арбитраже возможно, если соблюден претензионный порядок. Однако, кто из работников предприятия контролирует соблюдение договорных обязательств, в обязанность кого из должностных лиц входит подготовка текста претензии, ответа на претензию и т.д., - эти и другие вопросы должны находить отражение в корпоративных нормативных актах (должностных инструкциях, инструкции о порядке ведения претензионной и исковой работы и др.). Если бы подобные акты отсутствовали, то неразбериха в данной сфере была бы обеспечена, что повлекло бы снижение эффективности претензионной работы в организации и в конечном счете не пошло бы на пользу и всему обществу. Но если бы решение этих вопросов государство взяло на себя, издержки были бы еще большими: организации различаются по объему производства, численности работников, и поэтому одни из них могут выделить специальных сотрудников для ведения претензионной работы, для других же это нецелесообразно или невозможно. Корпоративный акт, регулирующий порядок предъявления претензий на конкретном предприятии, детализирует и конкретизирует законодательные положения;

3) функция реализации законодательных предписаний. В принципе эта функция не является обязательной или крайне необходимой для организации.

Общегосударственные нормы могут реализовываться без их опосредования в корпоративных актах. Но это при условии беспрепятственного доступа участников и персонала корпораций к законодательным актам. Однако на практике такое случается не всегда. Поэтому именно корпоративные акты, которые излагают установленные государственными органами нормы, помогают довести эти нормы до сведения всего коллектива.

Например, в Трудовом кодексе РФ и других ведомственных нормативных актах устанавливается порядок наложения дисциплинарных взысканий. Многие предприятия на их основе издают корпоративный акт, чаще всего называемый Правила наложения дисциплинарных взысканий или Инструкция о порядке наложения дисциплинарных взысканий, в котором кратко излагают суть этих документов. Ничего нового такими корпоративными актами, как правило, не привносится. Единственным позитивным моментом в подобных случаях является удобство в применении на практике законодательных положений.

Но представим себе иную ситуацию: материально-техническая база предприятия позволяет любому работнику с помощью ЭВМ ознакомиться с текстами нормативных актов по интересующему вопросу. Нужно ли издавать в таком случае корпоративный акт, "доводящий до сведения"? Конечно же, нет. Поэтому данную функцию корпоративного регулирования никак нельзя отнести к числу необходимых для всех корпораций и, более того, считать постоянной;

4) функция экспериментальной проверки тех или иных законодательных предположений. Правда, случаи подобной проверки были немногочисленны и в прошлом, когда государство считало своей обязанностью урегулировать всё и вся. Теперь же они стали совсем редкими, поскольку участники корпорации предпочитают не рисковать своим имуществом, экспериментируя за свой счет по чьей-то указке.

Можно привести пример попытки государства в 1991 г. навязать коммерческим банкам предельный процент, под который они могут выдавать кредиты. "Эксперимент" длился всего два-три месяца и показал, что такое ограничение на пользу не идет.

Указанные выше функции носят юридический характер, т.е. направлены на достижение четкого функционирования и дальнейшее совершенствование российской правовой системы.
Глава 15. Правила создания корпоративных актов
15.1. Корпоративный нормативный акт как основной источник корпоративного права
Примечание. Корпоративные нормативные акты - это документы органов управления корпорации, содержащие корпоративные нормы.
Корпоративные акты создаются имеющимися в организации органами управления, компетентными в решении тех или иных вопросов производственной и социальной жизни коллектива.

Признаки корпоративного акта таковы:

1) имеет правотворческий характер, т.е. в нем либо устанавливаются корпоративные нормы, либо изменяются, либо прекращается их действие;

2) должен издаваться органом управления только в пределах своей компетенции, иначе по одному и тому же вопросу в организации будет существовать несколько нормативных решений, между которыми могут быть противоречия;

3) корпоративный акт всегда облекается в документальную форму (решение общего собрания, совета директоров, приказ руководителя и др.). Он должны иметь реквизиты. Письменная форма необходима для достижения единообразия понимания требований корпоративного акта, возможных санкций за его неисполнение;

4) корпоративные акты не должны противоречить Конституции Российской Федерации, законодательству и корпоративным актам, имеющим большую юридическую силу, например приказ руководителя - решению общего собрания.
Виды корпоративных нормативных актов
Их классификацию можно производить по различным основаниям. В зависимости от их юридической силы в организациях выделяется несколько уровней корпоративных актов:

- нормативные акты общих собраний акционеров, вкладчиков, персонала;

- нормативные акты корпоративных контролирующих органов (например, советов директоров);

- нормативные акты представительных органов (например, советов персонала);

- нормативные акты коллективных исполнительных органов (правлений);

- нормативные акты руководителей корпораций

- и др.

По отраслевому признаку различаются корпоративные нормативные акты, регулирующие:

- финансовую деятельность (финансовые корпоративные акты);

- сферу управления (административные корпоративные акты);

- имущественную сферу (гражданско-правовые нормативные акты);

- сферу применения труда (трудовые корпоративные акты);

- сферу социального обеспечения (пенсионные, жилищные и другие корпоративные акты) и др.
15.2. Принципы создания корпоративных актов
Общие принципы
Корпоративные нормы будут эффективными только тогда, когда в их основе будут лежать принципы, на которых держится вся правовая система.

Справедливость и свобода декларируются в наиболее важных нормативно-правовых документах, включая международные, а затем получают развитие и детализацию в других законодательных предписаниях. Эти два начала должны незримо пронизывать и все корпоративные акты.

К числу принципов, на которых основано построение корпоративных норм, относятся следующие:

1) принцип демократизма в формировании корпоративных норм, т.е. наиболее полный учет интересов всех членов коллектива корпорации.

Принятие корпоративных норм общим собранием коллектива организации позволяет, как правило, претворить этот принцип в жизнь. Хотя и здесь не исключены промахи. Иногда случается, что коллектив работников принимает решения, не имея полной информации о положении дел, а то и пользуясь искаженными сведениями о последствиях данного решения. Бывает, что коллектив предварительно подвергается обработке со стороны предпринимателя, профсоюзных органов и других заинтересованных лиц, органов и организаций. Поэтому решение внешне, возможно, и будет выглядеть демократичным, но по сути ничего общего с истинной демократией иметь не будет.

