Цвайгерт К., Кётц X. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права. Том 1. Цвайгерт К., Кётц X. Введение в сравнительное правоведение в сфе. Предисловие к русскому изданию
 Скачать 3.46 Mb.
|
|
§ 9.Судоустройство и юридические профессии во Франции и Италии Литература BELLET, «Grandeur et servitudes de la Cour de Cassation», Rev. int.dr.comp. 32 (1980) 293. —, «France: La Cour de Cassation», Rev.int.dr.comp. 30 (1978) 193. BORE, La Cassation en matiere civile (1980). BRETON, «L'Arret de la Cour de cassation», Ann. Universite des Sciences Sociales de Toulouse 23 (1975) 5. CAPPELETTI, «Der italienishce ZivilprozeB, Ein rechtsvergleichender Ьberblick», RabelsZ 30 (1966) 254. Merryman/Perillo, The Italian Legal System (1967). Perillo, Civil Procedure in Italy (1965). CORVES, «Zur Praxis der Kassation in Frankreich», DRiZ (1966) 139. R.DAVID, Le Droit francais I: Les Donnees fondamentales du droit francais (1960). DAVID/DE VRDBS, The French Legal System (1958). HAMELIN/DAMIEN, Les Regies de la nouvelle profession d'avocat (3rd edn., 1977). HERZOG, Civil Procedure in France (1967). «The Reform of the Legal Profession and of Legal Aid in France», 22 ICLQ 462 (1973). LEMAIRE, Les Regies de la profession d'avocat et les usages du barreau de Paris (3rd edn., 1975). LINDON, «La motivation des arrets de la Cour de cassation», JPS 1975.1.2681. LUTHER, «Studium und Richterlaufbahn in Italien», JZ 1956, 84. MIMIN, Le style des jugements (4th edn., 1978). OLIVIER, «The Future of the Legal Profession in France», 53 Aust. LJ 502 (1979). PEDAMON, Anwaltsberuf im Wandel (no. Ill of Arbeiten zur Rechtsvergleichung, 1982) 37. RIEG, «Die Reform einiger rechtsberatender Berufe in Frankreich», JZ 1972, 581. ! ! 184 SCHILL, «Die Stellung des Richters in Frankreich», Eine rechtshistorische Darstellung unter Einbeziehung der Gerichtsverfassung (1961). SGROI, «La cour de cassation d'Italie», Rev.int.dr.comp. 30 (1978) 393. STURM, «Juristenausbildung in Frankreich und Italien», JZ 1969, 241. TOUFAIT/TON, «Pour une motivation plus explicite des decisions de justice, notamment de celles de la Cour de cassation», Rev.trim.dr.civ. 72 (1974) 487. ZWEIGERT, «Der Jurist in Frankreich und Deutschland, Versuch einer vergleichenden Typologie», in: Festschrift Hans. G.Ficker (1967) 498. Не только ГК Франции, но и ее судебная система служили образцом для многих стран романской правовой семьи. Особого внимания в этой связи заслуживает Кассационный суд — высшая французская судебная инстанция по гражданским и уголовным делам. Он во многом отличается от подобных высших судебных учреждений англо-американской и гер- манской правовых семей, что и предопределило содержание нижеследу- ющего анализа, который посвящен в первую очередь рассмотрению его отличительных черт. Кассационный суд — творение французского революционного зако- нодательства. Первоначально он носил название «Кассационный трибу- нал» и не был наделен судебными функциями. Ему отводилась роль кон- тролирующего органа, следящего за тем, чтобы суды неукоснительно придерживались буквы закона и не покушались на прерогативу законода- тельной власти. А «отклонением» от текста закона в те времена счита- лось даже простое его толкование, равно как и судебные решения, при- нимаемые с целью заполнить пробелы в законодательстве. Подобная мера была принята на основе опыта функционирования судебной системы старого режима. Тогда суды отдельных французских провинций — «парламенты» пу- тем толкования стремились обойти законы о реформе или существенно ограничить их действие. Считалось противоречащим принципу разделе- ния властей наделение судей правом толковать закон. Поэтому судам предоставлялась возможность обращаться за толкованием неясных мест в законе в законодательный орган посредством представления ему «фа- культативных постановлений» суда, которые не имели обязательной силы (refere facultatif). Кассационный ! ! 185 трибунал не входил изначально в судебную систему, а потому был компе- тентен лишь отменять судебные решения, но не мог принимать соб- ственные. Для судов же решения трибунала, в свою очередь, не носили обязывающего характера, и они могли принять по делу, возвращенному для повторного рассмотрения, то же самое решение, что и в первый раз. Если же решение суда оспаривалось вторично, то в обязанность трибунала входило передать спорное дело законодательному органу для «окончательного решения» (refere obligatoire). Недоверие к любым формам судейского законодательства, характерное для революционного времени, скоро исчезло. «Факультативные поста- новления» ни разу не встречались в практике судов. А после того как авторы ГКФ признали право судей на толкование законов" (см. § 7, II), Кассационный трибунал, переименованный при Наполеоне I в Кассаци- онный суд, начал постепенно самостоятельно толковать закон и отме- нять решения судов низших инстанций в случае, если считал их толко- вание неверным. Однако остался неизменным принцип, согласно которому Кассацион- ный суд не обладал компетенцией принимать собственные решения по спорным делам, а мог лишь отменять судебные решения по этим делам и передавать их для повторного рассмотрения в другие суды той же ин- станции. И даже сегодня суды не обязаны прислушиваться к мнению Кассационного суда в отношении дел, передаваемых для вторичного рас- смотрения. Если и во второй раз будет оспорено решение уже другого суда, не воспринявшего точку зрения Кассационного суда, и последует новое обращение в Кассационный суд, то решение «принимается на объ- единенном заседании его палат». В этом случае мнение Кассационного суда становится обязательным для третьего суда, которому дело переда- ется на новое рассмотрение. В Италии эта сложная процедура упрощена. В этой стране Кассационный суд мо- жет также лишь отменять спорные решения. Но для суда, вторично рассматривающего данное спорное дело, мнение Кассационного суда обязательно (абз. 1 ст. 384 Граж- данско-процессуального кодекса). Примечательно, что в принципе во Франции возможно оспаривание перед Кассационным судом любьга судебных решений, но при условии, что предварительно были исчерпаны все остальные правовые средства или их не было с самого ! ! 