Закон стартапа Серия Библиотека фрии
 Скачать 1.52 Mb.
|
|
Конфиденциальная информация Защитить интеллектуальную собственность можно не только по авторскому или патентному праву. Предположим, у вас есть информация: – которая не содержит открытия (не защищается по па- тентному праву); – не является брендом или другим обозначением; – созданная не вами (то есть авторское право на нее не распространить). Однако вы хотите запретить другому лицу использовать эту информацию. В таком случае нужен договор, на основа- нии которого ваш контрагент не будет использовать инфор- мацию без вашего разрешения – соглашение о конфиденци- альности (NDA). Стартапер Вася в рамках сделки передает инвестору внутреннюю информацию о фирме (оборот, количество пользователей и т. д.). Вася категорически не хочет, чтобы эта информация становилась публичной. Он заключает с инвестором договор, по которому инвестор заплатит за ее публикацию большой штраф. NDA часто заключают с сотрудниками компании. Это да- ет определенную гарантию того, что сотрудник не разгла- сит инсайды конкурентам или иным заинтересованным ли- цам. Режим конфиденциальности можно «привязать» к че- му угодно: например, дополнительно сделать конфиденци- альным весь разработанный программистом исходный код – и тот уже не сможет передать его на сторону. Это удобно, однако существует ряд практических сложностей. Так, чтобы защитить конфиденциальную информацию, вам придется заключить договоры со всеми, кто потенциаль- но может ее разгласить. Далее: самого факта разглашения бу- дет недостаточно для того, чтобы наказать контрагента. При- дется доказывать в суде, что разглашение произошло имен- но по вине контрагента. Нельзя делать конфиденциальной общедоступную ин- формацию. Начиная распространяться, информация тут же перестает быть конфиденциальной. Следовательно, вам при- дется доказать, что первоначальная утечка произошла имен- но от того, кто подписывал договор. Также придется доказы- вать, что контрагент намеренно разгласил информацию, то есть виновен в ее распространении и нарушении конфиден- циальности. Кроме того, нужно будет доказать еще и то, что разглаше- ние причинило вам убытки (если в договоре не был пропи- сан фиксированный штраф). Маша подписала NDA с работодателем. Через месяц рабочая информация появилась в Интернете. В суде работодатель доказал, что данной информацией располагала только Маша (файлы были подписаны специальной программой), но та заявила, что ее компьютер взломали неизвестные хакеры. Экспертиза подтвердила факт взлома, и суд принял решение в пользу Маши, поскольку та не была виновата в разглашении. В российском законодательстве соглашения о неразгла- шении конфиденциальной информации прямо не описаны. Такие договоры могут квалифицироваться как договоры о передаче секрета производства, или ноу-хау (глава 75 Граж- данского кодекса) или как договоре о передаче коммерче- ской тайны (по закону «О коммерческой тайне»). Коммерче- скую тайну проще защитить, чем ноу-хау, а за ее разглаше- ние предусмотрена не только имущественная, но также ад- министративная и даже уголовная ответственность. Однако чтобы NDA признали договором о передаче коммерческой тайны, придется выполнить ряд дополнительных требований соответствующего закона: вести учет лиц, получивших к ней доступ, нанести на все конфиденциальные документы гриф «коммерческая тайна» и так далее. Итак, конфиденциальная информация, как и любой объ- ект интеллектуальной собственности, не защищена сама по себе. Оставляя велосипед у подъезда, мы пристегиваем его цепью. В отношении интеллектуальной собственности «цепей» не так много, а совершить кражу проще простого, тем бо- лее что в отличие от велосипеда интеллектуальную собствен- ность можно похитить незаметно. Производители, конечно, используют и физические спо- собы защиты – аналоги «цепей». Специальные программы защищают от дизассемблирования; фотографии снабжают «водяными знаками»; производители станков и медицин- ских лазеров встраивают в них датчики, чтобы дистанцион- но стирать прошивку при попытке подпаяться к платам. Ведь если прошивка станка утечет в Китай, где сделают аналог «для внутреннего пользования», производитель ничего не сможет сделать (разве что подать жалобу в Таким образом, гарантированно защитить свои права невозможно. Любая система защиты внутри компании схожа с противоугонной сигнализацией. Она не обеспечивает аб- солютной защиты, но