Еще больше проблем с реализацией этого принципа на практике возникает, когда корпоративные нормы принимаются управленческими органами предприятия (коллективными или единоличными). Среди руководителей нередко находились "смельчаки", бравшие на себя решение принципиальных вопросов, которые затрагивают судьбу многих и многих работников (например, вопрос о приватизации, хотя по закону выяснение мнения работников коллектива является непременным условием приватизации). Не всегда у коллектива имеются юридические средства, чтобы "поправить" зарвавшихся руководителей, не желающих считаться с его волей;

2) принцип гуманизма, т.е. человеколюбия, уважения достоинства личности, создания всех условий, необходимых для ее нормального существования и развития. Корпоративные нормы, детально регулирующие условия применения труда, получение вознаграждения за труд и другие вопросы, позволяют наполнить этот общий тезис о человеколюбии конкретным содержанием.

Например, если в корпоративном акте для матерей, имеющих малолетних детей и находящихся в отпуске по уходу за ребенком, предусматривается выплата вполне приличных пособий за счет средств предприятия, то это свидетельствует о заботе со стороны корпорации не только о матерях - работницах предприятия, но и о подрастающем поколении;

3) принцип равноправия выражается в том, что все члены корпорации независимо от национальной, половой, религиозной и иной принадлежности, должностного или иного положения имеют равные права и в одинаковой мере должны нести ответственность. Этот принцип нельзя понимать упрощенно. Его реальное воплощение зависит от квалификации работника, стажа его работы и других конкретных обстоятельств.

Так, в корпорации "Микрохирургия глаза", созданной академиком Святославом Федоровым, полученная в процессе деятельности прибыль распределялась в качестве вознаграждения за труд в следующей пропорции - 1 (технический персонал): 2 (медсестры): 3 (врачи): 4 (руководители).

К сожалению, не всегда принцип равноправия реализуется на практике. Во многих организациях по вопросу о премировании издаются несколько корпоративных актов: один касается рабочих, сумма премии которых, как правило, определяется в процентном отношении к средней заработной плате, другой - руководящих работников, сумма премии которых находится чаще всего в кратном отношении к средней заработной плате, третий - топ-менеджеров. Налицо дискриминация одной из категорий корпорации - рабочих;

4) законность, т.е. точное соблюдение законодательных норм.

Корпоративные нормы не могут противоречить законодательным, они должны находиться с ними в отношениях подчиненности, если оба вида норм регулируют один и тот же вопрос. Это аксиома.

Принцип законности выражается и в требовании непротиворечивости самих корпоративных актов друг другу. Между ними также должна быть иерархическая субординация в зависимости от юридической силы. Большей юридической силой обладают нормы объединения, затем - организации и, наконец, структурных единиц (бригад, отделов). Юридическая сила зависит и от субъекта, принявшего корпоративный акт. Исходя из этого корпоративные акты по мере возрастания их юридической силы располагаются в такой последовательности:

- принятые в порядке единоначалия директором (президентом корпорации);

- принятые советом директоров;

- принятые общим собранием коллектива акционеров либо трудового коллектива по вопросам, относящимся к их компетенции.

Если рассматривать корпоративные акты с точки зрения временной соподчиненности, то при равной юридической силе и одинаковом предмете ведения или вопроса, ими регулируемого, следует применять те, которые изданы позднее. Более поздний акт отменяет акты, изданные ранее;

5) научность, т.е. глубокая и всесторонняя проработка содержания нормативных актов. Научная обоснованность конкретных актов, принимаемых в процессе предпринимательской деятельности, в значительной мере зависит от уровня организации. Если сравнить завод "Уралмаш", имеющий целую сеть научных отделов, втуз и, допустим, какой-либо небольшой магазин, сразу будет ясно, что претворить в жизнь принцип научности при принятии корпоративных актов под силу далеко не всем организациям. В этом отношении большое значение имеет не только уровень, но и величина организации. Но главную роль в обеспечении научной обоснованности корпоративных норм играет все же квалификация работников, уровень их образования, информированности о достижениях науки, способность их воспринять. Речь идет как о менеджерах, готовящих проекты корпоративных актов, так и о персонале корпорации, руками которого эти корпоративные нормативные решения претворяются в жизнь.

Говоря о выполнении принципа научности, нельзя не отметить значение финансов: их наличие в необходимых случаях всегда позволит воспользоваться услугами независимых консультантов, экспертов, если будет обнаружен в корпорации недостаток собственных интеллектуальных сил.
Специальные принципы
Они весьма многочисленны и касаются различных аспектов деятельности корпорации. Остановимся всего лишь на главных из них:

1) презумпция (принцип) компетентности корпорации на регулирование любых корпоративных вопросов путем создания корпоративных нормативных актов. Вряд ли стоит писать в корпорации нормативный акт по каждому незначительному вопросу. Есть вопросы, которые вполне решаемы, что называется, в оперативном порядке, т.е. менеджеры дают конкретные указания работникам. Но если приходит понимание того, что слишком много управленческой энергии уходит на выдачу этих самых конкретных "ценных указаний", и причем указаний однотипных, лучше создать нормативный акт для всех участников корпорации. По каким вопросам издавать корпоративные нормативные акты, решают органы управления корпорации, выявившие в этом необходимость в процессе осуществления работы корпорации;

2) принцип иерархии корпоративных нормативных актов относится к принципам, пронизывающим всю социальную материю. Правовая материя в этом плане не составляет исключения. Вот почему этот принцип должен неукоснительно действовать не только в сфере законодательного, но и корпоративного регулирования.

В сфере корпоративного правового регулирования иерархия устанавливается по двум критериям:

а) по предмету регулирования. Здесь преимущество по сравнению с другими корпоративными актами всегда имеет основной корпоративный нормативный акт: устав корпорации. Это своего рода конституция корпорации. Главенство устава вытекает из того, что в нем упорядочиваются принципиальные вопросы жизни корпорации, и то, как они урегулированы, должно приниматься за аксиому и незыблемую основу при последующем решении более детальных вопросов деятельности корпораций в других корпоративных актах;

б) по субъекту правотворчества. Преимущество устава перед всеми другими корпоративными актами обусловлено тем, что он принимается самым авторитетным субъектом корпоративного правотворчества - общим собранием участников корпорации, совокупным умом заинтересованных в успешной работе корпорации людей, принявших на себя материальный риск, пусть и в пределах определенной доли.