186 начала. На его рассмотрение выносятся даже решения по делам, не подлежащим апелляции по причине их крайней незначительности. И потому Кассационный суд вынужден рассматривать решение судов пер- вой инстанции. В результате, если выполнены все процессуальные пред- писания, Кассационный суд обязан принять к рассмотрению любое реше- ние судов. Он не имеет права выбора дел по принципу их важности. Это правило привело к большой перегруженности Кассационного суда. В настоящее время он рассматривает до 15 тыс. апелляционных жалоб еже- годно. В Италии контролирующая функция Кассационного суда за судебными решени- ями закреплена в конституции 1947 года (ст. 111). Гражданский процессуальный кодекс 1942 года исключает возможность кассации решений мировых судей (ст. 360). Однако судебная практика признала допустимость апелляций и по таким ре- шениям на основании ст. 111 конституции (см. Cass. G.Z. ,1962, N 271, Guist. Civ. Rep. 1962. s.v. Cassazione civile, N 163). В принципе Кассационный суд ограничивается ответами на вопросы, касающиеся законодательства. А вопросы, касающиеся применения пра- ва, он передает для «независимой экспертизы практикующим судьям». И поскольку эти два вопроса трудно разграничить, Кассационный суд зачастую сам устанавливает рамки своей деятельности. При этом он ис- ходит прежде всего из того, является ли принимаемое им решение обобщающим по своей природе и потому способствующим унифика- ции судебной практики. И наоборот, Кассационный суд предпочитает не вмешиваться в нормальный, по его мнению, ход развития событий. В подобных случаях он обосновывает свою позицию правопримени- тельным характером данной проблемы, решение которой входит в ком- петенцию судей первой инстанции. Французский Кассационный суд относит иностранное право в принципе к право- применительной сфере и потому отказывается от кассации судебного решения на ос- новании неправильного применения иностранного права. Это, однако, не мешает Кассационному суду вмешиваться в тех случаях, когда суды низших инстанций, во- преки предписаниям французских коллизионных норм, не применяют иностранное право или же когда при его применении допущено грубое нарушение, или же, нако- нец, когда речь идет о проблеме, имеющей большую общественную значимость (см. Zajtay, Zur Stellung des auslдndischen Rechts im franzцsischen internationalen Privatrecht, 1963). Толкование договоров также входит в основном в компетенцию правопримени- тельных судебных инстанций. Иначе обстоит дело с толко- ! ! 187 нашем «общих условий поставок» и других типовых договоров либо в rex случаях, когда судейское толкование противоречит «природе» договора или искажает смысл «ясной и точной оговорки». В Италии абз. 5 ст. 360 Гражданского процессуального кодекса предоставляет Кассационному суду аналогичную возможность для завуалированной оценки факти- ческого применения права. Французский Кассационный суд состоит из шести палат, из коих три — для рассмотрения решений по общегражданским спорам, а каждая из остальных трех — для рассмотрения решений по социально-трудовым спорам, торгово-экономическим и уголовным. Членами каждой палаты являются 15 судей, а по уголовным делам — 17 судей. На сегодняшний день в Кассационном суде около 90 судей и, кроме того, около 25 рефе- рентов (conseillers referendaires). Это более молодые судьи, которые гото- вят решение палат и принимают участие в обсуждении решений с пра- вом совещательного голоса. Принятие решений в общегражданских и уголовной палатах считается возможным при наличии кворума из семи судей. Большее количество судей чревато опасностью серьезных разногласий при принятии реше- ний. В этом случае, а также при решении «принципиальных вопросов» председатель Кассационного суда и отдельные палаты могут передать решение вопроса «смешанной палате» (Chambre mixte). Она состоит из судей, являющихся членами заинтересованных в деле палат. Кроме того, каждая палата делегирует помимо своего председателя судью с наиболь- шим послужным стажем и двух других судей. Помимо «смешанной пала- ты» созывается еще и пленарное заседание Кассационного суда (Assem- blee pleniere, ранее Chambres reunies — совместное заседание палат), в котором участвуют представители всех палат. Процедура назначения этих представителей аналогична вышеописанной. Кроме торжественных случаев поводом для пленарного заседания может стать лишь вторичная кассационная жалоба по одному и тому же делу, поскольку суд низшей инстанции, которому дело было возвращено после первой кассации, не присоединился к мнению Кассационного суда. При Кассационном суде есть также специальная прокуратура. Ее члены во главе с генеральным прокурором должны участвовать в разби- рательстве не только уголовных, но и общегражданских дел: согласно французской правовой доктрине, прокуратура, ! ! 