Тгп. ТГП Павлов. Проблемный аспект
 Скачать 1.32 Mb.
|
|
Раздел 4. Современная система права и правовые системы Лекция 13. Гражданское общество и правовое государство Вопросы: 1. Гражданское общество 2. Правовое государство: понятие и принципы 1. Гражданское общество Гражданское общество как термин означает неполитическое общество (от древнеримского civitas – гражданская община римлян). Смысл его в том, что каждый член общества должен достигнуть образовательного уровня позволяющего воздерживаться от нарушений добровольно, без принуждения со стороны политической власти. Наличие гражданского общества выражает степень развития и зрелости населения общества. Активность гражданского общества обозначает уровень подготовленности к самостоятельной жизнедеятельности в условиях демократии. В гражданском обществе каждый за себя, но иные члены общества важны, поскольку являются средством реализации частных интересов. Например, субъект хочет автомобиль, но сделать сам его он не может, потому реализует свой интерес через взаимовыгодный обмен с другими субъектами. Кратко смысл выглядит так – взаимовыгодное общежитие субъектов, без принуждения. Основной идеолог гражданского общества - Гегель. В структуру гражданского общества, по мнению В.С. Нерсесянца входят компоненты1: 1. гуманитарный (свободные люди) 2. социальный (свободные отношения в обществе) 3. экономический (свободная экономика) 4. духовный (свободное образование, культура, религия) 5. информационный (свобода слова) 6. территориальный (свободная местная власть – самоуправление) 7. организационный (свободна объединений) Признаки гражданского общества: наличие и функционирование негосударственных социально-экономических отношений; разнообразные общественные объединения и организации, негосударственные политические партии, выражающие волю народа; существование негосударственных форм образования; конкуренция и свобода слова в средствах массовой информации; обеспечение прав и свобод человека и гражданина; наличие самоуправления в жизнедеятельности общества; свободное существование общественного мнения; политический и идеологический плюрализм; многоукладность экономики; демократическое осуществление власти; сформированное правовое государство. 2. Правовое государство: понятие и принципы Правовое государство – организация публичной политической власти на определенной территории, способствующая наиболее полному осуществлению прав и свобод человека и гражданина и ограничивающая власть с целью минимизации злоупотреблений. Принципы правового государства: 1) разделение властей: на горизонтальное (три ветви), вертикальное (федерализм); 2) верховенство закона; 3) взаимная ответственность государства и личности; 4) наличие активного, сознательного гражданского общества. Разделение властей, как принцип правового государства, сформулирован Д. Локком, Ш. Монтескье и др. Каждая из властей (законодательная, исполнительная, судебная) является самостоятельной, в то же время оказывает сдерживающее влияние по отношению друг к другу. Например, применительно к деятельности законодательной власти используется четко регламентированная юридическая процедура, поскольку только высший законодательный орган имеет право принять закон – нормативный акт, обладающий большей юридической силой в сравнении с подзаконными нормативно-правовыми актами. Но глава исполнительной власти (президент), имеет право воздействовать на законодательное решение и применить отлагательное вето. Судебная власть, представленная например Конституционным Судом, может признать неконституционным конкретное решение законодательного органа с соответствующими последствиями о утере его юридической силы. Ответные действия законодательного орган в отношении исполнительной власти может быть выражено в вотуме недоверия к правительству или ограничении нормативной деятельности исполнительной власти только одним видом – изданием распоряжений, указов, постановлений имеющих исключительно подзаконную юридическую силу. Судебная власть ограничена законодательно, например процессуальных нормах. Взаимовлияние различных властей направлено на достижение законности, компромисса в действии не только законодательной власти, но и иных властей. Проблемный аспект темы Исследуя сущность правового государства важно выделить формальный и содержательный аспекты. Формальный аспект акцентирует внимание на непременное выражение деятельности государства в ее правовых формах. Содержательный аспект выражает осуществление прав и свобод человека и гражданина, как центральную идею - основу деятельности правового государства. Применительно к России в статье 2 Конституции РФ установлено: «человек, его права и свободы являются высшей ценностью». Однако права человека не самоцель, это средство для всестороннего развития личности. Здесь же нужно учитывать верховенство закона, как конституционный принцип правового государства. Поэтому прослеживается конкуренция между принципами: права человека и верховенство закона. При наличии этой конкуренции можно критиковать отсутствие четкой логики в иерархии ценностей теории правового государства. Содержательный и формальный аспекты в правовом государстве взаимосвязаны. Нельзя добиться желаемого осуществления прав и свобод человека и гражданина, используя неправовые формы деятельности, например, применение незаконного насилия, принуждение к голосованию на демократических выборах. Нельзя абсолютизировать и правовые формы деятельности. Их использование может до предела ограничить