ЭКСПОРТНЫЙ КОНТРОЛЬ. Экспортный контроль учебное пособие
 Скачать 2.9 Mb.
|
|
5.3 Идентификация контрактов Уже на стадии подготовки сделки и проекта кон- тракта их следует анализировать с точки зрения экс- портного контроля. Основной задачей анализа контрак- та является точное определение предмета внешнеэко- номической сделки и последующая идентификация с точки зрения экспортного контроля этого предмета. Од- нако при анализе контрактов следует учитывать все ас- пекты внешнеэкономической сделки как при подготов- ке, так и при окончательном утверждении контракта. При подготовке контракта внимание уделяется содержанию следующих его положений: − конкретно указаны стороны контракта (адре- са и названия фирм), контактные лица и непосредст- венные исполнители со стороны зарубежного партнёра, а также круг организаций – конечных пользователей; − предмет контракта, поставляемая продукция, назначение и цели разработки должны быть описаны полно и недвусмысленно; − наличие всех обязательных приложений к контракту (технического задания, календарного плана выполнения работ и поставок или их аналогов); − экспертиза должна иметь ясное представле- ние об объёме, сроках поставок, маршрутах транспор- тировки товаров, оказываемых услугах (вплоть до оп- ределения приблизительного количества страниц в от- чётах); − наличие заверений покупателя и конечного пользователя о надлежащем использовании товара; − необходимо предусмотреть временной и фи- нансовый резервы на получение лицензии; − в статье “Форс-мажор” желательно преду- смотреть, в качестве события непреодолимой силы, возможный отказ в выдаче лицензии на поставки спе- циальным уполномоченным Федеральным органом Российской Федерации. Окончательный анализ внешнеэкономической сделки осуществляется только на основании выверенного и согласованного текста контракта, готового к подписа- нию. Текст контракта должен быть хорошо согласован и осмыслен. Недопустимо административное давление на экспертов со стороны финансовых и других отделов пред- приятия с целью повлиять на результаты экспертизы. Поскольку проект международного контракта яв- ляется лишь юридическим документом, описывающим взаимные обязательства сторон, и не может быть пред- метом экспортного контроля, то задача его идентифика- ции заключается в том, чтобы определить – будет ли продукция, поставляемая иностранному партнеру в рамках данного контракта, представлять собой контро- лируемый товар или технологию. Поэтому на данном этапе следует внимательно проанализировать текст контракта и приложений. Статья «Предмет контракта» определяет, что именно предстоит разработать, изготовить и поставить в рамках контракта, а Техническое задание и Календарный план дают ин- формацию о технической сущности и параметрах вы- полняемой работы, а также о сроках, видах и объемах поставок. Важность этих позиций заключается в том, что именно они позволяют оценить возможность под- падания будущих результатов работы под экспортный контроль. Корректные название и адрес иностранной фир- мы также важны, т.к. позволяют провести проверку приемлемости данной фирмы в качестве «конечного пользователя» экспортируемой продукции. Необходимо проверять так называемые «красные флажки», перечис- ленные в Постановлении Правительства Российской Федерации от 15 августа 2005 г. № 517 «О порядке по- лучения разрешения Комиссии по экспортному контро- лю Российской Федерации на осуществление внешне- 132 экономических операций с товарами, информацией, работами, услугами, результатами интеллектуальной деятельности, которые могут быть использованы ино- странным государством или иностранным лицом в це- лях создания оружия массового поражения и средств его доставки», о которых рассказывалось в главе 2.5 учебника. В приложении 5 указаны индикаторы опас- ности, рекомендуемые в руководстве ГЯП. Результатом такой проверки может стать необходимость получения соответствующего разрешения на передачу даже некон- тролируемой продукции в рамках режима всеобъемлю- щего контроля. Приемы идентификации объектов проекта кон- тракта на поставку материалов, оборудования или тех- нологий не отличаются от методов идентификации са- мих материалов, оборудования или технологий, которые будут приведены ниже. Следует только акцентировать необходимость четкого описания предмета контракта. Наименование, характеристики материалов или обору- дования должны быть точно сформулированы в кон- тракте и техническом задании. Это позволит качествен- но выполнить идентификацию предмета контракта. В дальнейшем проект контракта может быть со- гласован в соответствии с установленными отраслевы- ми процедурами. Так, предприятия Госкорпорации «Ро- сатом» обязаны направлять в Экспортный совет Гос- корпорации «Росатом» на согласование проекты меж- дународных контрактов. В пакет документов, направ- ляемых в Росатом для согласования, наряду с проектом контракта и другими документами, в обязательном по- рядке включается заключение по данному проекту от службы экспортного контроля организации. 