есть вероятность, что при некотором уровне сложности сигнализации угонщик займется соседней машиной. Так и здесь: при определенном уровне защиты со- трудник скорее напишет свою программу, чем украдет чу- жую, а пользователь купит лицензионную версию, а не ска- чает «таблэтку». Все остальное – лицензии Роспатента, со- глашения NDA, патенты – лишь инструменты защиты, кото- рая упирается в конкретную ситуацию и конкретных людей. Передача интеллектуальной собственности Договоры о передаче интеллектуальной собственности имеют особое значение, особенно для объектов, которые за- щищаются по модели авторского права (например, для про- граммного кода). Для того, кто использует объект, заключе- ние договора с автором – главный способ доказать свою доб- росовестность в случае конфликта. Интеллектуальная собственность передается следующи- ми способами: полностью и навсегда – по одному из гражданско-пра- вовых договоров: договору об отчуждении исключительных прав, договору авторского заказа или «обычному» договору (например, выполнения работ), содержащему условие об ин- теллектуальной собственности; – тоже полностью и навсегда, но с отдельными исключе- ниями – по трудовому договору; – временно в пользование с ограничениями – по лицензи- онному договору (лицензии). Эти договоры (кроме трудового) подлежат государствен- ной регистрации, если заключаются по поводу регистрируе- мого объекта. Так, если вы передаете по лицензии товарный знак или патент на изобретение, договор надо регистриро- вать в Роспатенте. Договоры о передаче программ или баз данных регистрируются только в том случае, если програм- ма зарегистрирована в Роспатенте и программа передается полностью и навсегда (лицензию регистрировать не нужно). Вы, конечно же, помните, что передать можно только иму- щественные права, а не личные неимущественные. Автор не может разрешить, например, использовать чужое имя на ти- тульном листе своей работы (точнее, разрешить-то может, но силы такое разрешение иметь не будет). Переход прав по трудовому договору Работодатели обычно считают, что права на контент, со- зданный штатными сотрудниками, по умолчанию принадле- жат организации. На самом деле это совершенно не так. Ни то, что создано на оборудовании работодателя, ни то, что сделано в рабочее время, не становится собственностью ра- ботодателя автоматически. Токарь Петя в свою смену вместо того, чтобы заниматься своей работой, выточил на заводском станке гениальный механизм. Завод потребовал передать ему все права на него. Имеет ли он такое право? Нет, поскольку рабочий действовал вне рамок своих рабочих обязанностей. Все, что создано за пределами трудового договора, принадлежит только работнику. Фактически интеллектуальная собственность переходит к работодателю при одновременном соблюдении следующих условий. Условие 1. Создание произведения входило в трудовую функцию работника, в его трудовые обязанности (ст. 1370 Гражданского кодекса). Трудовые обязанности могут указы- ваться в трудовом договоре или, если трудовой договор на- писан общими словами, в дополнительной должностной ин- струкции. Помните главу про текучку? На работника рас- пространяются все внутренние документы, принятые рабо- тодателем. Условие 2. Результат выполнения задания передан и за- фиксирован – в идеале, актом или служебной запиской, со- держащей результат (скрины, расшифровки и пр.). В ином случае работник всегда может сказать, что задание не выпол- нил и, соответственно, не мог никому передать результат. Маша работала программистом в ООО «Кодер». Однажды она продала часть своего кода конкурентам из ООО «В продакшен». Начальник узнал об этом и вызвал ее на ковер, однако Маша не растерялась и сказала, что переданный конкурентам код писала дома, в нерабочее время. До тех пор, пока у начальника не будет доказательств того, какой код Маша написала для ООО «Кодер», остановить утечку будет невозможно. Условие 3. Работник получил вознаграждение, причем за- работная плата таковым не считается. Если не все условия соблюдены, у работника появляются возможности сохранить интеллектуальную собственность за собой. В этом случае он может не ругаться с работодателем, а перейти к конкуренту, захватив с собой все результаты ра- боты. В ряде случаев полностью соблюсти требования законода- тельства сложно. Например, фирма занимается разработкой софта, в ней работает множество программистов, которые работают по тикетам и