Главная страница
Навигация по странице:

  • 8.1. Законодательство: три подхода к его пониманию

  • 8.2. Система законодательных актов

  • Виды нормативных актов, издаваемых государственными органами (законодательные акты)

  • Региональный уровень (уровень субъектов РФ)

  • 8.3. Критерии качества законодательства

  • Отражение воли государства

  • Стремление к минимальному количеству нормативных актов

  • Своевременное обновление

  • Глава 9. Правила формирования содержания законодательных актов 9.1. Требования к содержанию нормативных актов (содержательные правила)

  • Требование соответствия нормам морали

  • Требование целесообразности

  • Требование обоснованности

  • Требование эффективности

  • Требование экономичности Примечание.

  • Требование оптимальности

  • 9.2. Основные способы и приемы формирования содержания нормативных актов

  • Запреты, предписания, дозволения

  • Иные способы формирования содержания нормативных актов

  • лоллраге. Юридические документы. Чему не учат студентов. Как правильно понять и подготовить Т. В. Кашанина Предисловие


    Скачать 1.06 Mb.
    НазваниеЮридические документы. Чему не учат студентов. Как правильно понять и подготовить Т. В. Кашанина Предисловие
    Анкорлоллраге
    Дата02.12.2019
    Размер1.06 Mb.
    Формат файлаdocx
    Имя файлаkashanina_yuridicheskie_dokumenty.docx
    ТипДокументы
    #98232
    страница7 из 18
    1   2   3   4   5   6   7   8   9   10   ...   18
    Раздел I. Законодательные акты
    Глава 8. Требования к законодательным актам
    8.1. Законодательство: три подхода к его пониманию
    В юридической литературе и в обыденной жизни широко распространен термин "законодательство". Он понимается по-разному.

    В соответствии с первой точкой зрения законодательство - это совокупность законов*(13).

    Согласно второй точке зрения - совокупность нормативных актов, издаваемых федеральными органами власти*(14). От рафинированного (или узкого) понимания законодательства заставила отказаться сама жизнь: нехватка собственно законов особенно остра была в период перехода к рыночным отношениям. Однако на сегодняшний день этот голод устранен, он восполняется с помощью подзаконных нормативных актов. Нельзя не считаться и с правовым менталитетом народа. В сознании людей любое нормативное веление верховной власти всегда приравнивалось и приравнивается до сих пор к "закону". В защиту этой точки зрения выдвигаются и другие аргументы. Так, некоторые ученые утверждают, что исключение из системы законодательства, например, ведомственных нормативных актов означает признание "фрагментарного" характера законодательства, что "негативно отразится на всей системе, поскольку позволит каждому, теперь уже отдельному звену функционировать самостоятельно, не обеспечивая единство и взаимодействие всех звеньев"*(15).

    Сторонники третьей точки зрения считают, что законодательство - это совокупность всех действующих нормативных актов в стране (как федеральных, так и региональных). Эта позиция стала завоевывать все больше сторонников в связи с тем, что массив и значимость законодательства субъектов Федерации все более возрастают. Теперь и справочно-поисковые правовые системы, в частности "КонсультантПлюс" и "Гарант", аккумулируют в своих базах данных не только федеральные нормативные акты, но и региональные. Пользователи при желании могут с ними ознакомиться. Вот почему сегодня, в принципе, не только научно стерильным, но и реальным является именно такое понимание законодательства: это система федеральных и региональных нормативных актов.
    8.2. Система законодательных актов
    Законодательные акты представляют собой строго иерархичную систему, т.е. многоуровневую систему, элементы которой связаны отношениями подчиненности.

    Система законодательных актов такова.

    А. Федеральный уровень

    По субъектам нормативные акты делятся на четыре группы.

    1. Законы. Их принимают парламенты государств - представительные органы народа (в России - Государственная Дума). Существует три вида законов:

    - изменяющие Конституцию;

    - конституционные (детализирующие ее по ключевым вопросам);

    - обыкновенные.

    Однако даже в развитых государствах, где существуют слаженно работающие парламенты, исполнительные органы издают нормативные акты. К этому вынуждает сама жизнь, которая становится сложнее и требует более специализированного ее регулирования. Есть и другие причины:

    а) физические силы парламентариев не беспредельны;

    б) ограничено и время их работы (рабочий день - восемь часов);

    в) есть вопросы, в которых парламентарии куда менее компетентны, нежели исполнительный орган, отвечающий за тот или иной участок работы;

    г) экономические - оправданно задействовать парламент (450 чел.) лишь для урегулирования важных, общезначимых вопросов общественной жизни.

    Детальные же вопросы вполне могут нормативно прорабатывать и другие органы государства.

    Вот почему правотворческими полномочиями издавна наделяются (и не только в России) помимо парламентов другие государственные органы (см. табл. ниже).

    2. Указы. Их издает Президент Российской Федерации. Его правотворческая компетенция касается следующих вопросов:

    - структура органов исполнительной власти;

    - порядок награждения;

    - порядок вступления в гражданство;

    - Вооруженные Силы.

    3. Постановления. Их принятие входит в компетенцию Правительства Российской Федерации. Принимаются они в основном по социально-экономическим вопросам.

    4. Инструкции (приказы). Разрабатываются министерствами (входящим в их структуру федеральными службами и агентствами) и оформляются приказами министра. Ими регулируются специальные вопросы, относящиеся к ведению министерств.

    Б. Региональный уровень

    На уровне субъектов Федерации распределение правотворческих полномочий очень сходно с тем, что имеется на федеральном уровне:

    1) законы субъекта РФ. Они принимаются региональными парламентами (законодательными собраниями, думами т.п.). Их задача - смягчить жесткость федерального законодательства и обеспечить правовое регулирование с учетом специфики региона. Так, скажем, вряд ли принятие закона на федеральном уровне о сносе 5-этажных домов и строительстве современного жилья позволит решить жилищную проблему в стране: далеко не во всех регионах страны есть то количество денег, необходимое для осуществления этого мероприятия. Если денежные ресурсы найдутся, например, у такого богатого региона, как Москва, то они могут быть использованы для этой цели;

    2) указы губернаторов краев и областей, президентов республик. Надо отметить, что в действительности главы регионов редко пользуются этим своим правом и в плане нормотворчества больше полагаются на представительные органы;

    3) постановления администраций области, края и правительств республик. Они могут регулировать различные менее важные вопросы - например, порядок предоставления в аренду помещений, взимание за проезд в общественном транспорте, за содержание детских садах и т.п.;

    4) инструкции (приказы) по специальным вопросам могут издавать и департаменты (управления) администрацией областей и краев, министерства республик. И этим правом они охотно пользуются - например, инструкция о порядке закупки школами учебной литературы, о комплектовании фонда детских библиотек и др.

    Система законодательных актов представлена в таблице.
    Виды нормативных актов, издаваемых государственными органами (законодательные акты)


    Орган, издавший акт

    Наименование акта

    Федеральный уровень

    Государственная Дума

    Законы:

    1) изменяющие Конституцию;

    2) конституционные;

    3) обыкновенные

    Президент

    Указы:

    1) о порядке награждения;

    2) о порядке вступления в гражданство;

    3) по вопросам Вооруженных Сил;

    4) о структуре исполнительных органов власти

    Правительство

    Постановления (по социально-экономическим вопросам)

    Министерства

    Инструкции (приказы) по ведомственным, т.е. специальным, вопросам

    Региональный уровень (уровень субъектов РФ)

    Законодательные собрания (думы) субъектов Федерации

    Законы

    Губернаторы, президенты республик

    Указы

    Администрации областей, краев, правительства республик

    Постановления

    Департаменты (управления) администраций области, края, министерства республик

    Инструкции (приказы)


    8.3. Критерии качества законодательства
    Чтобы быть действенным регулятором общественной жизни, законодательство должно быть качественным. Что значит "качественное законодательство"?
    Примечание. Качество законодательства - это совокупность его социальных и юридических свойств, обусловливающих пригодность законодательства удовлетворять определенные потребности общества.
    Чтобы быть качественным, законодательство должно отвечать следующим требованиям.
    Отражение воли государства
    Законодательство должно выражать волю правотворческого государственного органа, а через него и волю государства. Поскольку предполагается, что государственные органы должны действовать в интересах и во благо народа, то и в законодательстве должна находить отражение воля народа. Таковы теоретические постулаты, которые на практике далеко не всегда находят применение. Тем не менее закон считается качественным, если соответствует реальным общественным отношениям. Закон может соответствовать самому высокому уровню законодательной техники, но тем не менее вызывать отрицательный эффект, если грубо нарушает социальную справедливость и не отвечает экономическим, политическим и иным интересам и потребностям общества.

    Например, в начале 2006 г. жители многих российских городов вышли на улицы протестовать против резкого удорожания коммунальных услуг. Понять их можно: коммунальные тарифы возросли сразу на 30%, а прибавки к пенсиям, пособиям и заработной плате бюджетников не произошло.
    Стремление к минимальному количеству нормативных актов
    В противном случае у подавляющего большинства населения возникают проблемы с получением информации о законодательстве: в большом их массиве немудрено запутаться. И даже при должной информированности далеко не все способны увязать правовые нормы между собой, определить их иерархию и т.п. Это порой у пользователей снижает желание действовать в соответствии с законодательством, поскольку, по их мнению, все равно не получится быть чистым перед законом.

    Именно такое положение существует в области налогового права, которое продолжает оставаться массивным, сложным и запутанным. Налогоплательщики (особенно мелкие предпринимательские организации) жалуются, что для того, чтобы разобраться с налоговым законодательством и правильно посчитать свои налоги, им приходится приглашать юристов за немалую плату. Это часто обходится гораздо дороже, чем уплата штрафов за сокрытие налогов.