Устав компании - основной документ, регулирующий отношения между участниками и компанией, а также участников между собой. Он закрепляет порядок распределения и передачи акций и долей, изменения размера уставного капитала, совершения займов, проведения собраний, голосования, назначения директоров, их правомочия, назначение аудита и ликвидации компании и др.

При расхождении между уставом и иными корпоративными актами, без сомнения, преимущество должно отдаваться первому документу.

Иерархия среди остальных корпоративных актов определяется в основном по субъекту правотворчества: акты прямого волеизъявления имеют большую юридическую силу, чем акты, принятые представительными органами управления корпорации, и корпоративные акты, принятые в порядке единоначалия. Среди последних двух главенствуют, разумеется, акты представительных органов управления;

3) принцип неотвратимости юридической ответственности - один из основных принципов. Общепризнано, что в корпоративных актах немного императивных, жестких норм. Напротив, суть многих из них - по крайней мере не сдерживать активность директоров, менеджеров и работников. Однако, даже руководствуясь этой благородной целью, запрещается вводить в какой-либо корпоративный акт правила, предусматривающие освобождение любого должностного лица или наемного работника от ответственности за допущенную небрежность, нарушение или неисполнение возложенных на них обязанностей, злоупотребление доверием;

4) корпоративные акты должны отражать баланс различных интересов участников корпорации. Акционерное общество - это сложное образование, похожее на треугольник, в котором представлены три стороны: акционеры - управляющие - наемные работники. У каждой из названных сторон свои задачи и свои интересы.

Давая свои финансовые средства на пользу предприятия, в делах которого они решили принять участие, акционеры и вкладчики отнюдь не рассчитывают с этими средствами расстаться навсегда. Более того, они хотят их приумножить за счет прибыли, которую получит общество в случае успешной работы.

У менеджеров свой интерес - рост дивидендов на вложенные ими в корпорацию средства. Это хорошо, но управленческая деятельность - их профессия - требует ежедневной отдачи энергии. Поэтому велика их заинтересованность наряду с заботой о прибыльности корпорации в целом и в ежемесячном вознаграждении.

Наемные работники, конечно, склонны думать прежде всего об увеличении ежемесячно выплачиваемой заработной платы. Будущее корпорации их мало волнует.

Важно, чтобы эти разноплановые интересы гармонично сочетались. В противном случае корпорация может "взорваться" или рассыпаться: либо наемные работники, недовольные своей низкой зарплатой, будут работать спустя рукава, а то и устроят забастовку, либо менеджеры не будут стремиться к достижению нужного эффекта в работе корпорации и, конечно, начнут падать в цене акции;

5) корпоративные акты не могут создавать обязанности в отношении третьих лиц. Это правило абсолютное. Однако в некоторых корпоративных актах можно увидеть примеры обратного свойства: например, устанавливается правило, что все споры с контрагентами будут рассматриваться только по соглашению сторон. Но как быть, если соглашения между сторонами не удается достичь или одна из сторон продавливает именно свое решение и не идет на уступки?

Третьи лица не должны принудительно исполнять положения, включенные в корпоративные акты, поскольку их статус не позволяет влиять на принятие корпоративных правил. Нет у них также возможности изменить положения корпоративных актов, с которыми они не согласны. Да и оспаривание ими корпоративных положений в суде весьма проблематично.

Таким образом, правило, согласно которому корпоративные акты регулируют отношения между участниками, а также между участниками и корпорацией в целом, является однозначным и исключений не имеет;

6) корпоративные акты не должны нарушать чьи-либо права, в противном случае корпорация должна возместить причиненные убытки.

В некоторых корпорациях практикуется пожизненное назначение директоров в наблюдательный совет, причем возможность такого назначения отражается в корпоративном нормативном акте, предусматривающем комплектование совета директоров. Обычно такой контракт заключается с лицами, в прошлом много сделавшими для корпорации. Это своего рода дань или мера поощрения их за многолетний и эффективный труд на благо корпорации. Определяется и вознаграждение за данное членство в совете директоров. Но если вдруг в корпорации будет принят новый корпоративный акт о наблюдательном совете, не предусматривающий пожизненных директоров, это вовсе не значит, что можно удалить из совета пожизненных директоров на покой без выплаты получаемого ими вознаграждения за членство. Оно должно по-прежнему выплачиваться;

7) принцип отсутствия обратной силы у корпоративных нормативных актов, ухудшающих правовое положение участников корпорации. Корпорация может изменить любой свой корпоративный нормативный акт, если в том обнаружится необходимость. Однако это правило имеет не абсолютный, а относительный, точнее, ограниченный этим принципом характер;

8) принцип запрета вносить изменения в корпоративные нормативные акты, если они совершены недобросовестно или не в интересах корпорации как целостного объединения.

Пока этот принцип для российского предпринимательства как красная тряпка для быка. Он не освоен даже чисто интеллектуально. Подавляющему большинству не понятно, как можно связывать руки предпринимателям, участникам корпорации, если они рискуют собственными деньгами? Категории "добросовестно" или "недобросовестно" находятся в сфере морали. Но известно, что бизнес и мораль плохо уживаются друг с другом. И даже если принцип, о котором идет речь, воспринимается предпринимателями интеллектуально, на практике он крайне редко соблюдается. Нецивилизованный бизнес (а именно так пока можно назвать бизнес в России) не приемлет никаких ограничений.