188 представляющая общественные интересы, обязана следить за соблюдени- ем законов также при принятии решений по гражданским делам в Касса- ционном суде. Что касается низших инстанций, то обязательное участие прокурора в рассмотрении гражданских дел ограничивается в основном вопросами гражданского состояния и опеки, а в остальном его участие носит фа- культативный характер. Решения Кассационного суда и, в меньшей степени, также судов низших инстанций характеризуются особым стилем, присущим фран- цузской правовой доктрине, что находит свое яркое выражение в их со- держании, языке, структуре. Чисто внешне любое решение французских судов состоит из одного-единственного предложения, которое в случае с Кассационным судом может звучать так: «Суд... отклоняет (кассационную жалобу)» или «Суд... отменяет (оспариваемое решение) и передает дело в суд...» Обоснование решения «втискивается» между подлежащим и ска- зуемым этого предложения посредством последовательного «сцепления» друг с другом целого ряда придаточных предложений, которые связывают- ся между собой с помощью формулы «attendu que...» («ввиду того что...»). При этом обоснование не содержит специального раздела с опи- санием существа кассационной жалобы или истории возникновения во- проса. Суть дела излагается очень кратко, намеками и лишь в той мере, в какой это необходимо для разъяснения причин, вызвавших кассацион- ную жалобу (moyens), обоснования решения суда низшей инстанции, собственного мнения Кассационного суда. К этому следует добавить, что именно Кассационный суд прилагает особые усилия для того, чтобы сделать текст своего решения максималь- но лаконичным и насыщенным. В решении нет дополнительных поясне- ний. И если для удовлетворения кассационной жалобы достаточно одной мотивировки, другие даже не принимаются во внимание. Особые мнения, абстрактные рассуждения и цветистые обороты отсутствуют в решениях Кассационного суда, они редки в решениях судов низших инстанций. Столь же редки мотивировки, основанные на юридических фактах, ис- тории права, правовой политике, соображениях сравнительно-правового характера. Мимин, автор широко распространенного руководства по стилистике принимаемых решений, отмечает в этой связи: «Под аргументацией, ко- торая превращает принимаемое ре- ! ! 189 шение в софизм, мы понимает неюридическую мотивировку, совершенно бесполезную для понимания сути дела. Обращение к соображениям эко- номического, социалогического, дипломатического порядка ведет к пу- танице в видах аргументации и затемняет реальный смысл правильных выводов» (ааО, р. 255 ff.). В решениях Кассационного суда полностью отсутствуют ссылки на его же собственные предыдущие решения или решения других судов, или даже на доктрину. И хотя в решениях судов низших инстанций подоб- ные ссылки встречаются лишь изредка, Мимин вообще сомневается в их необходимости (ааО, р. 273 ff.). Так что решения Кассационного суда редко превышают четыре-пять страниц машинописного текста, а часто состоят всего из нескольких строчек. При этом их отличают тщательная отшлифовка текста, просто- та и ясность формы, отточенность стиля. Однако часто за этим скрыва- ется шаблонность бессодержательных формулировок, которые кажутся не имеющими ничего общего с реальным положением дел и не раскры- вающими особенностей данного конкретного дела, о чем можно лишь догадываться. Трудно даже представить, что за этими решениями стоят судьи из плоти и крови, которые, возможно, позволяли себе роскошь му- читься сомнениями: «его величество закон» требует, чтобы решение по- явилось на свет кристально чистым, как акт органа власти, дающего беспристрастную юридическую оценку. Стиль решений Кассационного суда критиковали не только иностранные юри- сты (см. Dawson. The Oracles of the Law, 1968, 375, 410 ff.; Kцtz, Ьber den Stil hцchstrichterlicher Entscheidungen, 1973), но и французские авторы (см. Touffait- Tunc, ааО), которые сетовали на то, что во Франции невозможен диалог между Кас- сационным судом и юридической общественностью, поскольку в его решениях со- общаются лишь выводы, а действительная их мотивировка не приводится. На много- численных примерах они показали, в каком затруднительном положении находится французский юрист, который вынужден строить смелые догадки по поводу зашифро- ванной лаконичности решений суда, без всякой надежды получить от него когда-ни- будь вразумительный ответ на свои предположения. Поэтому они предложили, чтобы мотивировка решения более не «излагалась» пресловутым «ввиду того что...», а судье вменялось в обязанность «обосновывать свою аргументацию, объяснять реальную подоплеку принимаемых конкретных решений и не скрывать тех соображений, ко- торыми он при этом руководствовался». Разумеется, все эти предложения остались не реализованными на практике и были полностью отвергнуты (см. Breton, ааО). ! ! 190 За исключением Кассационного суда, судебная системе Франции во всем остальном, согласно Конституции 1958 года, соответствует двух- ступенчатой модели континентальной Европы. Суды первой инстанции (tribunaux d'instance) в со-ставе одного судьи принимают к рассмотрению гражданские дела. Всего их 456, по пять в каждом из 90 департаментов. Они компетентны решать имущественные споры на сумму до 10 тыс. франков. Если сумма ниже 3,5 тыс. франков, их решение окончательное, однако всегда допускается обращение в Кассационный суд. Все осталь- ные гражданские дела рассматриваются одним из 175 судов высшей ин- станции, в которых заседают уже трое судей. В отношении споров по торгово-экономическим сделкам, независимо от их суммы, компетентны коммерческие суды, которые создаются по постановлениям правитель- ства в крупных индустриально развитых районах всякий раз, когда в этом чувствуется потребность. В настоящее время число их достигает 230. В них заседают по три судьи. Причем они не являются, профессио- нальными юристами, а выбираются деловыми кругами данного судебно- го округа путем непрямого голосования. Разумеется, многие из торговых судей обладают основами юридических знаний, поскольку юридическое образование во Франции давно уже не является, подобно тому как это имеет место в Германии, узкоспециальным. А потому оно широко рас- пространено среди образованных представителей других профессий. Трудовые споры решаются согласительными комиссиями (conseils prad'homme), членами которых являются пользующиеся уважением не- профессиональные судьи. Обычно решение принимает состав суда, в ко- торый входят на паритетных началах судьи от рабочих и предпринимате- лей. Если они не могут прийти к соглашению, то привлекается судья из суда первой инстанции. Его голос является решающим. Другие специа- лизированные суды первой инстанции создаются для решения споров, связанных с арендой помещений, социальным страхованием, принуди- тельным отчуждением имущества частных лиц. В то время как в первой инстанции наряду с общегражданскими су- дами существуют и специализированные суды, в вопросах кассации идея единого апелляционного суда бьша полностью воплощена на практике. После судебной реформы 1958 года все кассационные жалобы направ- ляются в апелляционные суды независимо от того, оспариваются ли ! ! 