вававававаавававава. Вишневский Александр Александрович. Диссертация на соискание ученой степени доктора юридических наук Москва 2014 год оглавление
Скачать 1.03 Mb.
|
организационных структуруправления, представляет собой обширный перечень требований к структурам и процедурам управления кредитным институтом, которые обеспечили бы снижение возможных рисков (и ошибок) при осуществлении банковских операций. Те требования, которые существуют в современном банковском праве в связи с внутренними структурами управления, концентрируются в первую очередь вокруг способности управленческих структур идентифицировать, оценивать, управлять и снижать риски банковской деятельности. Эта ситуация в значительной степени объясняется подходом Базель II к вопросам кредитных рисков, тому значению, которое отведено в документах Базель II (и в 53 Prudential Regulation Authorities handbook, SYSC 4.2.4, 4.2.5. Электронный ресурс http://fshandbook.info/FS/html/PRA. последующем – в законодательных актах) роли кредитного риска при оценке деятельности кредитного института. Суть соответствующего регулирования представим следующим образом. На уровне банковского права Европейского Союза существует требование самого общего характера, указывающее на характеристику управленческих структур кредитного института: кредитный институт обязан располагать «четкими управленческими механизмами, которые включают ясные организационные структуры с хорошо определенными, прозрачными и последовательными линиями ответственности, эффективными процессами с целью идентификации, управления, мониторинга и сообщений о рисках, которые существуют или могут возникнуть в кредитном институте, адекватными внутренними контрольными механизмами, включая надежные административные и учетные процедуры», причем эти механизмы и процессы должны быть достаточны и пропорциональны относительно характера, масштаба и сложности деятельности кредитного института54. В директивном банковском праве ЕС были разработаны и технические критерии, которым должны соответствовать внутренние управленческие процедуры. Они, в частности, предусматривают: вотношенииисполнительныхорганов: необходимость разработки механизмов, которые дают возможность четко распределить обязанности в организации и предотвратить конфликт интересов; вотношенииоценкирисков: исполнительные органы должны утвердить и периодически пересматривать стратегии и политики принятия, управления, мониторинга и митигации рисков, с учетом в том числе макроэкономических процессов среды, в которой действует кредитный институт; вотношениикредитногорискаирискаконтрагента: предоставление кредитов должно основываться на проработанных и четко определенных критериях, четких процедурах одобрения, 54 Ст.88 Директивы 2013/36/ЕС от 26 июня 2013 г. изменения, возобновления и рефинансирования кредитов; кроме того необходима адекватная диверсификация кредитного портфеля; вотношениирисковконцентрации: необходимо располагать задокументированными политиками и процедурами, которые позволяют распознавать и управлять рисками, возникающими вследствие кредитования группы связанных заемщиков, заемщиков из одного сектора экономики или региона, либо из одного вида деятельности; в отношении рисков секьюритизации: кредитная организация должна располагать политиками и процедурами, которые позволяют, в числе прочего, адекватно оценить экономическую сущность сделки при оценке риска и принятии управленческих решений; вотношениирыночногориска: директива требует от кредитных институтов располагать политиками и процедурами для изменения и управления всеми материальными источниками и последствиями рыночного риска; вотношении операционного риска: кредитная организация должна располагать планами непрерывности бизнеса на случай непредвиденных обстоятельств и планами снижения убытков на случай перерыва в деятельности; вотношениирискаликвидности: необходимо располагать политиками и процедурами по поддержанию нетто-ликвидной позиции, включая разработку альтернативных сценариев, подлежащих постоянному пересмотру наряду с допущениями, принятыми при разработке таких сценариев, политик и процедур55. Для национальных банковских законов также характерно закрепление требования о наличии внутренних процедур, политик и механизмов, направленных на управление и минимизацию рисков. Так, банковское 55 Приложение V к Директиве 2006/48/ЕС законодательство Франции устанавливает общее требование, согласно которому кредитные институты должны располагать системами внутреннего контроля, которые позволяют, в числе прочего, оценивать риски и прибыльность их деятельности56. Обращает на себя внимание, что кодекс рассматривает мониторинг рисков не как просто дополнительное требование к внутренней организации кредитного института, но как фактор, который непосредственно влияет на достижение цели бизнеса – получение прибыли от банковской деятельности. Можно сказать, что наличие такого рода организационных структур признается современным банковским правом не просто как дополнительное требование к кредитным институтам в сравнении с другими коммерческими организациями, но как неотъемлемая часть осуществления кредитным институтом своей банковской