Между тем в развитых европейских странах, где законодательство все плотнее регулирует различные аспекты бизнеса, этот принцип косвенно закреплен в законе. Интерпретация его дается в судебных решениях. Так, по мнению одного из английских судей, "полномочия, предоставленные пайщикам, должны, как и любые другие полномочия, осуществляться при условии соблюдения общих принципов права и справедливости, которые применимы к любым полномочиям, предоставленным согласно решению большинства, но в то же время они должны осуществляться добросовестно и в интересах компании как целого". К числу полномочий, на которые распространяется это правило, и относится право изменять корпоративные нормативные акты;

9) корпоративные нормативные акты (или изменения, в них вносимые) автоматически не отменяют индивидуальные корпоративные акты, в частности условия ранее заключенных трудовых контрактов. Этот принцип направлен на реализацию такой универсальной ценности человеческого общества, как стабильность. Разве можно оценить положительно ситуацию, когда, заключив контракт на выполнение работы за определенное вознаграждение, работники в дальнейшем узнают, что зарплата у них понижается ровно вдвое по той причине, что изменились критерии ее начисления, зафиксированные в новом корпоративном нормативном акте? В случае обжалования в суде работники найдут там поддержку. Дело в том, что в российском законодательстве есть множество механизмов, как сделать так, чтобы управление корпорацией было эффективным и чтобы работники могли прогнозировать свою собственную жизнь;

10) никто, даже суд, не может вносить изменения в корпоративный нормативный акт, обнаруживший свою дефектность, кроме как орган управления корпорации, его принявший. Дефектными корпоративные нормативные акты могут быть по многим причинам:

- несоответствие законодательству;

- внутренняя противоречивость корпоративных актов;

- внешняя противоречивость, т.е. противоречивость корпоративных актов между собой;

- несоответствие содержания корпоративного нормативного акта принципу добросовестности;

- нарушение принципа соответствия положений корпоративных актов интересам корпорации в целом и др.

Во всех этих случаях действует правило: орган, принявший дефектный корпоративный нормативный акт, должен сам устранить его дефекты.

Если это по каким-либо причинам не сделано, заинтересованные лица могут обратиться в суд за отменой дефектного корпоративного нормативного акта в целом либо отдельных его положений. Суд в этом случае издает решение о признании тех или иных положений корпоративного нормативного акта недействительными. Если в связи с действием оспариваемого корпоративного нормативного акта кому-либо причинены убытки, суд одновременно возлагает обязанность на ответчика их возместить.
15.3. Особенности содержания корпоративных актов
Корпоративные акты, в которых излагаются корпоративные нормы, распространяющиеся только на коллектив организации, отличаются, и порой весьма существенно, от законодательных актов.

Рассмотрим особенности корпоративных актов, касающиеся их содержания.
Регулятивный характер актов
Регулятивный характер означает, что элементами корпоративных норм-предписаний выступают обычно гипотеза и диспозиция.

Гипотеза - это часть правовой нормы, в которой предусматриваются условия, необходимые для действия данной нормы.

Например, чтобы получить дивиденды от деятельности акционерного общества на вложенный капитал, необходимо быть акционером, т.е. вложить определенную долю капитала. Это - первое условие. Но должно быть и второе условие: получение корпорацией прибыли. И наконец, третье - решение общего собрания о выплате дивидендов. При отсутствии какого-либо условия, предусмотренного в уставе корпорации, право на дивиденды не возникает.

Диспозиция - это часть нормы, содержащая само правило поведения. В приведенном примере диспозицией является правовое предписание, где говорится о праве на получение дивидендов. Это положение, конечно, будет дополняться и другими положениями, содержащимися в отдельных статьях и пунктах корпоративного нормативного акта, устанавливающего порядок определения размера дивидендов.
Наличие множества поощрительных норм
В целом анализ корпоративных актов показывает, что для обеспечения их эффективности чаще используются отнюдь не санкции, а меры поощрения.

Именно наличие множества поощрительных норм отличает корпоративные акты. Это соответствует природе, сущности предпринимательской деятельности как деятельности, направленной на получение выгоды. Основным стимулом в реализации поощрительных норм выступает личный интерес, который оказывается на сегодняшний день более мощной силой, чем интерес коллективный, государственный, общественный. Многие корпорации проявляют богатую фантазию при установлении мер поощрения. В других корпорациях склонны полагаться на законодательство, где формулируются меры поощрения универсального характера. Вряд ли стоит осуждать подобную позицию: потребности, интересы людей, занятых в различных корпорациях, довольно схожи. Причем, конечно, доминирующим является материальный интерес.
Конкретизированность регулирования
Например, сегодня в организациях во многих структурных подразделениях устанавливаются сложные технические приспособления для работы: телефоны с встроенным компьютером, ксероксы, факсы, компьютеры с модемами, CD-ROMами, принтерами. Конечно, работники проходят обучение для работы с ними. Тем не менее издание корпоративных актов, где ясно и конкретно излагаются правила работы с техническими средствами, оказывается не лишним, если учесть, что убытки от ремонта техники бывают весьма значительными.
Доминирование процедурных норм
Процедурные нормы регулируют порядок применения материально-правовых норм, многие из которых предусмотрены законодательством. В качестве примера можно привести Положение о порядке наложения дисциплинарного взыскания, Положение о порядке предоставления отпусков, Положение о порядке начисления заработной платы, Положение о порядке распределения прибыли, Положение о порядке выплаты дивидендов, Положение о порядке заключения договоров и т.п. В общем массиве такого рода корпоративных актов большинство. В корпоративных актах, где устанавливаются материально-правовые нормы, их солидно подкрепляют процедурные нормы.

Например, в Положении о материальной ответственности персонала наряду с установлением обязанности отвечать за ущерб, причиненный корпорации, достаточный объем данного акта занимает описание порядка распределения ущерба между членами коллектива, если он причинен коллективными действиями.

В ближайшем будущем с обретением организациями еще большей самостоятельности и приобретением ими правотворческого опыта удельный вес процедурных норм уменьшится и корпоративное регулирование будет развиваться прежде всего в содержательном плане. И тем не менее значение процедурных норм нельзя недооценивать: если не урегулирован механизм реализации той или иной материально-правовой нормы, складывается положение, когда ее наличие равно ее отсутствию или, что еще хуже, возникает опасность злоупотребления нормой.
Дозволительный характер норм
Развитие правовой материи показывает, что ее вектор направлен в сторону диспозитивности и дозволительности, хотя при этом не следует отрицать обязательность как основной признак права, в том числе права корпоративного.