191 решения судов первой инстанции, высшей инстанции или специализи- рованных судов. Исключение составляют лишь некоторые виды споров по социальному страхованию. Кассационные жалобы на решение судов подаются лишь в том случае, если суммы по спорным делам, включая сферы торгового и трудового права, составляют 3,5 тыс. новых франков и выше. Совершенно очевидно, что такое регулирование ведет к центра- лизации судебной системы. Действительно, во Франции всего 31 апел- ляционный суд. И юрисдикция лишь одного из них, в Бастии, распро- страняется также только на один департамент — Корсику, а большинства остальных — на два-четыре департамента сразу. Особое место занимает Парижский апелляционный суд. В этом судебном округе проживает почти пятая часть населения Франции. В суде около 170 судей. По своему со- циальному и служебному положению, должностным окладам они значи- тельно выделяются из среды судей «провинциальных» апелляционных судов. Апелляционные суды заседают попалатно. Палаты, особенно в крупных судах, специализируются на рассмотрении дел в какой-либо определенной области права. Решения принимаются тремя судьями. II Во Франции, как в Италии и Германии, судья является профессиона- лом и государственным чиновником. Юношей он посвящает себя су- дейской карьере и после сдачи требуемых экзаменов принимается на государственную службу. В зависимости от успехов на профессиональ- ном поприще и трудового стажа он будет постепенно продвигаться по служебной лестнице и в конце концов займет важный пост в более высоких судебных инстанциях. Рене Давид так характеризует особенности карьеры представителей судебной власти — судьи и прокурора, которых во Франции называют магистратами (magistrats). Во Франции карьеру магистрата часто выбирают либо в связи с семейной тра- дицией, либо по природной склонности. Кроме того, эта карьера привлекает опре- деленную часть не очень честолюбивых молодых людей, которые предпочитают скромное, но надежное положение в обществе опасностям, рискам и случайностям конкурентной борьбы, с которыми связана жизнь коммерсантов. Выбравший про- фессию ма- ! ! 192 гистрата может быть заранее уверен в том, что по крайней мере первые годы его служ- бы будут безмятежно протекать в каком-либо провинциальном городе. Эта жизнь не будет также обременена чрезмерными обязанностями: французский судья самостоя- тельно компетентен рассматривать лишь мелкие гражданские дела и незначительные нарушения общественного порядка. , Разбирательство более или менее серьезных дел ведется в присутствии нескольких судей, которые, согласно действующему во Франции принципу, принимают реше- ния анонимно (ааО, S. 49 ff.). Во Франции высшее юридическое образование не является одинако- вым для всех выбравших право в качестве своей основной профессии. Правда, будущие нотариусы, адвокаты, судьи и прокуроры обязаны пройти общий четырехгодичный курс обучения, по окончании которого и после успешной сдачи университетских экзаменов они становятся лицензиата- ми права (т.е. получают licence en droit). С этого момента их пути расхо- дятся. Тот, кто хочет стать магистратом, должен выдержать еще один, до- вольно трудный экзамен государственной комиссии. Успешная сдача этого экзамена дает ему право посещать Национальную школу магистратуры в Бордо. В эту школу, созданную в 1958 году по образцу знаменитой Нацио- нальной школы управления (Ecole National d'Administration), ежегодно принимается до 200 молодых юристов (auditeurs de justice). Они дают клятву в верности правосудию и получают государственные стипендии в течение двухгодичного образовательного курса и подготовки к будущей специальности. Они стажируются в различных судах и прокуратурах и проходят курс интенсивного обучения с целью углубления своих профес- сиональных знаний. Они изучают также судебную медицину, криминоло- гию и бухгалтерский учет. По окончании школы выпускникам, возраст которых обычно не превышает 27 лет, вновь предстоит экзамен. Сдав этот экзамен, они поступают на государственные должности — судей и прокуроров, причем чем лучше сдан экзамен, тем больше возможностей выбора у выпускника. Независимость французских судей полностью гарантирована: они не- сменяемы, и их нельзя перевести на другую судебную должность без их согласия. Карьера судей в большой степени зависит от решения цен- тральной комиссии, занимающейся вопросами повышения по службе. В состав комиссии наряду с чиновниками министерства юстиции входят прежде всего высокопоставленные судьи. Свои решения комис- сия принимает на основе оценки слу- ! ! 