5.3.1 Экспертиза договора на экспорт научно- технической продукции Если по контракту планируется поставка заведомо контролируемой продукции, то вывод экспертов будет очевидным: экспортер должен позаботиться о своевре- менном получении экспортной лицензии на каждую по- ставку. Более сложная ситуация складывается, когда за- планированные работы близки к тому или иному разделу одного или нескольких контрольных списков, но на подго- товительной стадии неясно, будет ли в результате выпол- нения контракта произведена контролируемая продукция, на поставку которой понадобится экспортная лицензия. Наиболее часто такая ситуация складывается при реализа- ции контрактов, в рамках которых выполняются научно- исследовательские работы, результатом которых является передача научно-технической информации в виде отчетов. Этап подготовки контракта или технического задания на создание научно-технической продукции характеризуется дефицитом информации об устройстве и характеристиках разрабатываемого изделия, масштабах и сложности вы- полняемых исследований, конструкции и стоимости экс- периментальных установок, используемых материалов, сроках и объёме необходимых экспортных поставок. Здесь далеко не всегда очевидно, будет ли представлять будущий результат контролируемую технологию. Задачей службы экспортного контроля является устранение неопределён- ностей на этом этапе. Полезной рекомендацией в этом случае будет включение в текст международного коммерческого контракта статьи о возможности переноса сроков по- ставки, в случае если появится необходимость в полу- чении соответствующего разрешения государственных органов страны на поставку. Однако если такая неопределенность возникает при анализе проекта МНТЦ, CRDF, TACIS, МАГАТЭ, любых других фондов, то в этом случае предпочтитель- нее остановить оформление такого проекта, т.к. шанс получить экспортную лицензию имеют только поставки в рамках партнерского проекта, в котором может быть определён ограниченный круг получателей (конечных пользователей), от которых можно получить гарантии нераспространения результатов исследований. При этом экспертам рекомендуется особенно тщательно анализи- ровать проекты, обнаруживающие признаки, относящие планируемое исследование к товарам и технологиям, включенным в контрольные списки. Можно отметить следующие особенности при проведении экспертизы договора на экспорт научно- технической продукции: − сбор дополнительной информации, помимо самого контракта, по разработкам и деятельности под- разделения, инициировавшего внешнеэкономическую сделку (задачи, область деятельности, выполненные проекты (вне зависимости от статуса заказчика), экспе- риментальная база, участие в совместных разработках и пр.), а также научные статьи, публикации (в том числе информация из Интернета) в рамках заявленной в кон- тракте тематики; − рассматривается объём и характер публика- ций по выбранному направлению исследований, имеет- ся ли тенденция к широкому опубликованию результа- тов подобных исследований в России и за рубежом (подразумевая различные базы данных, учебные посо- бия и пр.); − если на этапе подготовки текста контракта не сформулировано техническое задание на разработку (например, такая работа может быть содержанием пер- вой отчётной поставки), необходимо запросить от руко- водителя контракта техническую справку, содержащую предполагаемый план работ; − устанавливается область (области) техники, которой принадлежит разработка, и формируется мат- рица ключевых слов и понятий. Описание предмета разработки приводится к терминологии контрольных списков; − анализируется, к какой стадии жизненного цикла изделия (ЖЦИ) относятся планируемые исследо- вания (см. раздел 6.6); − проверяются особенности контроля техноло- гии и границы её контроля (разработка, производство и использование или, например, только разработка и про- изводство), установленные в контрольных списках. Соответствием планируемых результатов работы по контракту контролируемой технологии является од- новременное выполнение следующих условий: − задачей контракта является разработка НТП о предмете, который по своему наименованию и техниче- ским характеристикам соответствует какому-либо из предметов или процессов, включённых в контрольные списки; − исследование не принадлежит ни к области фундаментальных исследований, ни к области поиско- вых НИР (по классификации ЖЦИ); − результатом работ по контракту не является технология, предоставляемая в дальнейшем без ограни- 133 чений на ее дальнейшее распространение в виде публи- кации (или иное); − содержание отчётных поставок по контракту выходит за рамки простой финансовой отчётности либо аннотационного перечня выполненных работ. Заключение экспертизы должно содержать одно- значный вывод о необходимости лицензирования от- чётных поставок по контракту (или отсутствии такой необходимости) с указанием конкретных позиций кон- трольных списков или иных нормативных актов, под которые подпадает данный вид деятельности. 