    В правотворчестве надо исходить из принципа регулирования с помощью законодательства лишь вопросов, которые граждане и организации не могут урегулировать самостоятельно и которые затрагивают их общие интересы. Неоправданная правовая заурегулированность общественной жизни не только ведет к ограничению свободы личности, гасит энергию людей, но и вызывает инфляцию законодательства, способную вообще парализовать право как социальный регулятор. Особенно это касается внешней правовой избыточности, т.е. когда одни и те же вопросы регулируются большим количеством нормативных актов.

    Однако есть еще проблема - внутренняя правовая избыточность. Речь идет о повторении информации в самом нормативном акте, не несущей дополнительную нагрузку, которую можно удалить либо преобразовать без изменения смысла нормативного акта. Такая избыточность загромождает нормативные акты и затрудняет восприятие их смысла Ярким примером в этом отношении является уже упоминавшийся Закон "Об основных гарантиях избирательных прав и права граждан на референдум в Российской Федерации".
    Стабильность
    Стабильность отнюдь не означает неизменность законодательства, которая может сделать его косным, не соответствующим реалиям. Стабильность достигается при максимальной продуманности и обоснованности закона. Поспешность, поверхностный подход, неадекватное отражение действительности приводят к многочисленным поправкам и исправлениям в законодательстве.

    Так, например. Государственная Дума никак не определится по вопросу о том, можно ли в конце концов допускать какое-то количество алкоголя в крови водителей или нет (депутаты новых созывов постоянно меняют свое решение по этому поводу).

    Стабильность содержания законодательного акта связана с необходимостью регулировать не только существующие общественные отношения, но и отношения, которые возникнут в будущем. Это дает возможность их применять в течение более или менее длительного времени, накапливать и использовать опыт реализации правовых норм, укрепляя законность. Слишком частые изменения способны привести к ослаблению не только авторитета данного нормативного акта, но и авторитета права в целом.

    Требования стабильности нормативных актов непременно должно учитываться при их выработке, когда принимаются во внимание не только ближайшие по времени результаты правового регулирования, но и возможность решения перспективных задач. Однако на практике нормативные акты часто принимаются исходя не из перспективного плана, а из сиюминутной необходимости, что сказывается на качестве нормативно-правовой базы.

    Особенно часто изменяются нормативные акты, касающиеся структуры исполнительных органов власти. Изменения в Указ Президента РФ "О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти" вносятся каждый год в среднем 5-6 раз.

    Еще чаще изменяется Кодекс об административных правонарушениях РФ. Так, например, в 2016 г. он изменялся 16 раз, в 2015-м - 17 раз, в 2014-м - 17 раз, в 2013 г. - 16 раз. Вряд ли такое положение дел можно считать приемлемым.

    Все это говорит о том, что принятие нормативных актов по конъюнктурным соображениям дорого обходится обществу и резко негативно сказывается на стабильности законодательства.
    Своевременное обновление
    Если правовая реформа не успевает за развитием общественных отношений, она превращается в тормоз. Задачей законодателя является определение хотя бы ближайших перспектив в развитии общества и выработка нормативных актов наперед. Сиюминутное правовое регулирование, практика латания дыр не повышают качество законодательства.

    Исторически негативным уроком в этом отношении является положение дел с принятием Земельного кодекса Российской Федерации. В начале 1990-х гг. общество стало переходить к рыночным отношениям. Земля же как один главных атрибутов рыночной экономики была передана в гражданский оборот только десять лет спустя, да и то с определенными ограничениями.

    Сколько возможностей в обществе не было реализовано...

    Данное требование означает, что законодательные предписания должны соответствовать времени издания акта, быть необходимыми и важными именно на данном этапе общественного развития.

    Законодательные акты должны приниматься, когда их исполнение принесет наилучший результат. В случае изменения требований общественной жизни внесение изменений и дополнений в нормативный акт должно быть незамедлительным и оперативным, чтобы новые социальные условия быстро нашли в нем отражение. Длительное несоответствие нормативной базы условиям жизни подрывает авторитет правовых норм, затрудняет их реализацию и ослабляет эффективность правового регулирования в целом.

    Рассматриваемое требование включает в себя и требование своевременности замены устаревших актов, поскольку в противном случае создается ненужная множественность и противоречивость нормативных актов.

    Своевременность перекликается с требованием эффективности, поскольку только своевременный нормативный акт будет по-настоящему эффективным. Своевременность тесно связана и с требованием обоснованности принятия акта, так как несвоевременность акта означает, что он принят без учета всех объективных факторов, определяющих необходимость его принятия, и в связи с этим не может считаться обоснованным.
    Полнота
    Законодательство должно состоять из законов, которые достаточно полно регулируют тот или иной фрагмент общественной жизни. Требование полноты предполагает, что нормативный акт содержит прорисовку всех элементов правоотношений, которые возникнут на его основе: объекты, субъекты, их права и обязанности, санкции на случай нарушения прав участников правоотношения.

    Закон "Об охране окружающей среды Российской Федерации" выгодно отличается от своего предшественника. Однако законодателю и в нем не удалось с исчерпывающей полнотой урегулировать вопросы, связанные с защитой окружающей среды. Так, в Законе предусмотрена гражданская ответственность за причинение вреда природе, тогда как административная ответственность по-прежнему регулируется Кодексом об административных правонарушениях. При этом законодатель не учел давно наметившуюся тенденцию переноса правонарушений из названного Кодекса в специальные законы, каковым и является Закон об охране окружающей среды.
    Конкретность
    Законодательство должно быть конкретным, т.е. содержать четко выраженные правила поведения, способные однозначно регулировать определенную сферу общественных отношений. Преобладание в них призывов, декларативных положений сказывается на практике их реализации, существенно снижает эффективность законодательства и приводит к серьезным негативным последствиям.

    Закон "Об охране памятников истории и культуры" из-за неконкретности своего содержания дает возможность его обхода, вызывает необходимость конкретизации многочисленными подзаконными актами, порождает засилье ведомственных инструкций, в которых закон может, как это бывало неоднократно, потонуть.

    Однако степень конкретизации имеет определенный предел. Нормативный акт не в состоянии предусмотреть многообразие жизненных обстоятельств. Для того чтобы законодательство не страдало мелочной регламентацией и не корректировалось постоянно, необходимо сохранять разумную обобщенность его содержания.
    Демократичность
    Большое значение в деле повышения качества законодательства имеет процесс демократизации законодательства. Способствовать этому может проведение следующих мероприятий:

    а) свободные выборы, когда роль административного ресурса сведена к минимуму;

    б) развитие партийной системы и реальное, а не номинальное участие партий в предвыборной борьбе;

    в) более широкое использование референдумов;

    г) широкое обсуждение законопроектов в средствах массовой информации;

    д) проведение опросов общественного мнения относительно законопроектов и реальный его учет в законотворчестве и т.д.

    Повышение качества законодательства - постоянная задача. Прекращение работы по ее достижению (даже на самый непродолжительный срок) может стоить обществу очень дорого.
    Глава 9. Правила формирования содержания законодательных актов
    9.1. Требования к содержанию нормативных актов (содержательные правила)
    Законодательные акты должны быть социально адекватными и эффективными. Правильное наполнение их содержания означает прежде всего верное решение вопроса, способны ли общественные отношения подвергнуться правовому регулированию. И лишь когда этот вопрос решен положительно, можно приступать к определению предмета правового регулирования и выбору отрасли права, а также методов решения задачи по приданию определенным общественным отношениям правовой формы. После этого законотворческая работа должна обрести конкретность. Содержание любого нормативного акта должно отвечать следующим требованиям (правилам).
    Требование законности
    Оно означает, что любой нормативный акт по содержанию должен соответствовать общепризнанным нормам и принципам международного права, Конституции РФ, нормативным актам, имеющим более высокую юридическую силу. Этот правило, основано на существующей иерархии правотворческих субъектов (см. рис. 8.1).

    Аспектами требования законности с точки зрения содержания нормативных актов являются следующие моменты:

    а) законодательный акт должен издаваться в пределах компетенции право творческого субъекта. Это означает, что нормативный акт должен быть посвящен вопросу, который входит в предмет ведения данного органа. Если это правило нарушено, дальнейший анализ нормативного акта теряет смысл;

    б) должны соблюдаться права и свободы человека и гражданина. В соответствии с Конституцией РФ человек, его права и свободы признаются высшей ценностью, а задачей государства является их защита. Следовательно, принятие законодательных актов в соответствии с правами и свободами граждан является конституционным требованием.

    В качестве примера нарушения прав и свобод можно привести:

    а) их ограничение или ущемление;

    б) установление дополнительных формальностей;

    в) перенесение бремени проблем по их реализации с государственного органа на личность, как, например, установление требования предоставить новые документы;

    г) увязывание решения конкретного вопроса с выполнением каких-либо условий;

    д) усложнение процедуры реализации гражданами принадлежащих им прав путем корректировки предусмотренных механизмов такой реализации и др.

    Однако в литературе существует расширенное понимание правила о соблюдении прав и свобод человека и гражданина. Так, некоторые ученые предлагают установление этого правила в следующей вариации: нормативные акты должны приниматься в интересах граждан. Это требование гораздо шире вышеуказанного. Несмотря на то, что оно, по существу, возражений не вызывает, с воплощением его в реальности будут большие сложности. Прежде всего потому, что оно носит оценочный характер: очень сложно установить, соответствует законодательный акт интересам тех, кому адресован, или нет.
    Требование соответствия нормам морали
    Пока нельзя сказать, что мораль в нашей жизни имеет основополагающее значение. Основную нагрузку по регулированию общественных отношений несет на себе право. Однако моральные нормы все же являются значимым регулятором в обществе, и с этим надо считаться. Если в обыденной жизни люди нарушают нормы морали, то общество их категорически осуждает. Законодатель в отличие от простых людей, которые подвержены страстям, не имеет права поступать вразрез с нормами морали. Отсюда следует безусловное правило: законодательные акты, противоречащие нормам морали, не имеют права на жизнь.