193 жебной деятельности, которую ежегодно дает своим подчиненным пред- седатель суда. Что касается назначения судей в кассационные суды, то здесь важную роль играет Высший совет магистратуры, члены которого назначаются президентом страны по списку, подготовленному судами высших инстанций. При такой процедуре влияние политических взглядов кандидатов на их продвижение по службе в определенной мере сводится на нет. С другой стороны, не следует, разумеется, переоценивать шансы на продвижение слишком уж независимых и самостоятельных судей. Но этот недостаток присущ не только французской судебной системе. С ним сталкиваются все системы, в которых существует разрыв между «низ- шими» и «высшими» судьями и в которых поэтому использование мнения вышестоящего начальника в качестве критерия для продвижения по службе подчиненного является вынужденным. Так что французский судья, в противоположность судьям в странах с англо-американской системой права, практически лишен возможности вырваться из порочного круга анонимности. И действительно, в судах низшей инстанции ор самостоятельно может принимать решения лишь по пустяковым делам. При принятии же коллегиальных решений он не только лишен права на высказывание особого мнения, но даже, являясь автором решения суда, обязан воздерживаться от внесения в него любых личностных моментов, поскольку это диктуется ригоризмом и сухостью стиля французских судебных решений. Все это отражает внутреннюю суть французского судейства. И тот факт, что во Франции сегодня — в противоположность Италии — не существует судебного контроля за кон- ституционностью законов, объясняется, по мнению Р. Давида, нежелани- ем французского судьи брать на себя ответственность. И становится по- нятным, почему во Франции столь прочно укоренился миф о законе как о единственном источнике права. Хотя нет никакого сомнения в том, что во Франции нормы гражданского права в значительной степени являются судебным правом чистой воды и часто лишь формально опираются на тексты ФГК, французский судья с большой неохотой отважится признать правотворческий характер своей деятельности. «Французский судья не любит показывать, что занимается правотворчеством. На практике, конечно, он вынужден это делать. Функция судьи заключается не в том, чтобы механически применять известные и ! ! 194 ранее существующие нормы при разбирательстве какого-либо конкретного дела. Французский судья часто вынужден делать вид, что он при принятии решений всегда применяет только закон. Никогда или почти никогда он не прикрывается общими непи- саными принципами или фразами о равенстве, которые могли бы показаться стороннему наблюдателю законным основанием для оправдания инициативы и самостоятельных действий судьи» (David, aaO, р. 50). То, что судья довольно охотно, хотя часто лишь по мелочам, берет на себя роль безынициативного и пунктуального исполнителя закона, становится, по-видимому, повсеместным явлением. Макс Вебер заметил однажды, что даже самые «творческие» судьи, объективно говоря, чувствуют себя лишь невольными глашатаями действующих норм, их толкователями и применителями, а не их создателя- ми (см. Wirtschaft u. Gesellschaft, И, 1956, 512). III Е СЛИ В Германии профессия адвоката понимается однозначно — как юридического консультанта и представителя сторон, то во Франции долгое время существовало оригинальное разделение труда между адвокатом (avocat) и стряпчим (avoue). Хотя по закону от 31 декабря 1971 г. эти две профессии слились в «новую профессию адвоката» (nouvelle profession d' avocat), представляется целесооб- разным хотя бы вкратце остановиться на старой системе, так как она все еще действует в отношении процедуры подачи апелляций и без озна- комления с ней нормы, регулирующие деятельность адвокатов, останутся непонятными. Согласно старой системе, адвокатом считался юрист, выступающий в суде с уст- ной защитительной речью в интересах одной из сторон. Стряпчий же вел всю осталь- ную письменную работу по данному делу. Он готовил все документы, требуемые про- цессуальной процедурой, до начала слушания дела составлял жалобу (иск) или ее опровержение, другие письменные документы, писал ходатайства, вручал решение суда, подавал апелляцию, приводил в исполнение решение суда и т.д. Делом адвоката, как выражаются во Франции, было «произнесение защитительных речей» (la plaidoirie), а стряпчего — выполнение судебных процедур, делопроизводство, подачи ходатайств. В принципе и адвокат, и стряпчий были монополистами каждый в своей области, и ни один из них не мог вмешиваться в функции другого. В отличие от адвоката, стряпчий не был представителем свободной профессии. Подобно нотариусу, он был «должностным лицом» (offider ministeriel), которое во многих отношениях мало чем отличалось от чиновника. Это выражалось в том, ! ! 195 что стряпчий должен был оказывать свои услуги любой из сторон, кото- рая высказывала в этом свое пожелание, и по государственным расцен- кам. Но более всего чиновничий характер этой профессии проявлялся в следующем: каждому суду разрешалось иметь строго ограниченное число стряпчих. Кандидат на эту должность мог быть назначен министром юстиции только после того, как тот был «представлен» ему в качестве преемника уходящим в отставку стряпчим или его наследником. Другими словами, кандидат в стряпчие назначался на это место, если доказал, что добился этой должности за определенную мзду или бесплатно. А стоимость по- добных должностей, особенно в больших городах, бывает исключитель- но высокой. Четкое распределение обязанностей между адвокатами, закрепляв- шее различие между ними по профессиональному и функциональному признакам, сохранялось вплоть до последнего времени. Это объясняется тем, что в сознании французов глубоко укоренилось представление о подготовке к процессу как о преимущественно техническом деде, а об устном выступлении в суде с изложением существа иска и правовых ма- териалов — как о задаче, требующей особого дара красноречия, боль- ших теоретических знаний, общей эрудиции и полного отстранения от процедурных формальностей. Существовало убеждение, что стряпчий должен быть знающим и опытным практиком, искушенным в техниче- ских деталях процессуального права. Задача же адвоката, наоборот, за- ключалась в том, чтобы, проявив ораторское искусство, обобщить мате- риалы дела, «опоэтизировать» их и представить суду с точки зрения высших интересов, вознести сам предмет рассмотрения над заурядной рутиной формальностей, детально проработать юридические вопросы и увязать их с общими, основополагающими принципами права. Такое положение вещей соответствовало тому, что стряпчий действо- вал как представитель своего клиента, от его имени и был связан с ним договором, по которому получал вознаграждение за оказанные услуги. Адвокат же действовал от собственного имени, защищал клиента по собственной воле, не был связан с ним договорными обязательствами, а его гонорар в принципе не плата за услуги, а подарок клиента, который он передаст добровольно в знак благодарности и признательности. По- этому в течение долгого времени гонорар не рассматривался как плата за профессиональные услу- ! ! 