5.4 Идентификация материалов Во всех контрольных списках, утвержденных указами Президента Российской Федерации, представ- лены различные материалы, которые в какой-либо фор- ме применяются в ядерной технике, ракетостроении, а также при создании ОМП. Сюда также отнесены со- временные и перспективные материалы. Специфиче- ские материалы (химические соединения), используе- мые при создании ОМП, включены в «химический» список, который охватывает специфические химиче- ские реагенты и прекурсоры, и в «биологический» спи- сок, включающий микроорганизмы и токсины. Основ- ную же часть контролируемых материалов содержат четыре списка, утвержденные Указами Президента Российской Федерации № 202, № 36, № 580 и № 1005) Товары и технологии могут подпадать под дейст- вие одного или нескольких контрольных списков. Так, например, контролируемые композиционные материалы и связанные с ними технологии включены в 14 пунктов трех контрольных списков – ЯО (пп. 2.1.3, 2.5.1); ДН (пп. 1.1.2, 1.5.1, 1.5.2.6), раздел Ч (пп. 1.3.2, 1.5.1, 1.5.2.2), раздел НБ (пп. 11.3.2, 11.3.3, 11.5.3, 11.5.4); РО (пп. 8.1.1, 8.5.1). Важным квалифицирующим показателем мате- риала, включаемого в контрольный список, является тот факт, что этот материал специально разработан или модифицирован. Термин разработанный или модифицированный относится к материалам, которые в результате разработки или модификации стандарт- ной композиции имеют определенные характеристи- ки, делающие их пригодными для специального при- менения. Хотя разработанный или модифицирован- ный материал может иметь также и другое примене- ние. Например, титановое покрытие, разработанное для ракетного двигателя, может быть также исполь- зовано и для двигателей гражданского назначения. Следует отметить, что в экспортном контроле термин специально разработанныйотносится к мате- риалам, которые в результате своей разработки име- ют уникальные характеристики, делающие их макси- мально пригодными для определенных, заранее уста- новленных целей, указанных в контрольном списке. Например, высокоэнергетические вещества (Список РО, пп. 4.3.2.6, 4.5.1), которые специально разрабо- таны для использования в ракетном топливе, не име- ют двойного применения (альтернативного назначе- ния) и используются только в ракетном топливе, вне зависимости от гражданского или военного назначе- ния самой ракеты. 5.4.1 Правила идентификации контролируе- мых материалов При идентификации контролируемых материалов и соответствующих технологий соблюдают набор опре- деленных правил и процедурных моментов. Ниже в краткой форме сформулированы рекомендуемые прави- ла идентификационной экспертизы и даны конкретные примеры действия этих правил. Правило полноты: необходимо выявить все по- зиции контрольных списков, т.к.: – на контролируемый материал может указы- вать: один пункт списка, несколько пунктов списка, не- сколько пунктов в нескольких списках, с различными контролируемыми диапазонами, широтой охвата и со- вокупностями квалифицирующих признаков и т.д. – пункт списка может относиться к отдельному конкретному материалу, к нескольким конкретным ма- териалам, к группе или классу материалов. Например: а) индивидуальный материал может быть вклю- чен в обширную группу и не иметь отдельной записи в контрольном списке. Следовательно, в списках необхо- димо рассмотрение и более широких групп материалов. Например, в контрольных списках отсутствует конкрет- ный сплав Х23Ю5Т (железо-хром-алюминий), однако при идентификации экспортной поставки данного сплава либо соответствующей технологии необходимо учесть действие пп.11.3.4 и 11.5.5 списка ДН, в соответствии с которыми контролируются группы сплавов на основе тройной системы Fe-Cr-Al (фехраль); б) по Списку РО (пп.4.3.2.4, 4.5.1) контролирует- ся бериллий и его сплавы в виде сферических, сферои- дальных, чешуйчатых или гранулированных, а также полученных распылением частиц размером менее 60 мкм с весовым содержанием бериллия 97% и более. В то же время, по Списку ЯО (пп.2.3.2, 2.2.1) контролиру- ется бериллий металлический, сплавы, содержащие более 50% бериллия по весу, соединения бериллия и изделия из них, а также отходы и лом. Правило квалифицирующих признаков: эксперт- ное заключение должно содержать исчерпывающее описание всех квалифицирующих признаков контроли- руемого материала или технологии, таких как: – количественная характеристика (задается предельной величиной или диапазоном); – качественная характеристика; – физические свойства (электропроводность, удельный вес, фазовый состав, кристаллографические характеристики, изотопный состав); – химические