    В советское время встречались нормативные положения, идущие вразрез с нормами морали. Вот одно из них. Независимо от того, доводился человек родственником подсудимому или нет, абсолютно все граждане были обязаны свидетельствовать в уголовном процессе, если привлекались в качестве свидетелей. За отказ от дачи показаний или дачу ложных показаний родственники подсудимого наравне с другими гражданами привлекались к уголовной ответственности.
    Требование целесообразности
    Речь идет о способности нормативного акта по своему содержанию в наибольшей степени отвечать соответствующим интересам (общества, государства, граждан) в реальных условиях.

    Практика показывает, что бесплатное высшее образование не всегда позволяет определить, сколько специалистов той или иной квалификации требуется на деле. Если бы контингент студентов комплектовался с участием организаций, заинтересованных в получении нужных специалистов и оплачивающих их обучение, высшее образование действительно работало бы на общество. Однако в реальности в России использовать исключительно такую систему подготовки кадров не представляется возможным. Вот почему наиболее оптимальным на сегодняшний день является подход, который зафиксирован в Законе "Об образовании": в России допускается как бесплатное, так и платное образование. Процентное соотношение этих видов высшего образования выверяет сама жизнь.
    Требование обоснованности
    Данное требование означает, что нормативные акты должны приниматься с учетом объективных и субъективных факторов в соответствии с закономерностями и тенденциями развития общества.

    Это требование включает в себя необходимость тщательного исследования и учета в целях надлежащей правовой регламентации действия экономических, политических, экологических и других закономерностей развития жизни общества, социальных потребностей. При этом необходимы не только анализ существующих потребностей в принятии законодательных актов, но и правильное прогнозирование последствий принимаемых решений, а также предупреждение побочных последствий, не отвечающих целям правового регулирования. Помочь в этом могут как научные методы исследования российской действительности, так и опыт подобного правового регулирования в зарубежных государствах.

    Требование обоснованности может касаться не только экономической, политической, социальной составляющей, но и правовой обоснованности принятия нормативных актов, которая означает четкое выражение основания и цели издания норм права, а также юридические последствия, вызываемые изданием нормативного акта. Правовое обоснование включает в себя как использование достижений правовой науки, так и наличие оснований принятия нормативных актов в виде иных правовых актов.

    Требование обоснованности на деле реализуется в виде представления вместе с проектом нормативного акта пояснительной записки, определяющей необходимость принятия нормативного акта, проведения правовой экспертизы и др.
    Требование эффективности
    Эффективность может рассматриваться и как явление, связанное с процессом управления, и как правовая категория, и как один из критериев качества нормативных актов, и как требование к содержанию нормативных решений. Какой же законодательный акт мы можем считать эффективным?

    Эффективный нормативный акт - это акт, в результате создания которого с наибольшим результатом достигаются цели, лежащие в основе его принятия.

    Для исследования эффективности нормативных актов требуется использование статистических данных, социологических, математических методов, привлечение не только ученых-юристов, но и ученых социологов, математиков, экономистов и других специалистов. Однако в настоящее время говорить о систематических исследованиях эффективности и об использовании теоретических выводов на практике довольно сложно.
    Требование экономичности
    Примечание. Под экономичностью нормативного акта понимается соотношение между ценностью полученного результата действия акта и произведенными затратами.
    Требование экономичности законодательных актов означает достижение результата, т.е. целей, которые ставились при принятии акта, с наименьшими затратами. Экономичность предполагает необходимость выявления и применения рационального способа достижения поставленной в акте цели и означает, что результат решения должен дать обществу и его членам значительно больше, чем было затрачено на его получение. Поэтому должно быть представлено экономическое, финансовое обоснование проекта нормативного акта, что позволит определить, какие предполагаются затраты и каков намеченный результат действия.

    Наиболее сложный момент - проверка, насколько было соблюдено требование экономичности. Необходимо отслеживать, каким образом реализуются нормативные акты, достигаются ли цели их принятия и каковы затраты на их реализацию.

    По признанию первого заместителя Председателя Государственной Думы Л. Слизко в интервью на радио "Эхо Москвы" (4 марта 2006 г.), на реализацию непродуманного нормативного акта, согласно которому многие льготы, ранее предоставляемые гражданам, были заменены денежными компенсациями, было истрачено в три раза больше денег, чем предполагалось. Напомним: в первые дни января 2005 г. пенсионеры вышли на улицы бастовать против этого законодательного нововведения.

    Кроме того, экономичность можно понимать и как определение оптимального соотношения нормативных актов по количеству и по размеру для реализации поставленных в них целей. На практике нередка ситуация, когда один вопрос регулируется множеством актов, порой они дублируют друг друга (ведомственные акты особенно часто дублирует законы), что ведет к умалению их значимости и, соответственно, к затруднению усвоения и исполнения. Нормативные акты не должны издаваться, когда без них можно обойтись. Количественное упрощение права, направленное на облегчение его усвоения, означает уменьшение массы нормативного материала без вреда для получаемого результата.

    Реализация этого требования основана на точном учете нормативных актов. Большое значение в этом плане имеет и систематизация нормативных актов, одно из основных правил которой гласит: вместо многих частных нормативных актов лучше принять один нормативный акт общего характера.
    Требование реальности
    Данное требование означает выполнимость нормативного акта, осуществимость его предписаний и выражается в обеспеченности нормативного акта материальными, финансовыми, трудовыми, техническими ресурсами, в установлении необходимого количества времени для его выполнения. Для реализации актов в связи с этим необходим учет возможностей, существующих в конкретных условиях общественного развития. Нормативный акт, не обеспеченный необходимыми ресурсами, превращается в эфемерный.

    В конце 2005 г. были объявлены национальные проекты, один из которых направлен на усиление участкового медицинского обслуживания. Предполагалось, что с 1 января 2006 г. участковые врачи будут получать существенную надбавку к заработной плате. Однако прошло три месяца, но надбавки у участковых врачей как не было, так и нет. Оказывается, в регионах нет денег на выплату надбавки, кроме того, губернаторы сочли необходимым заметить, что данный проект носит национальный характер, следовательно, должен быть обеспечен из федерального бюджета. Но федеральный бюджет на 2006 г. был утвержден еще до обнародования данного национального проекта...

    В целях гарантированности соблюдения требования реальности нормативных актов при подготовке их проектов необходимо представление заключения соответствующих государственных органов об обеспеченности принимаемого решения экономическими, финансовыми и другими ресурсами или согласование ими проектов актов.

    Содержащиеся в проектах нормативных актов предложения должны быть конкретными и реальными, обеспечиваться необходимыми материально-техническими средствами и финансированием, исключать необходимость выпуска дополнительных нормативных актов в связи с неполнотой или недоработкой предыдущего акта. Действенным является только тот нормативный акт, который не только точно и конкретно определяет права и обязанности субъектов правоотношений, но и четко формулирует меры их обеспечения.
    Требование оптимальности
    Речь идет о выработке наилучшего нормативного акта при данных условиях и ресурсах.

    Процесс оптимизации нормативного акта есть самостоятельный процесс поиска и применения наилучшей формы правового упорядочения определенного фрагмента социальной жизни, требующей от его разработчиков особых интеллектуальных усилий. Содержание нормативного акта должно быть таким, чтобы он был способен принести ощутимый результат уже сегодня или ближайшее время. Хотя оптимальность содержания нормативных актов способствует и наиболее эффективной регламентации общественных отношений (требование эффективности), обеспечению взаимосвязей данного нормативного акта с другими актами (требование обоснованности) и обеспечению его действительной реализации (требование реальности).

    Рассмотренные требования к содержанию нормативных актов существуют в неразрывном единстве, связаны между собой. Последовательное воплощение их в правотворческой практике способно привести к созданию качественных нормативных актов.

    Правовая наука не стоит на месте, поэтому, возможно, в будущем перечень требований к содержанию нормативных актов расширится. Не исключено, что некоторые из них потеряют свою значимость.
    9.2. Основные способы и приемы формирования содержания нормативных актов
    Как достичь того, чтобы социальная реальность нашла адекватное отражение в праве? В процессе человеческого развития постепенно шаг за шагом ковались необходимые для этого правовые способы и приемы. Рассмотрим их, не устанавливая между ними какой-либо иерархии.
    Запреты, предписания, дозволения
    Это три различных приема формулирования правил поведения.

    Суть норм запретительного характера заключается в установлении обязанностей воздерживаться от определенных действий. Этот способ формулирования правовых норм призван законсервировать существующее положение дел в обществе. В случае установления запретов законодатель весьма недвусмысленно подвигает субъектов права на желаемое поведение.

    Предписание (или позитивное обязывание), напротив, требует от субъектов права совершения активных действий. Если предписания сравнить с запретами, то можно сказать, что в отношении адресата нормы права законодатель осуществляет явный психологический прессинг. Понятно, что и запреты, и особенно предписания в определенной мере гасят энергию людей. Тогда зачем законодатель идет на это? Цель здесь - не допустить или по крайней мере предотвратить либо снизить возможные отрицательные последствия для общества. Обычно с помощью этих приемов регулируются витальные, т.е. жизненно важные, отношения.

    Дозволения - это прием нормативного регулирования, связанный с предоставлением субъектам права возможности совершать то или иное поведение. Устанавливая субъективные права, законодатель лишь их ориентирует, побуждает к определенному поведению. Этот прием установления норм права позволяет субъектам права самостоятельно решать, как строить свое поведение, способствует раскрепощению энергии людей и по своей эффективности превосходит первые два.

    Как показывает практика, необходимым является применение всех этих приемов. Однако следует стремиться к сбалансированности и оптимальному сочетанию запретов, предписаний, дозволений. Если государственная власть будет делать упор на запреты и предписания, это приведет к тому, что у людей будет отобрано самое дорогое - свобода, что чревато социальным взрывом. Если дозволения будут использоваться неумеренно, возникнет опасность дестабилизации общества.

    Использование приемов для формулирования содержания права носит в целом объективный характер, и лишь отчасти их выбор подвержен воле законодателя. В их появлении на арене человеческого бытия прослеживается следующая закономерность.