196 га. И лишь в 1957 году законом было признано общее право! адвокатов взыскивать гонорар по суду. Традиционное разделение функций на «письменные» и «устные» по- стоянно подвергалось острой критике. Тяжущиеся стороны не понимали, почему их должны обслуживать два адвоката, даже если речь шла о простейшем судебном деле. Это удлиняло процесс и делало его более дорогостоящим, так как одну и ту же работу выполняли два юриста. Раз- деление обязанностей между ними по ведению дела создавало трудности и потому, что сбор и письменное представление материалов дела было нелогично осуществлять без взаимосвязи с выявлением их юридических особенностей и с устным докладом. Поэтому особенно в больших горо- дах нередко документы, написанные адвокатом, представлялись в суд после оформления стряпчим и за его подписью. Но уже незадолго до принятия в 1971 году закона о реформе в этой области на практике пере- стали строго соблюдать принцип разделения обязанностей между адво- катом и стряпчим. При обращении в Апелляционный суд и Госсовет — высший админи- стративный суд Франции — представлять тяжущиеся стороны было по- ручено специальной группе адвокатов, которая выполняла одновременно и функции стряпчих. В судах первой инстанции, судах, занимающихся решением споров в связи с наймом жилой площади, а также в судах по трудовым спорам ведение дела целиком можно было поручать или стряп- чим, или адвокатам. В торговых судах ведение дела можно было пере- дать поверенному (agree). В пользу совмещения обязанностей адвоката и стряпчего говорил также и положительный опыт единой адвокатской профессии, уже накопленный во Франции к тому времени. Кроме того, в департаменте Эльзас и Лотарингия после возвращения этой территории Франции в вопросе единства адвокатских функций была сохранена не- мецкая модель без каких-либо отрицательных последствий для профес- сии. Функциональное единство в адвокатской профессии необходимо и по- тому в конечном счете, что это сблизит Францию с другими странами ЕС в данном вопросе. И тем самым будет устранено еще одно препятствие реализации права «свободы на поселение» (провозглашенное ст. 52 Рим- ского договора оЕС — Пер.) в рамках стран Общего рынка, которое от- носится и к свободному осуществлению адвокатской деятельности на территории государств-членов. ! ! 197 И теперь только в Англии остается подобное разделение адвокатских функций на адвокатов, имеющих право выступать в суде (barrister), и стряпчих (solicitors) (см. § 17, III). На континенте же французская систе- ма была скопирована лишь в Бельгии. Но и в этой стране она уже отме- нена. В Голландии и Люксембурге унифицированная адвокатская про- фессия существует с давних пор. В Италии, правда, проводят различие между доверенным лицом — прокуратором (procuratore) и адвокатом (avvocato). Теоретически в функции доверенного лица, как и во Франции, входит техническая сторона ведения процесса, а в адвокате видят на- следника древнеримского юрисконсульта (juris consultus), теоретика, знатока права и потому лишь его наделили компетенцией выступать в суде с правовой аргументацией. Но на практике это различие не имеет значения, так как ничто не мешает прокуратору выступать в роли адвока- та. Тот, кто успешно окончил университет и получил ученую степень доктора правовых наук (dottore in guiris prudenza), а затем после годич- ной практики сдал еще один экзамен, наделяется правом стать прокурато- ром. А после шести лет практики он может автоматически стать адвока- том. Последующие девять лет адвокатской практики дают право стать адвокатом итальянского кассационного суда. После вступления в силу во Франции закона о реформе адвокатской деятельности прежнее разделение труда в принципе осталось лишь в Апелляционном суде. Все остальные суды пользуются с тех пор услуга- ми «новых адвокатов» (nou-vel avocat). Каждый из них единолично ведет каждую стадию процесса — от подготовки до выступления в суде. Одна- ко, в сущности, потребность в адвокате возникает лишь при рассмотре- нии споров в высших судебных инстанциях, так как в остальных судах стороны могут быть представлены другими лицами. Но даже в судах высшей инстанции разделение на адвокатов и стряпчих все еще частич- но сохраняется. И «новый адвокат» может выполнять функции стряпчего по ведению процесса в узком смысле этого слова только в своем судеб- ном округе. Выступать же с защитительными речами он может во всех французских судах высшей инстанции. Так что если тот, кто хочет иметь парижского адвоката при слушании своего дела в суде высшей ин- станции Бордо, должен дополнительно нанять местного адвоката для обеспечения всей технической стороны дела, ранее выполнявшейся стряпчим. По-другому обстоит дело с судами первой инстанции, ! ! 