и как итог - блокировать саму возможность осуществления государственной власти. В этом случае права человека будут необеспеченны гарантиями государства и приобретут эфимерный характер. Взаимная ответственность государства и личности как принцип правового государства подразумевает то, что государство и гражданин одинаково ответственны за судьбу общества. Данный принцип направлен на стимулирование активности общества, на формирование гражданской позиции и ее отстаивание. Только совместная деятельность государства и личности в состоянии обеспечить гармонию в осуществлении демократической, политической власти. Государство ответственно перед личностью за несоблюдение прав и свобод человека и гражданина, прямо закрепленных в Конституции России. Человек не найдя защиты внутри страны имеет право на обращение в межгосударственные органы осуществляющие защиту нарушенных прав человека. Поскольку Россия является членом Совета Европы, то каждый гражданин имеет право на обращение в Европейский суд по правам человека, расположенный во Франции в городе Страсбург. Председатель суда – Люциус Вилдбахер. При обращении в Европейский суд обязательны ссылки на положения Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод ратифицированной 5 мая 1998 года 1. Однако, граждане тоже ответственны перед государством за несоблюдение установленного законодательства. Нарушители норм могут быть привлечены к ответственности: административной, гражданско-правовой, уголовной. Деятельность должностных лиц государственных органов и простых граждан в равной степени подчинена праву и они ответственны друг перед другом. Лекция 14. Система права Вопросы: 1. Понятие системы права 2. Классификация и характеристика основных отраслей права 3. Институт права: понятие и виды 4. Частное и публичное право 5. Юридический процесс: понятие и виды 6. Соотношение системы права и системы законодательства 1. Понятие системы права Система права - это строение права, его структура, включающая совокупность отраслей, подотраслей, институтов, подинститутов и норм права. Система, как целостное образование, состоит из множества элементов, находящихся между собой в определенных взаимоотношениях, иерархической связи. Системность – характерный признак права, имеющий важное значение для законодательной и правоприменительной деятельности. Система права обладает рядом признаков. Ее основой являются нормы права, элементы системы права согласованы между собой, что придает системе целостность и единство, имеет объективно формирующийся характер. В отличие от «системы права» «правовая система» представляет собой совокупность системы права, юридической практики и господствующей идеологии, что позволяет отнести государство к определенной правовой семье. 2. Классификация и характеристика основных отраслей права Отрасль права - это главное подразделение системы права, упорядоченная совокупность юридических норм, регулирующих определенным методом качественно однородные общественные отношения. Отрасль выступает наиболее крупной частью системы права, поскольку сама включает в себя подотрасли, институты, нормы права. Качественная однородность – признак для выделения группы, сферы, рода общественных отношений в самостоятельную отрасль правового регулирования. Отраслевая классификация права основана на особенностях предмета и метода правового регулирования общественных отношений. Предмет является материальным, а метод формально-юридическим критерием. Предмет отвечает на вопрос, что регулирует право, то метод, как и в каких формах это происходит. Метод правового регулирования - это совокупность юридических средств, приемов, подходов, при помощи которых регулируются качественно однородные общественные отношения. Выделяют следующие методы правового регулирования: императивный (основан на властных предписаниях, субординации, запретах, обязанностях, наказаниях); диспозитивный (основан на равноправии сторон, координации, дозволениях); поощрительный (основан на вознаграждениях, предоставлении льгот за правомерное поведение); рекомендательный (основан на распространении предпочтительного правового поведения). Классификация отраслей права предусматривает их деление на: 1) профилирующие (базовые) отрасли, охватывающие главные правовые режимы (конституционное, гражданское, административное, уголовное и соответствующие им процессуальные отрасли); 2) специальные отрасли, где правовые режимы приспособлены к конкретным сферам жизни общества (трудовое право, земельное, финансовое, соцобеспечения, семейное право, исправительно-трудовое); 3) комплексные отрасли охватывают межотраслевые правовые режимы, где содержатся нормы нескольких отраслей права (законы о здравоохранении, хозяйственное право, сельскохозяйственное право, природоохранительное, экономическое, торговое, право прокурорского надзора, морское). Кроме того, указанные отрасли имеют дополнительную классификацию на публичное (административное, уголовное, финансовое, право прокурорского надзора) и частное право (гражданское право, семейное). Среди недавно появившихся отраслей права можно назвать: предпринимательское, налоговое, муниципальное, компьютерное, космическое. Причем стремительно развивающиеся отношения обусловливают появление все новых отраслей и отношений подлежащих регулированию. Главная особенность каждой отрасли – наличие особого юридического режима (метода регулирования: дозволения, запрещения, обязывания). К дозволениям тяготеет гражданское право, трудовое право, к запрещениям – уголовное; к обязываниям –административное. Конституционное право - ведущая отрасль права, предметом регулирования которой являются основы конституционного строя, правовое положение личности, форма государства, доминирующий метод правового регулирования - императивный. Уголовное право имеет своим предметом охрану от преступных посягательств права и свободы человека и гражданина, конституционный строй, частную и государственную собственность и др., метод регулирования - императивный. Административное право акцентирует внимание на регулировании управленческих отношений, возникающих в процессе исполнительно-распорядительной деятельности органов государства, основной метод регулирования - императивный. Гражданское право имеет предметом регулирования имущественные и личные неимущественные отношения, преобладающий метод - диспозитивный. Подотрасль права - система объединенных однородных институтов конкретной отрасли права. Образуется она в результате объединения нескольких институтов права между собой, что в итоге ведет к созданию логического укрупнения в виде самостоятельного подразделения системы права - подотрасли права. Подотрасль – промежуточное звено, между институтом и отраслью. Например, авторское право, изобретательское, жилищное являются подотраслями гражданского права; налоговое право, банковское право - подотрасль финансового права; муниципальное - подотрасль административного права. 3. Институт права: понятие и виды Институт права - это упорядоченная совокупность юридических норм, регулирующих определенную разновидность отраслевых общественных отношений. Отрасль права регулирует однородные общественные отношения, а институт внутриродовой – вид этих отношений. Каждая отрасль права включает множество институтов. Например, отрасль трудового права включает в себя институты дисциплины труда, материальной ответственности, охраны труда и др. Институты права делятся на виды по различным критериям. В зависимости от характера действия институты права подразделяются на материальные и процессуальные. В зависимости от сферы распространения институты права подразделяются на отраслевые и межотраслевые. В зависимости от функциональной роли институты права подразделяются на регулятивные и охранительные. Внутри института можно выделить подинститут права. Подинститут является составной частью института права. Подинститут права - это совокупность юридических норм, регулирующих конкретную разновидность общественных отношений, находящихся в рамках института права. Например, институт преступлений против здоровья делится на субинституты, различающиеся в зависимости от различных видов вреда здоровью, телесных повреждений. Однако данное структуризация применима в отношении не всех институтов права. 4. Частное и публичное право Система права кроме деления на отрасли и институты имеет классификацию на частное и публичное право. Классификация в основном построена на делении регулируемых общественных отношений на частные – индивидуально значимые и публичные – имеющие общее значение для публичной власти. Однако существует разнообразие критериев классификации следующее: интерес (личный или общественный, государственный), предмет правового регулирования (приоритет имущественных или неимущественных отношений), метод правового регулирования (координации или субординации), субъектный состав (частные лица или органы государства). Частное право направлено на регулирование отношений частных лиц, публичное регулирует деятельность органов государственной власти и управления. Например, частное право включает в себя гражданское, предпринимательское, семейное, трудовое право, международное частное право, а публичное право состоит из конституционного, административного, финансового, уголовного права, международного публичного права. 5. Юридический процесс: понятие и виды Юридический процесс - это совокупность нормативных требований, обеспечивающих системность и законность юридической деятельности. Существование нормативных требований к самой юридической деятельности имеет целью гарантировать точное, единообразное применение закона в отношении всех субъектов права, соблюдения и реализации правовых предписаний. Любой процесс, а в особенности юридически значимый состоит из совокупности отдельных действий. Если не упорядочивать на нормативной основе порядок их совершения, то неизбежен хаос, путаница, что приведет к затруднениям в юридической деятельности. Последовательность совершаемых процедур обеспечивает логичность следования одного действия за другим, а также системность воздействия права на общественные отношения. Юридический процесс имеет видовое деление в зависимости от отраслевого деления права гражданский процесс, уголовный, административный, конституционный. Арбитражный процесс является разновидностью гражданского юридического процесса. В ближайшей перспективе возможно появление административного процесса, как разновидности гражданского. Конституционный процесс в России на современном этапе находится в стадии правового формирования. Иная классификация процесса может быть представлена в зависимости от принимаемого конкретным субъектом права существа юридического решения. Например, правотворческий процесс (регулируется Регламентом Государственной Думы), правоприменительный процесс, праворазъяснительный. 