В этом плане корпоративные акты довольно показательны: в них практически нет запретов, очень мало и предписаний. Дозволения, т.е. установление прав, льгот, порядка их осуществления и т.п. - вот что составляет их суть. Наличие императивных, жестких норм для корпоративных нормативных актов все же нехарактерно. Объяснение этому довольно простое: участие людей (имущественное, трудовое, интеллектуальное и др.) в корпорациях носит добровольный характер. Речь идет об осуществлении ими своих прав. Следовательно, если приходит понимание того, что осуществление своего права порождает слишком много обязанностей, то естественным разрешением данной ситуации является выход (увольнение) из данной корпорации. Одним словом, распределять обязанности между участниками корпорации надо в такой мере, чтобы бремя от их участия в корпорации не перевешивало получаемые ими блага.
Закрепление свободы усмотрения директоров и менеджеров
В корпоративных актах мало жестких норм, связывающих активность директоров, менеджеров. Если применительно к персоналу предписания встречаются не так уж и редко, то поведение управленцев корпорации - это царство дозволений. Справедливо ли это? Думается, что вполне справедливо по двум причинам.

Во-первых, в отношении директоров и менеджеров в трудовом контракте всегда устанавливается повышенная ответственность, причем и дисциплинарная и материальная. Уже одно это заставляет их ответственно относиться к возложенным на них обязанностям и является своего рода дамокловым мечом за возможные неудачи в работе.

Во-вторых, предпринимательство - это довольно динамичная материя, и, чтобы улавливать динамику и реагировать на нее, управленцы должны иметь свободу маневра. Загонять их в рамки жестких норм станет корпорации дороже. Вспомним, что есть даже такой способ забастовки, как работа по правилам, когда работники могут причинить неимоверный ущерб владельцу предприятия, если жестко действуют по им же установленным правилам, которые могут быть противоречивыми и неэффективными в конкретных условиях. Менеджеры стоят на переднем фронте, и им нужна свобода для мгновенной реакции на изменившуюся ситуацию.

Как видим, содержание корпоративных нормативных актов довольно специфично. Эти особенности обусловлены сущностью, характером корпоративных норм и несут в себе позитивный смысл.
15.4. Ошибки при принятии корпоративных актов
Смешанный характер содержания корпоративных актов
В системе корпоративных актов той или иной организации встречается довольно много актов, одновременно закрепляющих и корпоративные нормы, и индивидуальные предписания. Даже если в корпоративном акте содержится всего лишь одна корпоративная норма или ее часть (нормативное предписание), то такой корпоративный акт должен быть признан нормативным.

Например, руководителем организации или ее правлением издается юридический документ: "Установить, что списание материальных ценностей производится только в конце календарного года. Создать инвентаризационную комиссию в следующем составе (идет перечисление фамилий). Возложить ответственность за списание материальных ценностей на зам. директора X. Поручить юрисконсульту Y разработать Положение о списании материальных ценностей".

Как видим, приказ в большей мере носит конкретный, а не нормативный характер. Однако в нем есть одно нормативное предписание, касающееся срока проведения указанной процедуры в организации, а потому данный документ должен рассматриваться как корпоративный нормативный акт.

Удобно ли таким актом пользоваться? Ведь норму из него приходится буквально выуживать. Под силу ли это работникам, на которых лежит обязанность решать вопрос о списании материальных ценностей, как правило, не имеющим специальных познаний относительно того, что есть норма права, а что таковой не является. В итоге данный приказ, скорее всего, будет расценен как ненормативный и не будет включен в сборник (перечень, подшивку, картотеку и т.п.) корпоративных нормативных актов, следовательно, окажется забытым и не будет выполняться. Не лучше ли в таком случае дать поручение тому же юрисконсульту разработать Положение о списании материальных ценностей, где и сосредоточить все корпоративные нормы по данному вопросу (касающиеся сроков амортизации корпоративного имущества, времени списания, порядка формирования соответствующей комиссии, процедуры составления актов о списании, порядка разрешения споров, возникающих при осуществлении этой процедуры в корпорации, и другие вопросы), а конкретные же вопросы - урегулировать приказами руководителя корпорации?

Таким образом, смешанные корпоративные акты, т.е. акты, в которых содержатся предписания и нормативного, и индивидуального характера, - далеко не лучшая форма изложения корпоративных норм. Смешанные акты порождают неясность относительно юридической природы отдельных предписаний, постоянного или временного характера действия их отдельных положений и т.п.
Ретранслирование законодательных норм
Корпоративные акты часто используются в качестве ретрансляторов, т.е. передатчиков, норм, издаваемых государственными органами. С помощью корпоративных актов как бы доводятся до сведения вышеуказанные нормы. Однако нормативным считается лишь акт, которым нормы права устанавливаются, изменяются или прекращаются. Поскольку в случае издания корпоративного акта, доводящего до сведения нормы государственных органов, этого нет, по юридическим канонам такие корпоративные акты не должны вообще признаваться нормативными.

Кроме того, весьма сомнительна полезность таких актов. В конечном счете они создают информационный шум и не способствуют эффективности правового регулирования деятельности корпорации. В случае необходимости проинформировать участников, работников корпорации о нормах общего действия (законах, указах, постановлениях, инструкциях министерств) более целесообразно использовать правовую форму, в которой они выражены прямо и непосредственно, либо, в крайнем случае, использовать форму, в которую обычно облекаются индивидуальные предписания или распоряжения органов управления корпорацией, допустим приказ руководителя. В таком приказе необходимо прямо обозначить его цель: проинформировать о принятии и вступлении в силу определенного закона, указа, постановления, инструкции.
Излишняя детализированность
Одна из ошибок при принятии корпоративных актов - их излишняя детализированность.

Например, в корпоративном нормативном акте, часто называемом (весьма абстрактно) "О пропускной системе в организации", детальнейшим образом регламентируются любые действия и операции по наведению порядка при входе в организацию и выходе из нее. Устанавливается обязанность работников, проходящих контрольный пост, предъявлять свой пропуск в раскрытом виде, по требованию вахтера расстегивать пальто для проверки наличия там недозволенных к выносу предметов, обеспечить досмотр выносимых предметов и т.п.