выкладывают обновленный код в об- щий репозиторий; дублировать это актами и листингом, ко- нечно, странно. Поэтому режим интеллектуальной собствен- ности в организации представляет собой баланс: с одной сто- роны, закрыть основные риски, с другой – сохранить адек- ватность в глазах работников. Например, исходный код можно защитить как ноу-хау по NDA; можно передать на CD/DVD-R и расписаться на них; можно детально прописать порядок загрузки во внешний эталонный репозиторий с персональных аккаунтов. Как ва- риант, можно вынести все отношения по интеллектуальной собственности в отдельные (авторские) договоры, которые гораздо проще составлять, подписывать и переводить на ан- глийский язык для инвесторов. Договоры об отчуждении исключительных прав Помимо трудовых договоров существуют и «обычные», гражданско-правовые, включающие передачу интеллекту- альной собственности (полностью и навсегда). Договор отчуждения исключительного права – это дого- вор, по которому одна сторона передает другой интеллекту- альную собственность за определенную плату. После заклю- чения такого договора забрать интеллектуальную собствен- ность обратно уже нельзя. Этот договор заключается в пись- менной форме и может быть возмездным или безвозмезд- ным. На практике совсем безвозмездных договоров стараются избегать, указывая пусть символическую, но все же некую сумму оплаты. Если помимо самой передачи нужно урегулировать созда- ние интеллектуальной собственности, это можно сделать с помощью авторского договора (договора авторского заказа) или соответствующего условия, включенного в «обычный» договор оказания услуг или выполнения работ. Проведем аналогию с недвижимостью. Если вам нужен дом, вы можете купить готовый коттедж; можете оформить специальный договор строительного подряда; можете купить гектар земли и заключить договор на выполнение работ по комплексному благоустройству, включающий возведение дома. Переданную по договору интеллектуальную собствен- ность обратно уже не вернуть. Она передается целиком, и у автора остаются только личные неимущественные права. Итак, вот итоговый чек-лист по передаче интеллектуаль- ной собственности: – Договор. У создателя должна быть основа для передачи IP – договор отчуждения исключительных прав, договор ав- торского заказа и т. д.; – Фиксация. Передача IP должна быть юридически (доку- ментально) зафиксирована. В идеале, конечно, следует рас- печатать листинг и пришить к акту, но можно и приложить подписанный контакт-диск. – Оплата. Передача IP должна оплачиваться. Тимур решил создать новую социальную сеть и нанял программистов Мишу и Диму. Те сваяли ему серверную часть и мобильное приложение, деньги передали наличными, никаких договоров не подписывали. Приведенный Тимуром в проект инвестор начал выяснять подноготную. Тимур обратился к разработчикам с просьбой подписать договор на передачу интеллектуальной собственности задним числом, однако они отказались. В ходе due diligence выяснилось, что разработчики параллельно создали на том же движке свой стартап – приложение для игры в рулетку онлайн. Лицензия Если вам не нужно передать интеллектуальную собствен- ность насовсем, то подойдет лицензионный договор (лицен- зия ), по которому передается право пользования интеллек- туальной собственностью на время и на определенных усло- виях (можно ограничить использование по времени, терри- тории, тиражу и т. д.) Если лицензия возмездная, то помимо разового платежа можно установить периодические платежи (роялти) – так часто делают разработчики софта. Важнейшее условие лицензионного договора – может ли владелец объекта интеллектуальной собственности выдать аналогичную лицензию еще кому-нибудь. По этому крите- рию различают исключительную лицензию («передаю пра- во и обещаю больше никому его не передавать») и неисклю- чительную («передаю право и могу его передать еще кому угодно»). В договоре можно уточнить и другие моменты, на- пример, сможет ли получатель лицензии передавать ее даль- ше по цепочке (сублицензирование). Правила пользования сайтом и тому подобные докумен- ты – тоже лицензии, потому что пользователь приобретает право ограниченного использования объекта исключитель- ных прав (сайта). Конструкция лицензионного договора ис- пользуется повсюду. Его необязательно заключать в пись- менной форме, поэтому кнопка «Я согласен» при установке программы автоматически сделает вас лицензиатом. В лицензионных договорах на