деятельности таким образом, который соответствует установленным законодательным и иным требованиям. Приведем в качестве подтверждающего сказанное выше примера положения банковского законодательства ФРГ, в котором политики и процедуры управления рисками являются не только важнейшей составной частью управления кредитным институтом, но и частью системы подсчета собственных средств кредитного института, равно как объектом надзора (в том числе на консолидированной основе) и критерием допустимости функционирования банковской группы. Рассматривая систему управления рисками как неотъемлемую часть надлежащего управления кредитным институтом, Закон о банковской деятельности указывает, что «надлежащая организация бизнеса включает, в частности, приемлемое и эффективное управление рисками, которое: основываясь на методологиях оценки и сохранения устойчивости, включает определение стратегий и создание внутренних контрольных механизмов, систем и внутреннего аудита, при которых система внутреннего контроля включает, в частности: 56 ст.L511-41 Денежного и финансового кодекса Франции. структурные и операционные механизмы с четким определением зон ответственности, и процессы распознавания, оценки, управления, мониторинга и сообщения о рисках в соответствии с критериями, определенными в [Директиве 2006/48/ЕС]; требует от института располагать персоналом требуемой подготовки и техническими и организационными ресурсами, и включает определение адекватного плана на случай непредвиденных обстоятельств, особенно для систем информационных технологий. Система управления рисками должна зависеть от типа, объема, сложности и риск-контента осуществляемых операций. Кредитный институт обязан регулярно пересматривать ее приемлемость и эффективность». Кроме того, указанные требования не ограничиваются рамками собственно кредитного института, но применяются mutatis mutandis к группам кредитных институтов, финансовым холдинговым группам и финансовым конгломератам. Эти требования должны приниматься во внимание также и в том случае, когда кредитный институт поручает выполнение каких-либо действий или процессов, существенных для бизнеса кредитного института, другой организации – в этом случае банк должен предусмотреть договоренности и структуры, которые исключают возникновение существенных внешних рисков, а внутренние структуры банка остаются ответственными за управление рисками57. Другой аспект управления риск-процессами в кредитном институте проявляется при анализе норм, относящихся к учету риск-факторов при выполнении пруденциальных требований к капиталу кредитного института. Так, например, при определении требований к достаточности собственных средств кредитного института установлено, что для оценки достаточности собственных средств кредитные институты используют процедуры подсчета рисков, в частности системы рейтинга для оценки параметров, относящихся к 57 Ст.25а Закона о банковской деятельности ФРГ 2009 г. кредитному риску контрагента, внутренние рыночные рисковые модели и внутренние оценочные процедуры для оценки операционного риска58. Факторы риска должны применяться и при оценке соответствия кредитного института другим пруденциальным нормам. В банковском праве Италии требования к организационной структуре кредитного института детализируются на уровне нормативных актов Банка Италии, которые при решении данных вопросов исходят из трех групп задач – стратегических, управленческих и контрольных, что, в частности, предполагает и соответствующее распределение функций в организационной структуре кредитного института, которая должна предусматривать наблюдательные (надзорные), управленческие (исполнительные) и контрольные органы. Распределение функций между ними устанавливается таким образом, что наблюдательномуоргану отводится ключевая роль в эффективной системе управления и контроля рисков, исполнительномуорганувменяется в обязанность поддержание эффективной системы контроля и управления рисками в соответствии со стратегическими решениями, а контрольномуоргануотводится роль мониторинга адекватности систем управления и контроля рисками и их соответствия применимым правилам; контрольный орган должен располагать полномочием на получение всей необходимой информации от структур и функций, вовлеченных в управление рисками59. Как и в законодательстве других европейских стран, банковское право Италии предусматривает положения, призванные обеспечить адекватность систем управления рисками в структуре банковских групп. Приведенных примеров достаточно для иллюстрации того значения, которое придается в современном зарубежном банковском праве требованиям к управлению кредитным институтом. Наряду с общими чертами можно усмотреть различия между странами, но эти различия 58 Ст.10 Закона о банковской деятельности ФРГ 2009 г. 59Циркуляр Банка Италии №263 от 27 декабря 2006 г. представляют собой национальные особенности закрепления в национальном законодательстве общих установленных принципов. Из приведенных выше данных следует, что система управления рисками, занимающая центральное место в системе требований к внутренней банковской организации, с точки зрения банковского права зарубежных стран является |