Чрезмерной регламентацией страдают и должностные инструкции. Далеко не всегда это оправданно, поскольку работник - это прежде всего человек, обладающий сознанием и волей, а не автомат, действия которого строго запрограммированы. Применение им своих творческих способностей практически всегда идет на пользу корпорации.
Излишняя заурегулированность
Нередко нормативные акты принимаются тогда, когда их издание совершенно излишне и неоправданно.

Например, главная мысль Правил использования электроэнергии на предприятии обычно сводится к тому, что электроэнергию надо беречь и, уходя, необходимо гасить свет. Но ведь это и так всем понятно...

Подобные случаи, вместе взятые, вносят излишнюю заурегулированность в жизнь корпорации, сковывают инициативу работников и в итоге причиняют больше вреда, нежели пользы.

Излишняя заурегулированность, как правило, приводит к снижению уровня эффективности корпоративных актов и показывает, как порой достоинство превращается в недостаток. Речь идет о создании корпоративных актов, сковывающих работников в проявлении инициативы.

Негативными можно признать и корпоративные акты, напоминающие научные разработки и по объему превышающие сотню страниц. Например, Положение о соревновании на некоторых предприятиях включает в себя таблицы, расчеты, формулы, выкладки, в которых рядовому работнику разобраться не под силу. Регулирующее значение подобных актов понижается.
Отсутствие декларативных положений
Корпоративные акты, как правило, не содержат декларативные положения, без которых не может обойтись почти ни один законодательный нормативный акт общего действия. Декларативные нормы, как правило, помещаются в преамбулах нормативных актов. В них отражаются цели и задачи нормативного акта, круг субъектов, на который он распространяется, и другие общие положения. Почему-то считается, что декларации в корпоративных актах излишни, что здесь нужны нормы, не воздействующие на сознание вообще, а побуждающие к совершению вполне конкретных действий. Думается, что недооценка общего настроя сознания работников таит в себе немало отрицательных моментов и в конечном счете приводит к большим издержкам.

Декларативными нормами в корпоративных актах не следует пренебрегать еще и потому, что они могут нести своего рода "патриотическую нагрузку" в отношении корпорации, т.е. убеждать работников в том, что организация, в которой они трудятся, - "их родной дом", что, работая в ней и увеличивая ее богатство, человек трудится на себя и в свою пользу. Этот момент используют как нельзя более полно японские предприниматели. Российский менталитет в чем-то сходен с японским, в нем также в значительной мере присутствует коллективистский дух, поэтому воспитание патриотических чувств по отношению к своему предприятию могло бы быть ощутимо полезным.
Отсутствие дефиниций
Отсутствие дефиниций - недостаток корпоративного правотворчества, неблагоприятно отражающийся на процессе корпоративного правового регулирования. Результат всего этого - путаница в понимании терминов, употребляемых в корпоративных актах, использование одних и тех же терминов для обозначения разных понятий, подмена терминов и т.д.

Однако можно привести примеры противоположного свойства, но они носят исключительный характер.

Положение о конфиденциальности информации практически во всех корпорациях начинается с определения того, что считать такой информацией. И именно эта норма составляет квинтэссенцию данного корпоративного нормативного акта.
Пренебрежение инфраструктурными правилами
Речь идет об одновременном установлении правил, которые отменяют действующие в организации нормы, или продлевают их действие на новый срок, или распространяют нормы на новые ситуации и др. Одним словом, эти правила дают возможность упорядочить весь массив корпоративных норм. Их можно назвать инфраструктурными. В частности, они не позволяют допускать существование норм, утративших силу. Роль инфраструктурных норм еще можно сравнить с ролью дезинфицирующих средств, очищающих воду от вредных примесей. Вот почему к ним следует относиться с должной серьезностью.
Отсутствие собственных санкций
Анализ корпоративных нормативных актов показывает, что в них, как правило, нет санкций, установленных самой организацией. Но это не значит, что корпоративные нормы не обеспечены мерами государственного принуждения. Санкциями за их неисполнение чаще всего выступают меры принуждения, установленные законодательными актами. Рассмотрим пример.

Акционеру работники, ответственные за расчет дивидендов, неправильно их начислили. При отсутствии в уставе АО либо в Положении о порядке выплаты дивидендов нормы, предусматривающей меры ответственности, акционер может обратиться в суд, который на основе Гражданского кодекса РФ постановит возместить акционеру причиненный имущественный вред.

Одним словом, в законодательстве практически всегда можно найти своего рода универсальные санкции и использовать их за совершение корпоративных проступков.

Указанная особенность корпоративных норм связана с тем, что корпорация - это образование, производящее социальные блага, и задача корпоративных норм - отрегулировать, причем как можно лучше, этот созидательный процесс. Корпорации считают излишним тратить энергию на установление охранительных норм. Кроме того, закон имеет всегда больший авторитет, нежели корпоративный акт.

Однако в корпоративных актах можно встретить положения, устанавливающие лишение или непредоставление льгот, привилегий, благ, прав, которыми могут пользоваться члены коллектива организации. Многие ученые не считают это санкциями, приводя в качестве аргумента следующее: санкции - это всегда лишение того, что отдельное лицо или структурное подразделение уже имело. Льготы же предоставляются при наличии определенных условий, показателей, достижение или недостижение которых лежит в сфере возможностей самого субъекта. По этому вопросу спор в науке продолжается. Но надо признать: лишение или непредоставление корпоративных льгот, благ все же оказывает воспитательное и стимулирующее влияние. Именно это и является целью всякой юридической санкции.

В последнее время в экономическое пространство России все больше проникают иностранные корпорации, создавая в нашей стране либо свои подразделения, либо совместные предприятия. Естественно, они привносят и свои традиции, используемые в процессе ведения бизнеса. Вот почему в корпоративных актах таких организаций мы можем встретить уже действительно собственные санкции корпораций. Например, в корпорации "Макдоналдс" за упущения в работе практикуется в отношении работников понижение в должности; на кондитерской фабрике "Красный Октябрь" на работников налагаются пени, т.е. вычеты из заработной платы. Думается, увеличение количества собственных санкций - это позитивный процесс, позволяющий повысить точность правового регулирования.
15.5. Иные правила создания корпоративных нормативных актов
Чтобы быть действенным регулятором жизни коллектива корпорации, издаваемые в ней корпоративные нормативные акты должны отвечать и другим требованиям.