    На начальном этапе развития человечества основным средством правового регулирования были запреты как способ наиболее простой и интеллектуально доступный для людей того исторического периода. Этот способ правового регулирования находит широкое применение в деспотическом государстве, основанном на сельскохозяйственном способе производства.

    Затем с усилением государственной власти в индустриальную эру правовое регулирование приобрело властно-императивный характер, и предписание как способ правового регулирования стало выдвигаться на первое место. Именно с его помощью можно более динамично управлять обществом, определяя содержание права.

    Однако жесткие приемы формулирования правовых норм (запреты и предписания) не дают проявиться активности людей, гасят их свободу. Это свойство правовых норм делает их недостаточно эффективными в развитом обществе, где людям свойственна нацеленность на реализацию своей энергии во благо не только себя, но и общества. Вот почему в дальнейшем на первое место выходит дозволение как прием формулирования содержания права. Дозволение больше свойственно демократическому государству, базирующемуся на интеллектуальной собственности и широком использовании информационных технологий.

    Конечно, в любой национальной системе права встречаются и запреты, и предписания, и дозволения. Однако их удельный вес в законодательстве страны объективно обусловлен и определяется уровнем ее развития.

    Обозначенную выше закономерность, связанную с использованием запретов, предписаний и дозволений, можно проиллюстрировать на примере развития акционерного законодательства.

    Поначалу акционерные общества как новая и неизученная форма хозяйствования создавались по специальному акту самого монарха (так было во Франции, Германии, России), которым четко определялись цели создания общества.

    Затем устанавливается разрешительный порядок учреждения акционерных обществ, при этом определяются ограничения по уставному капиталу и некоторые другие.

    Впоследствии осуществляется переход к регистрационному порядку создания акционерных обществ, который сводится к подаче минимального количества документов (заявления, устава и др.), после чего наименование общества вносится в реестр и выдается соответствующее свидетельство.

    В последние годы установился еще более простой явочный порядок создания акционерных обществ. Суть его в признании статуса корпораций за теми из них, которые начали свою деятельность, будучи еще не зарегистрированными, но предпринявшими шаги к этому (отослали документы и имеют квитанцию, подтверждающую данный факт).
    Принципы права
    Запрет, предписание, дозволение - это основные способы формирования содержания права. Однако по степени важности им не уступают принципы права, потому что позволяют выразить содержание права в концентрированном виде. В принципах отражается сущностный момент права.

    Принципами в праве являются идеи, либо фундаментальные, либо просто важные, опирающиеся на человеческий опыт, здравый смысл, на практику судебных решений. Они представляют собой максимально абстрактные нормы, своего рода цели, которых будет придерживаться и по которым будет строиться юридическое рассуждение (правотворческое или правоприменительное).
    Примечание. Принципы права - это максимально абстрактно выраженные правила поведения, определяющие сущность права и отражающие закономерности его развития.
    Значение принципов права заключается в том, что они:

    - отражают объективные законы жизни;

    - являются основой правотворческой деятельности государства, организаций, граждан. В законодательстве принципы права могут выражаться прямо либо косвенно;

    - сами зачастую приобретают непосредственное регулирующее значение - например, когда суд, не найдя нормы права для разрешения конкретного дела, решает его на основе принципов права.

    Виды принципов классифицируются в зависимости от места, которое каждый из них занимает в политико-юридической системе общества, и от их значения в соответствующих отраслях права:

    1) общие принципы:

    - принцип законности - самый важный юридический принцип, по которому ни один индивид, ни одна группа индивидов, ни один орган государственной власти не вправе действовать вопреки закону в широком понимании этого слова;

    - принцип личной свободы. Согласно ему индивиды должны иметь возможность действовать самостоятельно и по своей воле, не подвергаясь какому бы то ни было неправомерному принуждению, при условии соблюдения установленных законом пределов такой свободы, связанных с общими интересами;

    - принцип равенства граждан;

    - принцип свободы совести;

    - принцип демократизма (народовластия);

    - принцип социальной справедливости;

    - принцип гуманизма;

    - принцип права на оборону;

    - и др.;

    2) отраслевые принципы права:

    - принцип правосудной защиты (в процессуальном праве);

    - принцип свободы труда (в трудовом праве);

    - принцип уважения и взаимопомощи (в семейном праве);

    - принцип свободного распоряжения собственностью (в гражданском праве)

    - и др.

    Как видим, изучение права позволяет выделить и использовать большое количество принципов разного значения и масштаба.
    Правовые дефиниции
    Это еще один способ организации юридической материи. Если рассматривать дефиниции в историческом контексте, можно заметить, что они относятся к новым средствам выражения содержания права. Это касается не только российского, но и права западноевропейских стран. Определение понятий активно стало использоваться в Западной Европе с середины XX в., в России - с начала XXI в. Думается, что дефиниции как способ правотворческой техники просто до этого времени еще не был интеллектуально полностью освоен. Технологии в праве, так же как и в других областях, появляются постепенно.
    Примечание. Дефиниция - это краткое определение какого-либо понятия, отражающее существенные (качественные) признаки явления, предмета.
    Необходимо различать дефиниции:

    - законодательные (основанные на законодательных или нормативных документах);

    - вытекающие из судебной практики (т.е. из судебных решений);

    - доктринальные (предлагаемые каким-либо автором или какой-либо школой права).

    Законодательные определения являются не только инструментами правотворческой техники, но и (в большинстве случаев) самостоятельными правовыми предписаниями, нарушение которых для субъекта права может повлечь нежелательные неблагоприятные последствия. Этот факт имеет особое значение в уголовном праве.

    Право - довольно сложная материя, имеющая свои тонкости, которые необходимо изучать профессионально. Однако нормативные акты, где содержатся нормы права, обращены не только к специалистам в области права, но и к обычным гражданам, поэтому в процессе правотворчества необходимо стремиться к тому, чтобы они были по возможности понятными и доступными для людей. Определение употребляемых в нормативных актах понятий - один из основных способов, позволяющих достичь данной цели. Рассмотрим несколько примеров определений, встречаемых в законодательных актах.

    Депутат - лицо, избранное избирателями соответствующего избирательного округа в представительный орган государственной власти или в представительный орган муниципального образования на основе всеобщего равного и прямого избирательного права при тайном голосовании (Закон "Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан Российской Федерации").

    Публичная оферта - предложение товара в его рекламе, каталогах и описаниях товаров, обращенных к неопределенному кругу лиц, если оно содержит все существенные условия договора розничной купли-продажи (Гражданский кодекс РФ).

    Налог - обязательный, индивидуально безвозмездный платеж, взимаемый с организаций и физических лиц в форме отчуждения принадлежащих им денежных средств в целях финансового обеспечения деятельности государства и (или) муниципальных образований (Налоговый кодекс РФ).

    Рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление (Уголовный кодекс РФ).

    Алиби - нахождение подозреваемого или обвиняемого в момент совершения преступления в другом месте (Уголовно-процессуальный кодекс РФ).

    Виды дефиниций:

    1) полные, т.е. содержащие весь набор существенных признаков ("Преступлением признается виновно совершенное общественно опасное деяние, запрещенное настоящим Кодексом под угрозой наказания" (ст. 14 УК РФ);

    2) неполные, в которых отсутствует полный набор существенных признаков, хотя присутствуют главные из них ("Трудовой договор - это соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную трудовую функцию и соблюдать правила внутреннего трудового распорядка" (ст. 56 ТК РФ);

    3) дефиниции-перечни. Они относятся к разряду самых простых. Такие дефиниции используются, когда еще не накопился достаточный опыт в применении понятия и не представляется возможным определить его путем указания в нем существенных признаков. Они носят менее отвлеченный и более иллюстрированный характер, однако им присущ серьезный недостаток, касающийся точности и их достоверности. Так, согласно, ст. 72.2 Трудового кодекса РФ в случае катастрофы природного или техногенного характера, производственной аварии, несчастного случая на производстве, пожара, наводнения, голода, землетрясения, эпидемии или эпизоотии и в любых исключительных случаях, ставящих под угрозу жизнь или нормальные жизненные условия всего населения или его части, работник может быть переведен без его согласия на срок до одного месяца на не обусловленную трудовым договором работу у того же работодателя для предотвращения указанных случаев или устранения их последствий.

    Далеко не все понятия, встречаемые в нормативных актах, надо определять. Как производить отбор понятий, нуждающихся в особом разъяснении? В соответствии с правотворческой практикой определению подлежат понятия:

    - неточные;

    - редкие;

    - специальные;

    - иностранные;

    - сложные юридические;

    - обыденные, имеющие множество смыслов;

    - по-разному трактуемые юридической наукой и практикой;

    - употребляемые в нормативном акте в расширительном или ограничительном смысле;

    - переосмысленные, измененные.

    Немаловажен вопрос, где в нормативном акте помещать дефиниции. На этот счет существует несколько вариантов.

    В соответствии с первым вариантом дефиниция понятия дается при первом его упоминании. Это удобно, если нормативный акт небольшой по объему, и пользователь без труда может быстро возвратиться к определению, если возникнет необходимость.

    В Уголовном кодексе РФ определение конкретного преступления дается каждый раз в статье, ему посвященной, и больше нигде, поскольку только в ней о нем идет речь.
    Примечание. Кража - это тайное похищение чужого имущества (ст. 158).

    Убийство - это умышленное причинение смерти другому человеку (ст. 105).

    Согласно второму варианту в начале нормативного акта (в особой главе или статье) дается серия дефиниций терминов, наиболее важных и к тому же трудных для понимания. Этот вариант подходит для крупных нормативных актов. Но в последнее время он становится все более универсальным.