софт практически всегда устанавливают принцип «как есть» (as is), иными словами, «не нравится – не используй». На этом основании лицензиар не отвечает за качество переданного объекта. Интернет-ма- газины используют эту лазейку, чтобы отказаться от ответ- ственности и не подпадать под законодательство о правах по- требителей. Открытые лицензии Представим ситуацию: вы выложили в Интернет свою фо- тографию, но хотите ограничить сферу ее использования, например, не хотите, чтобы ее продавали за деньги или ис- пользовали в каких-либо произведениях (например, в каче- стве иллюстрации к на политических сайтах). Все эти огра- ничения нужно где-то указать. Очевидно, что раз мы име- ем дело с ограниченным предоставлением прав на IP, име- ет место лицензионный договор. Но писать длинный текст под каждым фото сложно и неудобно – проще дать ссылку на общую лицензию для всех своих фотографий, желательно типовую. Так и работают открытые лицензии: вы выбираете подходящий вариант и ставите ссылку на него. Например, мой учебник и все его части распространяются по лицензии Creative Commons Attribution-NonCommercial- NoDerivatives. Это значит, что вы можете использовать его, не спрашивая разрешения: – с обязательным указанием автора; – только в некоммерческих целях; – без переработки материала (использование материалов за пределами учебника требует согласования). Чтобы не описывать условия каждый раз, можно просто поставить небольшой символ – такие разработаны для каж- дой из многочисленных лицензий Creative Commons. Напри- мер, моя лицензия обозначается так: Открытые лицензии полностью поддерживаются на уров- не нашего законодательства; за их нарушение наступают те же санкции, что и за нарушение обычных, «закрытых» ли- цензий. 12. Офшоры и внешнеэкономические сделки Видео к разделу: Офшоры и внешнеэкономические сделки https://youtu.be/oDUIajAUN4Y Статьи по теме: Ошибки трансфера технологий № 3: «Ошибки офшоров» https://habrahabr.ru/post/143482/ Право по своей сути национально: оно относится к отдель- ным странам. Право даже соседних государств может очень сильно отличаться. Какие принципы здесь действуют? 1. Публичное право (например, уголовный кодекс) дей- ствует на определенной территории. Обычно это территория государства – суша, подземные и воздушные объекты (вклю- чая военные корабли за границей), территориальные воды. Например, если граница проходит по реке, одно и то же дей- ствие возле одного берега может считаться преступлением, а возле другого – нет. Такой подход эффективен, поскольку уголовное право обычно «работает» с фактами совершенных преступлений, которые легко привязать к определенной территории. В некоторых ситуациях бывают сложности – например, ком- пьютерные преступления не всегда одинаково урегулирова- ны, и то, что в одной стране запрещено, в другой может быть легальным. Поэтому правоохранительным органам прихо- дится выманивать хакеров на свою территорию, чтобы задер- жать. 2. С частным правом сложнее. Во-первых, право соб- ственности и подобные вещные права регулируются правом страны, в которой находится имущество. Так, иностранец может продать недвижимость в России только по россий- ским законам (с регистрацией сделки в Росреестре). 3. Статус физического лица, его права и обязанности определяются в соответствии с личным законом. Личный за- кон зависит от гражданства или места жительства. Так, иностранный гражданин не должен служить в рос- сийской армии (применяется личный закон по принципу гражданства). При этом иностранный гражданин, постоян- но проживающий в России, является налоговым резидентом. Это означает, что он должен платить налоги в России (дей- ствует принцип места жительства). 4. Но как быть с юридическими лицами? К ним обычно применяется личный закон по принципу места регистрации. По сравнению с получением гражданства зарегистриро- вать юридическое лицо в чужой стране обычно проще. Так у предпринимателей появляется возможность выбора: можно зарегистрировать компанию в стране с подходящим корпо- ративным и налоговым законодательством. Если предприниматели из разных стран заключают дого- вор, они могут выбрать право, которое будет применяться к сделке, и суд, который будет разрешать возникающие споры. При этом и право, и суд могут относиться к третьей стра- не – например, Лондонский арбитраж (LCIA) и английское право могут применяться к сделке с участием предпринима- телей из России и Казахстана. |