Укажем на некоторые из них.

1. Корпоративные нормативные акты должны отражать объективную реальность. Это означает, что в процессе принятия акта до момента вступления его в силу необходимо просчитать экономические возможности его выполнения, предусмотреть организационные издержки и барьеры на пути его реализации, учесть особенности коллектива (половые, возрастные, квалификационные и т.д.).

Допустим, стоит ли принимать корпоративный акт о выплате дополнительной пенсии в размере 100% от пенсии работникам, проработавшим в корпорации длительное время, если не ясно, будут ли для этого соответствующие средства в следующем и последующих годах.

Или оправданно ли будет устанавливать слишком раннее начало рабочего дня, если коллектив организации состоит из женщин, на которых, как правило, лежит большая часть утренних обязанностей по дому? Игнорирование этого обстоятельства может привести к массовым опозданиям на работу.

2. Корпоративные акты не должны содержать противоречий. Анализ показывает, что довольно часто нормы одного и того же корпоративного акта не согласуются друг с другом. Так, в Положении о курении, принятом в организации в начале акта, может утверждаться, что курение на территории организации вообще запрещено, в конце же устанавливаются взыскания за курение в местах, специально для этого не отведенных. Корпоративные акты как минимум должны быть внутренне непротиворечивыми.

3. Корпоративные нормативные акты должны иметь определенную структуру, а не представлять собой хаотичный набор нормативных положений. При издании наиболее важных корпоративных актов не помешает ввести в их структуру небольшую преамбулу (вводную часть). Обычно в ней излагаются цели и задачи нормативного акта, причины, побудившие его принять, круг лиц, на которых он распространяется, и др. В составе корпоративного акта может быть выделена часть, где определяются термины, используемые в дальнейшем. Классическое построение корпоративных нормативных актов по схеме "субъекты правоотношений - объекты - права и обязанности - льготы и санкции", употребляемой чаще всего при создании законов, в основной массе случаев вряд ли возможно. Однако непреложным остается факт, что корпоративные акты, выдержанные с точки зрения системности и логики, имеют больший коэффициент полезного действия, нежели акты, по содержанию неровные, хаотичные, сумбурные.

4. Корпоративные нормативные акты должны быть доступными для понимания всех членов корпорации. В коллективе встречаются разные по возрасту, интеллекту люди. За аксиому необходимо взять следующее правило: корпоративные акты должны быть рассчитаны на людей со средним (или даже ниже среднего) интеллектуальным уровнем, работающих в корпорации или инвестирующих ее.

5. Содержание корпоративных актов лучше излагать простым и ясным языком. Требуется избегать в них мудреных фраз, специфических юридических терминов.

Например, если руководитель крупного предприятия передает право налагать дисциплинарные санкции начальнику структурного подразделения, то в приказе ему не следует употреблять фраз типа "дисциплинарная юрисдикция входит в компетенцию руководителей структурного подразделения".

6. Важно учитывать такие требования к ним, как строгость стиля. Язык корпоративных актов, как и любых других юридических документов, это юридический язык. Главным его свойством является императивность и даже некоторая авторитарность.

7. Корпоративные акты необходимо снабжать обязательными реквизитами, к которым относятся:

- вид корпоративного акта. Обычно при этом указывается орган, его принявший: общее собрание, совет директоров, правление, руководитель организации или структурного подразделения и т.д.;

- наименование акта. Наличие данного реквизита оказывает дисциплинирующее воздействие на субъекта, издающего этот акт, тем, что дает возможность более или менее точно определить предмет нормативного регулирования. Допустим, наименование акта "Порядок выплаты дивидендов" не позволяет "растекаться мыслью по древу", застревать попутно на других вопросах. Помимо этого, наименование корпоративных актов облегчает процесс их систематизации и обеспечивает удобство их нахождения и использования;

- дата принятия акта. Данный реквизит способствует быстрому нахождению корпоративного акта в случае, когда по одному и тому же вопросу таковых принято несколько;

- подписи должностных лиц. Они играют особую роль при оспаривании корпоративных актов в суде в качестве неправомерных;

- номер акта. Этот реквизит имеет определенное значение для проведения систематизации корпоративных нормативных актов.

Подготовка корпоративных актов - дело непростое. Однако при умелом составлении они способны стать мощным фактором в процессе организации деятельности корпораций. Следует иметь в виду, что они в большей мере, нежели законодательные акты, несут на себе печать субъективности. Содержание корпоративных актов в большей степени зависит от их разработчиков, от того, как и в чем последние видят задачу корпоративного акта, какими средствами пытаются ее решить, как формулируют сами правила поведения, какой круг адресатов выбирают, какие санкции определяют. Вот почему при неразумном использовании корпоративные нормативные акты могут стать источником психологической напряженности в коллективе, страха, неуверенности, а то и нарушения интересов членов коллектива.

Крайне важной в связи с этим является разработка руководства по производству нормативных актов в организациях. В некоторых организациях такие руководства уже стали появляться, но пока они регулируют в основном порядок принятия корпоративных актов. Вопросы же их внутренней формы (логики, структуры, языка и стиля изложения и т.п.), а тем более содержания не затрагиваются. Это безусловное упущение можно отчасти объяснить тем, что корпоративное нормотворчество - явление, возникшее у нас не так давно.
15.6. Процедура принятия корпоративных актов
В процессе создания корпоративных норм участвуют различные субъекты. Процедура принятия ими корпоративных актов существенно различается. Корпоративное правотворчество в зависимости от процедуры можно подразделить на три вида: прямое, представительное и опосредованное.
Прямое корпоративное нормотворчество
Примечание. Прямое (непосредственное) корпоративное нормотворчество - это осуществляемая коллективом организации самостоятельная деятельность по созданию корпоративных норм.
Проходить прямое нормотворчество может различными способами. Здесь могут быть использованы по крайней мере три вида процедур:

1) принятие корпоративных норм общим собранием коллектива (акционеров, наемных работников). Надо отметить, что это довольно сложная форма корпоративного нормотворчества и с организационной, и с юридической, и с финансовой точки зрения.