    Федеральный закон "Об ограничении курения табака" в ст. 1 определяет основные понятия:

    - табачные изделия - изделия для курения, жевания или нюханья, упакованные в потребительскую тару, в том числе сигареты с фильтром, сигареты без фильтра, папиросы, сигары, сигариллы, табак трубочный, табак курительный, махорка - крупка курительная;

    - курение табака - вдыхание дыма тлеющих табачных изделий;

    - никотин - вещество, содержащееся в табаке;

    - смола - один из продуктов сгорания табака, возникающий в процессе курения и способствующий возникновению заболеваний;

    - окружающий табачный дым - табачный дым, содержащийся в атмосферном воздухе закрытых помещений, в которых осуществляется курение табака.

    Третий вариант - комплексный: несмотря на расшифровку терминов в начале нормативного акта их определение дается при упоминании в тексте. Вариант может использоваться в случаях, когда нормативный акт ориентирован сугубо на население, где лишнее разъяснение смысла терминов улучшает понимание норм права.

    Четвертый вариант - постранично-ссылочный: в тексте нормативного акта дается ссылка на страницу, статью, пункт нормативного акта, где термин впервые употребляется и определяется. Данный вариант следует использовать при формулировании нормативных актов, рассчитанных на юристов.

    Значение дефиниций трудно переоценить. Ранее дефиниции были исключительно прерогативой науки, затем изредка стали употребляться и в законодательстве. Однако в последнее время практически во всех странах использование дефиниций для формирования содержания нормативных актов все более и более расширяется. Чем обусловлен этот процесс?

    1. С развитием демократических начал в государстве законодатель поворачивается лицом к гражданам: в большей мере отражает в нормативных актах их интересы и формулирует нормы права по возможности ясно и понятно. Дефиниции помогают исключить смутные положения в законе.

    2. Сознание людей возрастает, люди становятся более интеллектуальными. Теперь они не склонны довольствоваться только понятием, они хотят проникнуть в его суть.

    3. Законодательство - это арена столкновения интересов людей. Вот почему если бы не было дефиниций, то каждый склонен был бы выбирать выгодный для него смысл терминов.

    4. Усложнилась и сама жизнь. Право - это форма социальной действительности. Оно тоже усложняется. Дефиниции помогают отличить одно понятие от другого.

    5. Дефиниции помогают глубже проникнуть в суть регулируемых общественных отношений. Это становится реальностью, когда в правотворчестве участвуют ученые, а не только чиновники. Дефиниции обогащают научную основу законов.

    6. Дефиниции позволяют располагать нормативный материал экономно и не допускать повторений.

    7. Дефиниции дают возможность упорядочить отношения между федеральным и региональным законодательством: определения терминов в федеральном нормативном акте обязательны для составителей региональных законов. Это предотвращает злоупотребление понятиями.

    Как видим, значение дефиниций велико. Они несут довольно серьезную нагрузку, что не позволяет их считать второстепенным способом выражения содержания права. Однако не следует перегружать ими нормативный акт, поскольку это может лишить его гибкости и оперативности воздействия на общественные отношения.
    Декларации
    В главе 7 (см. подглава 7.5) упоминалось в числе языковых правил юридической техники устранение пафосности и декларативности правовых актов. Речь шла о помещении в правовые документы положений, которые не несут регулятивную нагрузку и засоряют текст нормативного акта бесполезной информацией. Между тем существуют нормативные положения, которые хотя и имеют самый общий характер, но выполняют полезную роль в формировании содержания нормативного акта.

    Декларации указывают на ценности и идеалы, на которые адресатам нормативного акта следует ориентироваться. Они позволяют уловить дух нормативного акта.

    Декларации помогают пользователям нормативного акта понять, почему принят данный нормативный документ, и тем самым убеждают их в необходимости его исполнения.

    Например, в самом начале Федерального закона "Об ограничении курения табака" содержится указание на цель его принятия: "Настоящий Федеральный закон определяет правовые основы ограничения курения табака в целях снижения заболеваемости населения".

    Хотя декларации прямо и не регламентируют поведение субъектов права, они придают правовую форму экономическим, политическим и другим целям социального развития.

    Вот как задачи государства формулируются в преамбуле Закона "Об охране окружающей среды":

    "Настоящий Федеральный закон определяет правовые основы государственной политики в области охраны окружающей среды, обеспечивающие сбалансированное решение социально-экономических задач, сохранение благоприятной окружающей среды, биологического разнообразия и природных ресурсов в целях удовлетворения потребностей нынешнего и будущего поколений, укрепления правопорядка в области охраны окружающей среды и обеспечения экологической безопасности".

    Декларации способствуют глубокому проникновению в суть нормативного акта, в частности пониманию того, почему и зачем он принят. Одобрение субъектом права целей создания нормативного акта, его убежденность в полезности акта стимулируют выполнение субъектом правил поведения, зафиксированных в нормативном документе.

    Именно для этой цели в Закон "О предупреждении распространения в Российской Федерации заболевания, вызываемого вирусом иммунодефицита человека (ВИЧ-инфекции)" заложена такая объемная преамбула:

    "Признавая, что заболевание, вызываемое вирусом иммунодефицита человека (ВИЧ-инфекция),

    приобретает массовое распространение во всем мире,

    вызывает тяжелые социально-экономические и демографические последствия для Российской Федерации,

    создает угрозу личной, общественной, государственной безопасности, а также угрозу существованию человечества,

    вызывает необходимость защиты прав и законных интересов населения,

    а также учитывая необходимость применения своевременных эффективных мер комплексной профилактики ВИЧ-инфекции,

    Государственная Дума Федерального Собрания Российской Федерации принимает настоящий Федеральный закон".

    У деклараций есть и еще одно важное предназначение: они обусловливают содержательное единство нормативного акта, связывают изложенные в нем предписания в стройную систему, придавая им общий смысл.

    Декларации, как показано выше, несут на себе весьма определенную нагрузку по формированию содержания нормативных актов. Именно поэтому они не могут рассматриваться как некие "лирические отступления" законодателя.

    В любом нормативном акте декларации должны занимать по объему очень скромное место. Главное в нормативном акте - это формулирование запретов, предписаний и дозволений. Именно из них состоит ткань нормативного акта.

    Местом сосредоточения декларативных норм преимущественно является преамбула либо, если она отсутствует, первые статьи нормативного акта. Конечно, не исключен и другой вариант: расположение декларативных положений в самом тексте нормативного акта. Но этот вариант, как правило, нарушает логику построения акта.
    Юридические конструкции
    Это один из сложных приемов правотворческой техники. Итак, что же такое юридическая конструкция?

    Ранее подчеркивалось, что многие приемы юридической техники вырабатывались юридической практикой. Юридические конструкции, напротив, это образец положительного воздействия правовой науки на юридическую практику. Это некие умозрительные построения, выработанные юридической наукой.

    Целью установления юридических конструкций является сведение воедино нормативных положений, связанных с той или иной областью деятельности или правовой проблемой.

    Они являются способом упорядочения общественных отношений и придания им при анализе точности и четкости. Они дают возможность теоретически осмыслить бесформенную поначалу массу феноменов с целью последующего распределения их в законах в соответствии с четко сформулированными идеями. Юридические конструкции позволяют идентифицировать и классифицировать юридические явления путем определения их так называемой юридической природы.
    Примечание. Юридическая конструкция - это создаваемая с помощью абстрактного мышления модель общественного отношения (его типовая схема), элементы которой жестко увязаны между собой.
    Признаки юридической конструкции:

    1) если в понятии и дефиниции, которая его разъясняет, объединяются однородные явления, предметы, действия, их результаты и т.п. по многим присущим им существенным признакам (например, депутаты - это выборные представители народа от разных избирательных округов), то в конструкции предметом обобщения являются разнородные явления (кража, бандитизм, получение взятки, изнасилование и т.п.). Отсюда следует, что выделить общие признаки у этих ситуаций не представляется возможным;

    2) юридические конструкции - это обобщения различных сложных явлений, элементов юридической деятельности не по признакам, а по их внутренней структуре или строению (например, структура правоотношения, структура иска и др.).

    На самом деле кража и изнасилование - это принципиально различные виды посягательства на права других лиц. Да, они имеют сходство: это посягательства, причиняющие значительный урон интересам субъектов права. Но это сходство поверхностное.

    Структуру правового явления можно понять, только углубившись в его изучение. В ней, как правило, представлены разные "несущие части", каждая из которых выполняет только свойственную ей нагрузку, задачу. Вот почему непременным атрибутом юридической конструкции является наличие в ней разнородных элементов (частей). Содержание каждой конструкции состоит из набора таких элементов, свойственного только данному отражаемому в ней виду общественных отношений.

    Конструкция договора, например, состоит из четырех элементов:

    - стороны договора;

    - предмет договора;

    - права и обязанности сторон;

    - санкции за невыполнение обязательств. Если мы в нормативном акте не отразим один из этих элементов договорного отношения (допустим, санкции), конструкция не будет носить правовой характер;

    3) в отличие от понятия, которое тоже есть результат обобщения, юридическая конструкция - обобщение более глубокое. Если в дефиниции отражаются общие признаки однородных явлений, предметов, действий и т.д., т.е. их существенные свойства, то в юридической конструкции помимо элементов, ее составляющих, находят отражение связи между этими элементами различных явлений юридических фактов или общественных отношений.

    Так, в юридической конструкции "необходимая оборона" нужно установить связь между защитой личности и прав обороняющегося от опасного для жизни насилия и причинением вреда посягающему (ст. 37 УК РФ);

    4) в юридической конструкции находят отражение не любые связи, а лишь типичные, т.е. всегда имеющие место, если речь идет об аналогичных юридических фактах, правовых ситуациях, общественных отношениях.

    Правомерно поступают многие люди (учатся, трудятся, женятся, воспитывают детей, приобретают имущество и т.п.), но независимо от того, в чем выражается их правомерное поведение, мы всегда можем определить, кто поступает в соответствии с нормами права (т.е. субъект), какую выгоду он извлекает из своего поведения (т.е. объект), в каких действиях выражается правомерное поведение (т.е. объективная сторона) и присутствует ли при этом осознание своего поведения как полезного, нужного (т.е. субъективная сторона). Все это вместе составляет конструкцию правомерного поведения.