198 торговыми судами и судами по решению трудовых споров. В этих судах нет территориальных ограничений для «новых адвокатов», которые мо- гут единолично вести процесс от начала и до конца. «Новый адвокат» не может выступать перед Апелляционным судом и Государственным сове- том: в этих судебных инстанциях право ведения процесса зарезервирова- но за специальной группой адвокатов, которые рассматриваются не как представители свободных профессий, а, подобно бывшим стряпчим, как государственные служащие (officiers ministeriels). Сохранен даже дуа- лизм в вопросе выплаты гонораров за написание ходатайств (postulations), с одной стороны, и выступление в суде (plaidoirie) — с дру- гой. Как ранее стряпчий, «новый адвокат» ныне получает вознагражде- ние по строго установленным государством ставкам за техническую под- готовку дела к судебному разбирательству. Гонорар же за консультации и выступления в суде он может свободно согласовывать со своим клиен- том, как прежде это делал адвокат в соответствии со старой системой. Новое законодательство внесло ряд новшеств в адвокатскую деятель- ность. Французский адвокат традиционно является индивидуалистом и универсалом, компетентным оказывать услуги во всех сферах граждан- ского и делового оборота. Но, конечно, общественная и хозяйственная жизнь во Франции, равно как и в других странах, усложнилась настоль- ко, что правильные консультации клиентам часто требуют сугубо специ- альных знаний и опыта в различных отраслях права. Один адвокат не в состоянии обладать всеми такими знаниями. Кроме того, современная ад- вокатская контора должна быть укомплектована техническим персоналом и специальным конторским оборудованием, что может оказаться не под силу адвокату-одиночке. И, следовательно, возникает потребность в поис- ках новых форм совместной адвокатской деятельности. Ранее объединения адвокатов во Франции противоречили сословным традициям. С 1954 года адвокатурам было предоставлено право образо- вывать различные объединения. А по закону о реформе адвокатской дея- тельности 1971 года (и основанному на нем декрету) была разрешена в довольно широком объеме деятельность подобных объединений. К таким объединениям относятся различные формы совместной дея- тельности адвокатских контор, адвокатских ассоциаций, аналогичных создаваемым в Германии. Создаются также гражданско-правовые това- рищества адвокатов (societe ! ! 199 civile professionelle), наделяемые правосубъектностью, с собственным фирменным наименованием и капиталом. Однако при этом сохраняется неограниченная личная ответственность всех адвокатов — членов этого товарищества. Все эти формы совместной профессиональной деятель- ности нашли широкий отклик по всей Франции, и особенно в Пари- же (см. Pedamon, aaO). Обучение адвокатов осуществляется коллегией адвокатов (адвокату- рами — их называют «ordres d'avocats» или «barreaux»), имеющих бога- тые профессиональные традиции. Эти коллегии адвокатов существуют при апелляционных судах и судах высших инстанций. Они наделены правом самостоятельно разрабатывать собственный кодекс поведения и строго следят за точным выполнением требований профессиональной этики. Стажерами в коллегии адвокатов (avocat sta-giaire) могут быть мо- лодые люди с высшим университетским юридическим образованием, получившие степень «мастера (преподавателя) права» (maitre en droit) и, кроме того, свидетельство о профессиональной пригодности (certificat d'aptitude д la profession d'avocat). Это свидетельство получают после успешной сдачи экзамена по спецкурсу, к которому студент может подготовиться еще в университе- те, прослушав спецкурс, разработанный совместно коллегией адвокатов и юридическим факультетом данного университета. Стажер практикует- ся в течение трех-пяти лет в одной из адвокатских контор и одновре- менно по поручению своего адвоката-наставника выступает в суде по делам малоимущих граждан, а также участвует в учебных мероприятиях центров профессиональной подготовки, в которых особое внимание уделяется обучению ораторскому искусству и приобретению професси- ональных навыков. По окончании стажировки юный адвокат без экза- менов вносится в списки коллегии адвокатов и тем самым получает право на адвокатскую практику во всех французских судах, за исключе- нием Апелляционного суда и Государственного совета. LV Часто бывает полезным для выявления особенностей стиля какого- либо правопорядка задаться вопросом о наиболее показательном для него типе юристов. ! ! 200 Если поставить данный вопрос в отношении Франции в сравнение с Германией, то окажется, что в обеих странах нет такого типа мудрого судьи, столь характерного для англоамериканской системы права и вызы- вающего восхищение во всем мире. Разница же между Францией и Гер- манией в этом вопросе заключается в том (если, разумеется, это наблю- дение верно), что для Франции наиболее типичным является юрист-ад- вокат, выступающий с защитительной речью перед судом, а в Германии идеалом юриста является образованный правовед-теоретик, доктор права. Такой тип юриста есть во всех юридических специальностях, особенно среди профессоров, но также и среди судей и адвокатов. Во Франции наибольшим общественным признанием среди юристов пользуется адвокат, прежде всего благодаря своим блестящим ораторским способностям и высокой репутации среди коллег по профессии. Тради- ционный взгляд на адвоката, согласно которому он не является доверен- ным лицом клиента, обязанным оплачивать его услуги по договору, ухо- дит в прошлое и уже потерял свое значение для практики. Однако в общественном сознании еще живо до сих пор убеждение, что адвокат выступает перед судом прежде всего не как полномочный представитель какой-либо конкретной стороны в деле, а выполняет свое- го рода общественный долг в интересах правосудия. И этим объясняют высокую престижность профессии. Причины высокого авторитета адво- ката во Франции следует искать, в частности, и в историческом развитии этой страны. Адвокат — представитель тех слоев французской буржуа- зии, которые обрели чувство собственного достоинства благодаря по- беде в революции 1789 года. Эта революция, равно как и июльская рево- люция 1830 года, породила у французских юристов убежденность в не- обходимости бороться за права каждой отдельной личности, причем не в кабинетах ученых, а на площадях, парламентских трибунах, в залах суда. Именно этим объясняются тесная связь французских адвокатов с обще- ственностью и их большая роль в проведении политики страны. Как можно было справедливо констатировать на протяжении довольно длительного времени, французский парламент состоял наполовину из мэров, а наполовину из адвокатов. И революционный дух национальной буржуазии на протяжении двух столетий продолжает жить в сердцах французских адвокатов. Правда, по современным меркам этот дух, как и ! ! 