Что касается организационной стороны, не всегда есть возможность четко и довольно быстро довести информацию о созыве общего собрания коллектива персонала, особенно если он многотысячный. Наличие местной радиосети, ярких и броских стендов, расположенных в удобных для обозрения местах, облегчает решение этой задачи.

Если речь идет о созыве собрания акционеров, то здесь часто оказывается неприемлемым общее оповещение, допустим, с помощью газеты, радио или телевидения. Всем акционерам должны быть разосланы приглашения с указанием, помимо даты созыва собрания, места и времени его проведения, а также повестки дня. Приглашения необходимо разослать заблаговременно. Финансовые затраты в данном случае могут быть для корпорации весьма ощутимы.

Именно поэтому закон и практика вышли на путь принятия общими собраниями таких нормативных актов, которые решают принципиальные вопросы, причем они не столь многочисленны: утверждение устава, избрание органов управления корпорации, изменение уставного капитала, утверждение годовых отчетов, о направлениях использования прибыли, социальных льготах и некоторые другие;

2) созыв конференции коллектива. Конференция - это своего рода форум многотысячного коллектива, где для обсуждения собираются делегаты от всех его структурных звеньев. Если проанализировать корпоративные акты, принимаемые конференциями коллектива, с точки зрения содержания, то можно также отметить их важность, особую значимость и даже глобальность для жизни коллективов корпораций. Так, например, конференция трудового коллектива принимает решение о заключении с работодателем коллективного договора и о его содержании или решает вопрос об изменении названия организации либо о наиболее приемлемом ее названии;

3) проведение референдума. Этот способ принятия корпоративных норм используется очень редко. И причина здесь не в финансовых и организационных трудностях. Дело в том, что серьезные вопросы жизни организации решают ее члены, которые принимают в ней имущественное участие (частные собственники, акционеры). Российское законодательство (в отличие от советского) не предусматривает каких-либо весомых прав для коллектива персонала. Вот и встает вопрос о том, может ли цель (решение малозначащих вопросов коллективом персонала) оправдать использование такого дорогостоящего средства, как референдум. Референдум на предприятии - это редкое и неординарное событие, и он почти нигде не становится объектом корпоративного нормативного урегулирования;

4) опросы как способ корпоративного нормотворчества бывают еще реже. В качестве примера можно привести опрос, проведенный на КамАЗе. Работникам этого предприятия предлагалось ответить на вопрос, желают ли они, чтобы КамАЗ стал предприятием акционерным. Большинство из них ответили: "Да". И тогда конференция трудового коллектива утвердила данное решение и ряд других связанных с ним корпоративных актов.
Представительное корпоративное нормотворчество
Совет директоров, совет предприятия, совет трудового коллектива, рабочий совет и другие термины используются для наименования представительных органов корпорации; органов, выражающих интересы коллективов организации (акционеров, наемных работников), осуществляющих контрольные функции.

Интересы акционеров и вкладчиков представляет совет директоров. Вопросы, решаемые советом директоров, достаточно серьезные и порой носят судьбоносный характер для всей корпорации. Практика свидетельствует о том, что совет директоров чаще решает вопросы о ее структуре, направлениях распределения прибыли, заключении крупных сделок и т.п.

Интересы коллектива работников в советский период представлял профсоюзный орган. Но это только считалось, что профком - зоркий страж и защитник работников, на деле все происходило во многом иначе: профком был таковым чисто номинально и выступал на стороне администрации. Современные профсоюзные организации по существу не изменились.

По указанным выше причинам представительные функции наемных работников теперь чаще осуществляет другой представительный орган - совет трудового коллектива (СТК). Иногда его называют советом предприятия, но это название неточное, поскольку организация состоит не только из наемных работников. Участники корпорации, а не наемные работники на самом деле везде играют решающую роль. Мнение СТК, его рекомендации согласно действующему трудовому законодательству работодателем лишь могут учитываться, приниматься во внимание при решении вопросов жизни корпорации.
Опосредованное корпоративное нормотворчество
Опосредованное корпоративное нормотворчество является прерогативой исполнительных органов корпорации. Правомочие руководителя и правления во главе с его председателем или директором (генеральным директором) по изданию корпоративных нормативных актов в общем виде фиксируется в Уставе корпорации. Перечень конкретных вопросов, регулируемых с помощью корпоративных актов, предусмотреть заранее невозможно. Однако практика показывает, что единолично руководителями решаются следующие вопросы:

1) оперативные, т.е. требующие срочной, незамедлительной реакции - в противном случае либо смысл их урегулирования теряется, либо возможно наступление нежелательных последствий. Причина, вызывающая срочность разрешения того или иного вопроса, чаще обнаруживает себя внезапно.

Например, вопрос о переносе рабочих дней в связи с праздниками и присоединении к ним выходных решается в каждой организации по-разному. Какой оптимальный вариант здесь выбрать, решает администрация, поскольку именно она владеет полной информацией о состоянии и ходе дел в организации. Обычно необходимость принятия решения выявляется непосредственно перед праздником, и его требуется принять незамедлительно;

2) специальные, т.е. вопросы, для разрешения которых требуются определенный опыт и знания.

Например, как произвести остановку производства, закрыть помещения на длительный период, как предотвратить проникновение посторонних лиц в помещения организации, где находятся особо ценные предметы, сведения и т.д., - в этом более осведомлены работники специальных отделов (технологического, охраны, секретного и т.д.). Предложения названных структур и принимаемые в связи с ними решения составляют основу нормативного акта руководителя;

3) не относящиеся к разряду важных, т.е. те вопросы, которые допускают разные варианты решения, не влекущие нежелательных последствий, - например, создание или изменение структурных единиц в организации, утверждение должностных инструкций, правил принятия и исполнения решений в организации.

Все три группы вопросов объединяет то, что собирать общие собрания или представительные органы и вести дебаты по поводу их решения либо неэффективно, либо нецелесообразно, либо невозможно ввиду дефицита времени.