    Правовая конструкция брака состоит из следующих элементов (Семейный кодекс РФ):

    - сторонами его могут быть мужчина и женщина;

    - достигшие возраста 18 лет;

    - не состоящие в другом зарегистрированном браке;

    - дееспособные;

    - не находящиеся в близких родственных отношениях;

    - выразившие взаимное добровольное согласие на вступление в брак;

    5) характер связей между элементами общественного отношения, явлениями носит всегда жесткий характер; отсутствие хотя бы одного элемента приводит к разрушению конструкции в целом.

    Юридическая конструкция "субъективное право" состоит из трех элементов:

    - право на активные действия;

    - право требования;

    - право притязания.

    Если убрать право притязания, субъективное право станет незащищенным. Если в этой конструкции лишить субъекта права на активные действия, субъективное право станет фикцией. Если убрать из конструкции субъективного права второе звено (право требования), реализация интереса управомоченного ставится под угрозу.

    Таким образом, обозначенные пять признаков свидетельствуют о том, что любая юридическая конструкция есть не что иное, как системно-структурное построение правового материала на основе обобщений, присущих сходным ситуациям, действиям, поведению, или, иначе, она есть их модель (образец, стандарт).

    Модели общественных отношений, юридических фактов - это результат напряженной интеллектуальной работы (порой не одного поколения людей). Их можно построить только на основе глубокого анализа, когда производится расщепление, выделение присущих ситуациям одинаковых элементов и установление связей между этими элементами. Модель - это мысленный упрощенный образ обобщаемых сходных ситуаций. Модель представляет собой отпечатки юридических явлений, встречающихся в общественной жизни. Модели, закрепленные в нормативных актах, это и есть юридические конструкции.

    Одним из главных правовых моделей является норма права. В юридической науке эту модель еще именуют логической нормой права, частями которой являются гипотеза, диспозиция, санкция. Именно из множества таких моделей и состоит каркас права.

    Перечислим примеры юридических конструкций:

    - общие юридические конструкции используются во всех отраслях права. Их довольно много (например, юридическая конструкция субъективного права, юридической обязанности, законодательства);

    - конструкции прямой демократии, представительной демократии, легитимности, гражданства, федерализма и др. (конституционное право);

    - конструкция общего интереса, породившая понятие публичной власти (административное право). Здесь же приходится оперировать конструкциями административных актов, консультативных заключений, государственных служащих, мер по поддержанию общественного порядка, предоставления общественных услуг и др.;

    - конструкции бюджетного финансирования государственных органов, прямые налоги, косвенные налоги, налоговые сборы, пошлины и др. (финансовое право);

    - конструкция собственности (гражданское право). Другие конструкции носят характер дополняющих, т.е. развиваются как ответвления от одной базовой концепции. Таковыми являются конструкции государственной, муниципальной, совместной, интеллектуальной собственности. Широко применяется конструкция договора (купли-продажи, аренды и др.). Известны и такие конструкции, как злоупотребления правами, движимое имущество, недвижимое имущество, вещные права, личные права, интеллектуальные права, взаимозаменяемые вещи, незаменяемые вещи, гарантии, возмещение вреда, возмещение вреда, причиненного источником повышенной опасности, право оперативного управления и проч.;

    - конструкции промышленных групп, полных и коммандитных товариществ, обществ с ограниченной ответственностью, акционерных обществ, акций, облигаций, коммерческих сделок и проч. (предпринимательское право);

    - конструкции коллективного договора, трудового контракта, приема на работу, увольнения и проч. (трудовое право);

    - юридические конструкции состава преступления, должностные преступления, военные преступления, экономические преступления, алиби, смягчающие обстоятельства, отягчающие обстоятельства, крайняя необходимость, необходимая оборона (уголовное право);

    - конструкции признания государства, международного соглашения, международного обычая, нейтралитета, состояния войны и др. (международное право). Если задаться целью, можно дать полный список существующих юридических конструкций, но только на определенный период времени, ибо право постоянно развивается и количество юридических конструкций не остается неизменным. На взгляд не посвященного в тонкости права, любая юридическая конструкция - это тайна за семью печатями. Однако изучение различных отраслей права помогает со временем воспринимать эти категории как нечто несложное и легкодоступное.

    Значение юридических конструкций трудно переоценить. Не случайно человечество стало использовать их с давних времен. Еще в римском праве использовалась, например, конструкция договора, в средневековой Англии появились исковые формуляры. В дальнейшем число юридических конструкций только нарастало.

    Увеличение юридических конструкций с развитием человечества не случайно. Можно отметить несколько причин этого явления:

    1) постоянно повышается интеллектуальный потенциал общества и увеличивается способность людей к абстрагированию. Типизация ситуаций, требующих правового регулирования, и создание все новых и новых юридических конструкций - один из способов реализации интеллектуальных возможностей человечества, в частности возможности производить обобщения;

    2) юридические конструкции позволяют осуществить законодательную экономию. Из-за усложнения социальной жизни постоянно расширяется сфера правового регулирования. Но благодаря юридическим конструкциям можно повысить степень абстрактности права и экономно упорядочить правовое поле. Юридические конструкции облегчают восприятие и изучение всего многообразия явлений права, так как упрощают все это многообразие частных случаев юридической практики;

    3) юридические конструкции способствуют концентрированному выражению содержания права. Созданная модель - это своего рода болванка, лекало, она позволяет сразу, что называется одним махом, урегулировать множество жизненных ситуаций;

    4) юридическая конструкция - это мощный инструмент обобщения жизненных ситуаций, позволяющий сразу запрограммировать очень большое правовое пространство. Отсюда следует, что юридические конструкции дают возможность ликвидировать пробелы права;

    5) особенностью юридической конструкции является жесткая связь между ее элементами. Следовательно, законодатель вынужден излагать нормативный материал в определенной последовательности, что придает нормативному документу четкость;

    6) юридические конструкции, препарируя правовые ситуации по структуре (элементам конструкции), придают нормативному акту логическую стройность. Пользоваться таким нормативным актом просто и удобно;

    7) юридические конструкции выполняют функцию классификации при регламентации различных юридических ситуаций и проявлений права в жизни общества. В целом они являются факторами точности при регулировании юридических феноменов;

    8) юридические конструкции явно выделяются в числе способов формирования содержания нормативных актов, так как существенно повышают качество и производительность правотворческой работы;

    9) юридические конструкции оказывают благотворное влияние и на правоприменительную деятельность, повышая ее производительность. Исследование юридического дела по заранее определенным позициям (элементам юридической конструкции), а не по наитию, не методом проб и ошибок, гораздо быстрее приведет к искомому результату.
    Правовые презумпции
    Презумпция (лат. praesumptio) - это предположение, основанное на вероятности. В отличие от юридических конструкций правовые презумпции не имеют широкого распространения. Скорее их можно назвать исключительными способами формирования содержания права. Законодатель использует их от безысходности и рассуждает примерно так: возможно, предположение не подтвердится, но если каждый раз его проверять, то обществу это будет дорого стоить и в финансовом, и во временном отношении. Презумпции заключаются в признании установленным неизвестного или неточно выявленного факта индуктивным путем, основываясь на другом факте, известном или вероятном с точки зрения статистики или психологии.

    Существует презумпция, согласно которой супруг женщины автоматически признается отцом детей этой женщины, зачатых ею в данном браке.

    Человечество без помощи юридической науки набрело на способ правового регулирования с помощью презумпций. Позднее ученые приступили к изучению правового опыта, связанного с предположениями в праве. Вначале они обратились к изучению конкретных презумпций, свойственных отдельным отраслям права.

    Теоретики подключились к исследованию правовых презумпций, когда был накоплен и осмыслен отраслевой опыт их применения. Презумпция - это предположение о наличии или об отсутствии предметов, фактов, основанное на связи между ними, подтвержденное жизненной практикой.

    Признаки презумпции:

    1) вырабатываются на основе анализа и обобщения отдельных ситуаций, т.е. имеют индуктивный характер;

    2) отражают такую связь предметов, явлений, где очевидными являются лишь одни обстоятельства, существование же других приходится предполагать. Например, если судья является родственником подсудимого (очевидный факт), то он будет субъективно, а не объективно подходить к рассматриваемому делу (не обязательно, но вероятно);

    3) основаны на повторяемости явлений, обстоятельств, жизненных процессов, которая приобретает характер закономерности. Это связано с тем, что люди имеют единую сущность, их потребности и интересы приблизительно одинаковы. В нашем примере заинтересованное отношение к родственникам присуще всем людям, в том числе судье;

    4) им присущ предположительный, т.е. вероятностный, характер. В основе презумпций лежит неполная индукция, т.е. индукция через простое перечисление. Но перечень предметов, явлений, на основе которых сделано обобщение, хотя и достаточно обширен, но не исчерпывающий. Вполне возможен и иной расклад событий, отклонения от обычного порядка вещей. Например, в нашем примере судья может находиться с подсудимым-родственником в неприязненных отношениях.

    Отличаются ли правовые презумпции от обычных, встречающихся в жизни? На этот счет существуют две точки зрения.

    Сторонники широкого понимания правовых презумпций считают, что предположения, используемые в правовом регулировании, и есть правовые презумпции. Их довольно много, но они делятся на две группы:

    - фактические, или общеправовые, т.е. применяющиеся во всех отраслях права и ставшие в силу этого принципами права: презумпции истинности норм права, их целесообразности, знания законов, добропорядочности и т.п.;

    - законные, т.е. находящие отражение в нормах права: презумпция отцовства, вменяемости, смерти безвестно отсутствующего лица, отказа от иска при неявке в суд без уважительных причин более двух раз и др. По мнению сторонников узкого понимания правовых презумпций, таковыми являются лишь презумпции, закрепленные в нормах права, т.е. законные, легальные. Отсюда следует их обязательность и невозможность отступления от вероятностного предположения даже тогда, когда на практике это предположение опровергается.