201 сама французская буржуазия, стал консервативным. Тем не менее остается убежденность в том, что подобный консерватизм обладает до- статочной взрывной потенциальной энергией, готовой вновь выплес- нуться наружу в случае необходимости для защиты достигнутой свобо- ды и сохранения благоприобретенных прав. Немецкий юрист, наоборот, является представителем того бюргерства, которое несет на себе печать подавленных или неудавшихся революций. И если под непосредственным впечатлением французской революции и освободительных войн (против Наполеона I) пробудился бунтарский дух немецкого бюргерства (достаточно вспомнить спор между Тибо и Са-ви- ньи), то после 1848 года немецкие юристы, как и почти вся буржуазная интеллигенция, перестают жить общественными интересами нации. В то время как во Франции уже с начала ХГХ века, особенно благодаря судеб- ной практике Госсовета, было воздвигнуто величественное здание адми- нистративно-правовой защиты гражданских свобод от злоупотреблений государственной власти, немецкий юрист все в большей степени отдавал свои духовные силы далекому, с его точки зрения, от политики частному праву. В Германии лейтмотивом эпохи Вильгельма I стали разочарование в общественных идеалах и потеря интереса к участию в политической жизни, а затворничество ученых-юристов в «башне из слоновой кости» начало трансформироваться в сотрудничество с правящими кругами. Во Франции, наоборот, дело Дрейфуса пробудило сознание нации. И не слу- чайно статья Э.Золя в защиту Дрейфуса в «Орор 1 » (от 13 января 1898 г.) начиналась словами: «Я обвиняю...» Эти слова были взяты им из одной защитительной адвокатской речи. Это свидетельствует о том, что стиль мышления и речевых оборотов французских адвокатов явился инстру- ментом воплощения правовых и морально-этических принципов в обще- ственной жизни всей нации. Характерные различия в правопорядках Франции и Германии прояв- ляются при сравнении приоритетности «правовых добродетелей», на которые ориентируются в обеих странах. Идеалом для немецкого юриста служат основательность, точность, систематичность, склонность к науч- ным дискуссиям, построению различного рода юридических конструкций, которые должны опосредовать многообразие юридической жизни. Цель французского юриста-адвоката и судьи — ясность и ! ! 202 лапидарность в выражении своих мыслей, красноречие, стиль, вырази- тельность, форма. При этом под формой имеется в виду не только внешняя словесная оболочка, но и сама структура юридической мысли: «Форма определяет бытие вещи...» Французский юрист презирает педантизм, мелочные ученые дрязги, которые не способствуют решению научных проблем. Немецкий же юрист обожает рядиться в тогу учености, углублять свои знания. Это особенно бросается в глаза при сравнении стилевых особенностей ре- шений немецких и французских судов: в первом случае пространное, похожее на учебное пособие, с множеством цитат в обоснование реше- ния немецких федеральных судов высшей инстанции, во втором — лапи- дарное, склеенное заплатами из «ввиду того что...» решение француз- ского Апелляционного суда. Это сказывается также на особенностях юридического языка, с которыми приходится сталкиваться в обеих странах. Если Стендаль, как доносит молва, считал необходимым читать ГКФ для улучшения своего стиля, то немецкому поэту вряд ли можно рекомен- довать заглядывать с этой целью в Прусское всеобщее земское право или ГГУ. Действительно, складывается впечатление, что во Франции соб- ственно юридический профессиональный язык имеет очень узкую сферу применения и что французский писатель-юрист, подобно крупному французскому романисту, пишет просто, без претензий и нередко бле- стяще и элегантно умеет формулировать свои мысли. В Германии, наоборот, юридический язык развит настолько, что в нем зачастую трудность восприятия выдается за глубокомыслие. И даже в тех случаях, когда написанное не пестрит юридическим жаргоном, даже совершеннолетним для постижения сути закона приходится затрачивать больше усилий, чем было бы желательно с точки зрения укрепления до- верия общественности к правосудию. В свете сказанного становится понятным, почему во Франции сме- лее, чем в Германии, включают право в число общеобразовательных предметов и почему француз, по словам Р.Давида, видит в зачатках пра- вовых знаний «естественный элемент общей культуры» (aaQ, p. 46). Многие молодые люди изучают во французских университетах право, даже и не помышляя о профессии юриста. Право является не только предметом юридического или какого-либо специализированного уни- верситетского курса. Его ! ! 203 изучение служит высшей школой ясного мышления, четкого выражения своих мыслей и упражнения в риторике. Но каждая медаль имеет и обо- ротную сторону. Изучение права во Франции парит в заоблачных высях общих правовых принципов и имеет мало общего с проблемами его практического применения для общественных потребностей. Но даже такой абстрактный, далекий от практических нужд и «олитературенный» характер обучения праву во Франции дает возможность тем молодым людям, для которых право не станет основной специальностью, углубить свое общее образование. Поэтому большинство французов хорошо зна- комы с основными правовыми понятиями. Трудно, разумеется, безоговорочно поверить утверждениям о том, что на книжной полке в доме каждого французского крестьянина рядом с Библией соседствует Гражданский кодекс. Но, по-видимому, Сорель был вполне прав, когда писал: «Я не могу себе представить другую такую страну, где бы гражданское право столь глубоко проникло в нравы и ста- ло бы неотъемлемой частью духовной жизни, мира чувств и литературы всей нации» (Livre du Centenaire du Code civil, I, 1904, XXXV). |