свойства (химическая форма, концентрация, количество примесей, технологические примеси, природа примесей, валентное состояние); – технические показатели (марка, сорт, тип, модель, предел прочности, удельный модуль упругости, микротвердость, диаметр нитей, габаритные размеры листа, крупность частиц порошка, однородность мате- риала, средний размер частиц); – назначение материала. Например: а) пункт 11.3.4 Списка ДН включает сплавы на основе Fe-Cr-Al, работающие длительное время (каче- ственная характеристика) в окислительной среде (каче- ственная характеристика) при температуре 1400ºC (ко- личественная характеристика) или выше (качественная 134 характеристика), способные (качественная характери- стика) к экструдированию и прокатыванию; б) если в заключении о поставке металлического кальция эксперт указывает только весовое содержание металлических примесей, то такая идентификация ма- териала окажется неполной, так как согласно пункту 2.3.5 списка ЯО обязательным является одновременное указание на содержание соединений бора, что в сово- купности с первым показателем делает материал кон- тролируемым. Правило количества квалифицирующих призна- ков: контроль может осуществляться по единственному показателю; одному из нескольких показателей, пере- численных в списке; совокупности всех установленных в списке показателей. Например: в списке ЯО (п.2.3.7.1) установлен контроль углеродных либо арамидных волокнистых или нитевидных материалов, имеющих любую из следую- щих характеристик (контроль по одному показателю): а) удельный модуль упругости, равный 12,7×10 6 м или более; или б) удельную прочность на растяжение, равную 23,5×10 4 м или более. В то же время, списком ДН (п.1.3.10.1) установ- лен контроль органических волокнистых или нитевид- ных материалов, имеющих все следующие характери- стики (контроль по совокупности показателей): а) удельный модуль упругости более 12,7×10 6 м; и б) удельную прочность при растяжении более 23,5×10 4 м. Правило синонимов: для наименования материа- ла в пункте контрольного списка могут использоваться различные системы названий. Поиск материала в списках по единственному наименованию материала (ключевому слову) ненаде- жен. Предметно-алфавитные указатели могут использо- ваться только для первичного ознакомления со списка- ми. Тексты контрольных списков могут содержать: – номенклатурное химическое название ин- дивидуального соединения (трифторид хлора); – номенклатурное химическое название класса или группы соединений (металлоорганические соеди- нения алюминия); – тривиальное химическое название соедине- ния (карбид бора); – химическую формулу соединения (ClF 3 ) или многокомпонентной системы (Fe-Al-Cr); – техническое название (пирографит); – торговую марку материала (стекларм). Правило полноты описания: полный текст пунк- та контрольного списка содержит важную дополни- тельную информацию: – пояснение условий, при которых материал контролируется; – условия, при которых отдельные виды данно- го материала не контролируются; – наличие контроля данного материала по дру- гим спискам; – условия, при которых материал с ухудшен- ными характеристиками становится контролируемым. Например:изумруды и аквамарины (алюминий- бериллиевые силикаты) как химические соединения бериллия формально подпадают под п.2.3.2 Списка ЯО, однако в примечании 3 к п.2.3.2 указывается, что дан- ные товары выводятся из-под экспортного контроля. Правило вложенности пунктов: пункты нижнего уровня списка являются неотъемлемой частью всего раздела списка и должны трактоваться с учетом всех вводных примечаний, технических примечаний, заме- чаний и определений, устанавливаемых данным разде- лом. Например: во многих пунктах Списка ИС квали- фицирующим признаком является стойкость конструк- ционного материала к гексафториду урана, однако фор- мулировка данного квалифицирующего признака дана в Списке ИС только один раз в самом конце текста п.2.5.2.2. Правило новизны списков: при экспертизе долж- на использоваться последняя редакция контрольных списков. Правило соответствия заявленному использова- нию: эксперт выявляет все области науки и техники, где применяются или где могут быть применены переда- ваемые товары или технологии, в том числе возмож- ность их использования для создания ОМП, средств его доставки, иных видов вооружения и военной техники или использования в террористических актах; Например: контролируемый согласно списку РО (пп.4.3.2.1, 4.5.1) гидразин с концентрацией более 70% и его производные, включая монометилгидразин (амидол), в гражданских отраслях защищает от коррозии пароэнерге- тическое оборудование, является инициатором полимери- зации, исходным продуктом получения многочисленных медицинских препаратов, гербицидов, регуляторов роста растений, волокон, антиоксидантов и т.д., но в то же время гидразин и его производные служат ракетным топливом. |