    В ст. 49 Конституции РФ установлена презумпция невиновности: "Каждый обвиняемый в совершении преступления считается невиновным, пока его невиновность не будет доказана в предусмотренном законе порядке и установлена вступившим в законную силу приговором суда". Однако жизнь показывает, что подавляющая масса привлеченных к ответственности оказывается виновными, но установление этой презумпции диктуется соображениями законности и обоснованности процессуальных действий, которые серьезно могут повлиять на судьбу человека.
    Примечание. Правовая презумпция - это обязанность правоприменителя признать без доказательств презюмируемый факт, на который есть указание в законе, установленным (существующим или отсутствующим) и разрешить в соответствии с этим юридическое дело.
    Перечислим некоторые презумпции из области уголовного права:

    - невиновность;

    - вменяемость;

    - непонимание ребенком общественной опасности деяния, предусмотренного Уголовным кодексом РФ;

    - увеличение общественной опасности преступного деяния, совершенного при рецидиве преступлений;

    - понимание лицом, находящимся в состоянии опьянения, опасности совершенного им преступления.

    Некоторые из презумпций могут быть опровергнуты противоположным доказательством, которое, впрочем, иногда трудно установить (например, презумпция отцовства, невиновности). Это - простые презумпции. С другой стороны, многие легальные презумпции абсолютно не могут быть опровергнуты. В их отношении даже представление доказательства отвергается без всякого изучения. Такие презумпции называются неоспоримыми или абсолютными. Тем не менее между этими двумя категориями не всегда можно провести четкое различие.

    Структура презумпции состоит из трех частей:

    - условие действия правила, или гипотеза;

    - само правило, или диспозиция;

    - контрпрезумпция, которая содержит возможность опровержения (если А, то Б, пока не доказано иное (не Б)).

    Классификация презумпций на виды может быть произведена по нескольким критериям:

    1) по характеру общности - общеправовые (например, правосубъектности организаций, невиновности, добропорядочности, истинности закона, истинности судебного решения, знания закона) и отраслевые (действительности акта органа исполнительной власти, добросовестности, разумности управляющих акционерным обществом);

    2) по связи с нормами права - фактические, т.е. не связанные с правом, и юридические, закрепленные в нормах права;

    3) по способу выражения - прямые, т.е. четко выраженные в праве, и косвенные, которые выводятся из совокупности нормативных предписаний (например, распределение бремени доказывания в гражданском процессе);

    4) по функциям, выполняемым в правовом регулировании, - материальные (главная цель которых - установить юридический факт) и процессуальные (их цель другая - исключить представление доказательств для вынесения судебного решения и указать, на кого возлагается бремя доказывания);

    5) по правовым последствиям использования - опровержимые и неопровержимые.

    Значение правовых презумпций заключается в следующем:

    - они вносят определенность в разрешение юридического дела, что позволяет обойти юридические тупики;

    - правовые презумпции позволяют без ущерба для дела экономить время, затрачиваемое на рассмотрение правового казуса, тем самым ускоряя юридический процесс;

    - поскольку правовые презумпции используются и в управленческой деятельности, они убыстряют выполнение государством своих функций;

    - с помощью презумпций законодатель демонстрирует положительное отношение к человеку (например, презумпции добропорядочности, невиновности) и настраивает на это правоприменителей;

    - в целом презумпции играют стабилизирующую роль в правовом регулировании.
    Правовые фикции
    Этот прием создания законодательных актов встречается еще реже, нежели правовые презумпции. Его даже можно признать исключительным*(16). Применение фикций связано с тем, что на практике встречаются настолько сложные жизненные ситуации, что крайне трудно установить их абсолютную достоверность. Здесь законодатель использует фикцию как прием правотворчества (своего рода ухищрение), для того чтобы добиться бесспорных решений. Примеры фикций:

    - усыновление;

    - признание гражданина безвестно отсутствующим, если он не дает о себе знать в течение года;

    - признание гражданина умершим при отсутствии о нем сведений в течение пяти лет;

    - снятие судимости;

    - освобождение от уголовной ответственности при деятельном раскаянии и др.
    Примечание. Правовая фикция - это не существующее положение, но в силу определенных обстоятельств признаваемое законодателем как реальное, существующее и ставшее в силу этого обязательным.
    Фикция представляет собой еще более искусственный и произвольный технический прием, чем презумпция. Фикция - это способ формулирования права, при котором юридическая ситуация создается при незнании или явном и добровольном противоречии с конкретной естественной реальностью. Она определяет юридическую норму, которая станет обязательной для всех и будет защищать вымышленный факт от любого опротестования. Таким образом, фикция является юридическим образованием, противоречащим реальности, но сознательно используемым для достижения ряда юридических последствий или желаемых судебных решений. Можно сказать, что применение фикций ведет к закреплению вымысла в праве и является ложью во благо.

    Законодатель вводит фикции в нормативные акты не от хорошей жизни. Другие способы урегулирования правовой ситуации, которая имеет большую степень неизвестности, являются настолько дорогостоящими (по времени или материальным затратам), что становятся неэффективными. Фикции - это спасательный круг, который бросает законодатель правоприменителю, ответственному за разрешение конкретных правовых ситуаций.

    В гражданском процессе применяется следующее правило: судебная повестка направляется по прежнему месту жительства при отсутствии сообщения о перемене места жительства, хотя суду достоверно известно, что ответчик там не проживает и повестка до адресата не дойдет. В самом деле, не объявлять же всероссийский розыск, чтобы обеспечить присутствие ответчика, например, при рассмотрении дела о расторжении брака. Это потребует значительных общественных затрат, да и время растянется надолго.

    Смысл фикции всегда выражается словами "как бы", "как если бы", "допустим". Но в отличие от презумпций этот вымысел неопровержим. Фикция всегда императивна. Вот два примера фикций, которые приводит в своей статье известный процессуалист И. Зайцев:

    - если сторона удерживает и не представляет письменное или вещественное доказательство, предполагается, что сведения, в нем содержащиеся, направлены против интересов этой стороны и считаются ею признанными (хотя это не доказано);

    - если сторона уклоняется от проведения экспертизы и без нее экспертизу провести невозможно, суд вправе признать этот факт (для установления которого нужна была экспертиза) установленным или опровергнутым*(17).

    Классификация фикций может быть дана по нескольким основаниям:

    1) по функциональной характеристике: материально-правовые (направлены на установление прав и обязанностей) и процессуально-правовые (направлены на защиту прав);

    2) по характеру отражаемых ими интересов: фикции в публичном праве (например, все равны перед законом) и фикции в частном праве (например, юридическое лицо);

    3) по отраслевой принадлежности (фикции в конституционном, административном, финансовом, уголовном, процессуальном, гражданском, семейном, трудовом, предпринимательском, экологическом, муниципальном и других отраслях права).

    Однако сразу же оговоримся: большинство фикций так или иначе связано с частным правом. Причина проста: вымысел, если и даст сбой, затронет лишь небольшой круг лиц и не приведет к дестабилизации правовой системы в целом.

    Большое количество фикций в наследственном праве. Можно напомнить о принципе декларативного действия разделения наследственного имущества, согласно которому каждый наследник получает свою долю наследства непосредственно от покойного, даже после того как, имущество несколько лет находилось в нераздельном владении. Есть и фикция, связанная с представлением к наследованию только еще зачатого ребенка, который в соответствии с этой нормой считается родившимся каждый раз, когда такое решение совпадает с его интересами.

    Есть фикции общего порядка, но их очень мало.

    Наиболее знаменитая из всех фикций стала поговоркой: "Незнание закона не освобождает от ответственности". В условиях характерного для нашего времени появления огромного числа законов и регламентов эта формулировка становится фикцией даже для самих юристов*(18).

    Значение фикции велико. Они были крайне полезны во всех архаичных юридических системах. В настоящее время их количество не сократилось, более того, они стали использоваться гораздо чаще. Это обусловлено динамикой общественной жизни, которая с развитием общества только увеличивается. Фикции же позволяют зафиксировать общественные отношения, входящие в сферу правового регулирования хотя бы на какой-то момент, до тех пор, пока не представится возможность их урегулировать более точно, нежели с помощью фикций.

    Поэтому не следует рьяно критиковать юридические фикции. Их существование оправдывается исключительно правовыми целями, главная из которых - стремление к порядку и эффективности. Значение фикций состоит в том, что они:

    - способствуют переводу обыденной реальности в реальность правовую;

    - устраняют неопределенность в правовом регулировании;

    - помогают упростить юридические отношения и сделать правовое регулирование устойчивым и стабильным;

    - способствуют охране прав граждан;

    - помогают добиться справедливости порой на грани или наперекор истине;

    - сокращая ход и объем правовой деятельности, облегчают установление обстоятельств и тем самым делают правовую систему экономной;

    - способствуют эффективности юридической деятельности.
    Правовые аксиомы
    Этому приему правотворческой техники не повезло: в юридической науке правовым аксиомам традиционно уделяется мало внимания, хотя никто не отрицает, что в праве их достаточно.

    Правовые аксиомы - это общепризнанные истины, не требующие доказательств, находящие либо прямое, либо косвенное отражение в нормах права.

    Правовая аксиома, прежде чем найти отражение в законодательстве, зарождается в сознании людей. В ней находит отражение многовековой опыт человечества. Правовыми аксиомами являются простые по содержанию жизненные правила, в которых находят отражение начала справедливости. Таким образом, найти отражение в нормах права должны лишь такие общепризнанные идеи, в которых заложен большой нравственный потенциал.

    Вот примеры некоторых из них.

    Нельзя быть судьей в своем деле. На основе этого правила введена уголовно-процессуальная норма, согласно которой судья не может рассматривать дело, если его участниками являются его родственники;

    никто не обязан свидетельствовать против самого себя, своего супруга и близких родственников (ст. 51 Конституции РФ);

    никто не может нести ответственность за деяние, которое в момент его совершения не признавалось правонарушением (ст. 54 Конституции РФ);

    закон, устанавливающий более суровую ответственность, обратной силы не имеет (ст. 54 Конституции РФ);

    никто не может быть повторно осужден за одно и то же преступление (ст. 50 Конституции РФ);

    каждый вправе защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными законом (ст. 45 Конституции РФ).

    Гораздо реже правовые аксиомы сначала разрабатываются юридической наукой, а затем вводятся в законодательство. Например, после многих лет жизни в Советском государстве, где существовала административно-командная система и утвердился принцип жизни "что не разрешено, то запрещено", ученые много поработали, чтобы доказать, что в обществе, основанном на рыночной экономике, должно действовать другое аксиоматичное правило, определяющее поведение граждан, - "разрешено все, что не запрещено".

    Конечно, в юридической науке содержится гораздо больше аксиом, и далеко не все из них переходят в законодательство. Вот некоторые из них, пришедшие еще из римского права:

    "Где есть право, там есть и его защита";

    "Судьи сами знают законы, стороны в процессе не обязаны доказывать их содержание";

    "Сила доказательств определяется их весомостью, а не количеством";

    "Решение спора между двумя лицами, не должно вредить третьему лицу";

    "Пусть будет выслушана и другая сторона";

    "Да не превзойдет судья требования сторон".

    Виды правовых аксиом таковы:

    а) по характеру - общие и отраслевые;

    б) по содержанию - утверждающие и отрицающие.

    Значение правовых аксиом заключается в том, что они:

    1) упрощают правовое регулирование, благодаря чему законодательство становится более доступным для граждан;

    2) делают правовое регулирование экономным;

    3) способствуя экономии человеческого энергии в процессе правоприменения, позволяют сделать его более мобильным;

    4) позволяют сделать правовое регулирование более эффективным;

    5) способствуют сохранению человеческого опыта;

    6) отражают общественные ценности, так как накрепко связаны с нормами морали;

    7) позволяют стабилизировать правовую систему.
    Исключения
    Этот правотворческий прием хотя и носит технический характер, но все же затрагивает содержание права. В принципе, исключения из правовых норм в определенных случаях являются необходимыми и полезными средствами формирования содержания права. Однако, когда они становятся чрезмерными, их существование не всегда воспринимается всеми положительно. Более того, их применение может ввергнуть право в более или менее обширную и характерную несправедливость.
    Примечание. Исключения - это прием правотворческой техники, который позволяет изменить общее правило поведения, не соблюдать то, о чем гласит закон, какое-либо правило, соглашение, в особых или специальных целях или интересах.
    Смысл исключения состоит в том, чтобы дать возможность извлечь определенным субъектам права для себя пользу из этого или обременить, причинить вред какому-либо субъекту права или правовому явлению.

    Исключения могут либо устанавливаться по соглашению (в сфере частного права), либо предусматриваться законодательством (в сфере публичного права).

    Отступления по соглашению связаны с договором, по которому одна из сторон уступает в пользу другой дополнительные преимущества по сравнению с предусматриваемыми в законе или, наоборот, вынуждена взять на себя более тяжелые или дорогостоящие обязательства. Законодательство вполне допускает такой вид исключений, если они не затрагивают законы, касающиеся общественного порядка. Например, в трудовом договоре для конкретного работника устанавливается возможность работать дома, а не в офисе.

    Легальные исключения устанавливаются законодательством. Их необходимость может определять представительный орган (при издании закона), либо Президент (при издании указа), либо Правительство (при издании постановления) и т.п. Такие исключения распространяются на целую категорию лиц.

    В соответствии с Законом Российской Федерации "О государственной гражданской службе" государственным служащим запрещено (ст. 17):

    1) заниматься предпринимательской деятельностью;

    2) получать в связи с исполнением должностных обязанностей вознаграждения от физических и юридических лиц (подарки, денежное вознаграждение, ссуды, услуги, оплату развлечений, отдыха, транспортных расходов и иные вознаграждения);

    3) использовать в целях, не связанных с исполнением должностных обязанностей, средства материально-технического и иного обеспечения, другое государственное имущество, а также передавать их другим лицам;

    4) разглашать или использовать в целях, не связанных с гражданской службой, конфиденциальные сведения или служебную информацию, ставшие ему известными в связи с исполнением должностных обязанностей;

    5) допускать публичные высказывания, суждения и оценки, в том числе в средствах массовой информации, в отношении деятельности государственных органов, их руководителей;

    6) использовать преимущества должностного положения для предвыборной агитации, а также для агитации по вопросам референдума;

    7) создавать в государственных органах структуры политических партий, других общественных объединений (за исключением профессиональных союзов, ветеранских и иных органов общественной самодеятельности) и религиозных объединений или способствовать созданию указанных структур;

    и др.

    В строго правовом плане система исключений может показаться шокирующей, поскольку наносит ущерб фундаментальному принципу права - равенству граждан перед законом, провозглашенному в Конституции РФ.

    Содержание двух пенсионных законов - "О трудовых пенсиях в Российской Федерации" и "О государственном пенсионном обеспечении в Российской Федерации" - наводит именно на эту мысль. В первом устанавливаются пенсии для всех наемных работников. Их размер у сегодняшних пенсионеров около 10 тыс. руб. в месяц. Второй Закон носит исключительный характер, поскольку устанавливает исключения для назначения пенсий государственным служащим, военнослужащим и некоторым другим категориям населения. Особо поражают пенсии государственных служащих: их размер может доходить до 75% их месячного заработка. Предположим, их заработок равен 200 тыс. руб., тогда пенсия государственного служащего может составлять и 150 тыс. руб. в месяц. Разница между обычной пенсией и пенсией государственных служащих впечатляет: она в 15 раз больше.

    Тем не менее в плане юридической практики исключения (тогда, когда они оправданны) представляются как правотворческий прием, позволяющий придать некоторую гибкость правовому регулированию и снижению жесткости правовой регламентации. С развитием общества потребности людей становятся все более разнообразными. Иногда правовые нормы оказываются неадаптированными или неадекватными возникающим ситуациям. В этом случае исключения дают возможность приспособить общую норму к особым оправданным случаям.

    Семейный кодекс РФ (ст. 13) устанавливает исключение из общего правила, касающегося брачного возраста: при наличии уважительных причин орган местного самоуправления по месту жительства вправе по просьбе лиц, желающих вступить в брак, разрешить вступить в брак лицам, достигшим 16 лет.

    Однако интенсивное и неумелое или заинтересованное использование системы исключений может поставить под угрозу саму полезность этого правотворческого приема. Так, если местный орган будет принимать сожительство молодой пары за уважительную причину для снижения брачного возраста, то это исключение будет грозить нейтрализацией общего правила о брачном возрасте 18 лет.

    Есть еще одна опасность употребления приема исключений. В ряде случаев исключения из общего правила могут породить пристрастность и самоуправство со стороны государственных органов власти, преимущественно исполнительных, которые порой преследуют цели, отличные от общественных интересов, или ограничиваются защитой исключительно частных интересов, впадают в протекционизм, зависть или враждебность. Иногда это даже приводит к продажности исполнительных органов.

    Одним словом, исключения из общего правила должны действительно быть исключительным правилом. В противном случае, т.е. при наличии множества исключений в законодательстве, оно практически саморазрушается.
    Иные способы формирования содержания нормативных актов
    Думается, что не стоит ставить точку в характеристике способов формирования содержания права. Технологии, в том числе и правовые, постоянно развиваются и обогащаются новыми. Даже на сегодняшний день указанный выше их перечень можно дополнить такими, как статутные предписания. Их значение состоит в том, что они определяют правовое положение, роль того или иного субъекта или явления, его состояние.

    Так, в п. 1 ст. 80 Конституции РФ говорится о статусе Президента РФ как главы государства; в п. 1 ст. 75 Конституции РФ устанавливается, что рубль является денежной единицей в Российской Федерации.

    К ним примыкают нормативные предписания, в которых устанавливается правоспособность. Именно так поступил законодатель применительно к различного рода юридическим лицам в ст. 49 ГК РФ:

    "Юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительном документе (статья 52), и нести связанные с этой деятельностью обязанности.

    Коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом, могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом.

    В случаях, предусмотренных законом, юридическое лицо может заниматься отдельными видами деятельности только на основании специального разрешения (лицензии), членства в саморегулируемой организации или выданного саморегулируемой организацией свидетельства о допуске к определенному виду работ".

    В.Н. Карташов справедливо указывает на наличие и такого способа, как рисунок, где дается изображение нормативного материала, выполненного на плоскости с помощью графических или иных средств - контурной линии, штриха, пятна и т.п. (например, изображения государственных символов - герба, флага, дорожные знаки, товарные знаки и др.). Он также указывает и на формулы, в которых представлена комбинация буквенных и цифровых знаков, например формула расчета пенсии*(19).

    В частности, в Федеральном законе "О трудовых пенсиях в Российской Федерации" (ст. 14) установлено, что размер страховой части трудовой пенсии по старости определяется по формуле:
    СЧ = ПК/Т + Б,
    где СЧ - страховая часть трудовой пенсии по старости; ПК - сумма расчетного пенсионного капитала застрахованного лица; Т - количество месяцев ожидаемого периода выплаты трудовой пенсии по старости, применяемого для расчета страховой части указанной пенсии, составляющего 19 лет (228 месяцев); Б - фиксированный базовый размер страховой части трудовой пенсии по старости.

    Есть еще несколько приемов общего характера: установление пределов осуществления прав (см., например, ст. 10 ГК РФ), сроков (с помощью которых фиксируются временные границы осуществления прав и обязанностей, например процессуальные сроки), нормативов или стандартов тех или иных действий, явлений (например, технические регламенты, касающиеся деятельности органов исполнительной власти) и др.

    Одним словом, способов фиксации содержания права на сегодняшний день довольно много. Думается, инструментарий юридической техники продолжит свое развитие, и перечень способов и приемов выражения содержания права станет еще больше.
    1   2   3   4   5   6   7   8   9   10   ...   18


    написать администратору сайта