6. Соотношение системы права и системы законодательства Система права и система законодательства соотносятся как целое и часть. Необходимо различать систему права и систему законодательства по следующим основаниям. Первичный элемент системы права – норма права, а у системы законодательства – нормативный акт. Система права выступает в качестве содержания, а система законодательства в качестве формы права. Система права складывается объективно в связи с соответствующими общественными отношениями, а система законодательства преимущественно субъективно, поскольку зависит от волеизъявления законодателя. Система права имеет первичный характер, а система законодательства производный от системы права. Система права имеет горизонтальное, отраслевое строение, а система законодательства вертикальное (федеративное, иерархическое строение). Система права и система законодательства различаются по объему, так как система законодательства не охватывает всего объема социальных регуляторов общественных отношений. Лекция 15. Классификация правовых систем общества Вопросы: 1. Понятие правовой системы 2. Классификация правовых семей 1. Понятие правовой системы Правовая система и система права разнопорядковые понятия. Система права - это строение права, его структура, включающая совокупность отраслей, подотраслей, институтов, подинститутов и норм права. Правовая система – историческисложившаяся совокупность системы права, системы законодательства, юридической практики и господствующей идеологии, выражающие вместе правовую действительность конкретного государства. Правовая карта мира включает множество национальных правовых систем, каждая из которых имеет свою правовую действительность конкретного государства (доктрину, структуру, источники, ведущие институты, отрасли, традиции, правосознание, правопорядок, правовую культуру). Между разными государствами можно проследить некоторую общность. Например: национальных законодательств, источников права, исторических корней и правовых традиций различных государств и др. все это вместе дает возможность говорить об относительном единстве различных правовых систем и их принадлежности к одной правовой семье. Правовая семья – совокупность правовых систем, позволяющая говорить об их относительном единстве на основе общности источников права, системы права и исторического пути их формирования. Основные правовые семьи следующие: романо-германская, англо-саксонская (общего, прецедентного права), религиозно-традиционная. 2. Классификация правовых семей Романо-германская правовая семья или система континентального права (Франция, ФРГ, Италия, Испания, Россия) сложилась в Европе.Истоки схожести данных правовых систем следует искать в римском праве, рецепция которого наглядно прослеживается во всех названных государствах. Римское право считается классическим, так как в нем наиболее подробно были закреплены нормы, касающиеся частной собственности. Начиная с 19 века основным источником (формой) права в этих странах является закон. Во всех государствах романо-германской семьи есть конституции, за нормами которых признаётся высшая юридическая сила. Конституция – основной закон государства, разграничивающий компетенцию различных государственных органов. В законодательной практике различают три разновидности закона: кодексы, специальные законы (текущее законодательство) и сводные тексты норм. Среди источников права этой правовой семьи отмечается тенденция к возрастанию роли подзаконных нормативных актов в регулировании общественных отношений (регламентов, административных циркуляров, постановлений правительства). Характерной особенностью рассматриваемой правовой семьи является гибкость, юристы стремятся к общему идеалу поведения, достижению компромисса по каждому вопросу, отвечающего общему чувству справедливости на основе сочетания различных интересов, как частных, так и всего общества. Правовая действительность позволяет отнести роль судебной практики к числу вспомогательных источников права, не затрагивающих исходного принципа господства закона. Англо-американская правовая семья или система общего права (США, Англия, Северная Ирландия, Канада, Австралия, Новая Зеландия, государства членов Британского содружества). Основным источником права считается судебный или административный прецедент – решение по конкретному спору, имеющее нормативную силу при решении схожих дел. Господствует идеологический принцип – право там, где есть его защита. Отсутствует деление права на публичное и частное, нет резко выраженного деления права на отрасли, поскольку суды могут разбирать разные категории дел. Его заменяет деление на «общее право» и «право справедливости». Общее право - основной источник, «право справедливости» – дополняющее, конкретизирующее по отношению к «общему», а также «статутное» - право парламентского происхождения. Судебный прецедент имеет разную юридическую силу в зависимости от места суда в иерархической судебной системе. При современной организации судебной системы это означает следующее. Решения высшей инстанции (палаты лордов) обязательны для всех других судов. Аппеляционный суд (состоящий из двух отделений гражданского и уголовного), обязан соблюдать прецеденты палаты лордов и свои собственные, а его решения обязательны для всех нижестоящих судов. Высший суд связан прецедентами обеих вышестоящих инстанций, а его решения обязательны для всех нижестоящих судов. Окружные и магистратские суды обязаны следовать прецедентам всех вышестоящих инстанций, а их собственные решения прецедентов не создают. Используя в качестве примера США, отметим, что различия связаны с федеральной структурой государства и возможностью отдельных штатов осуществлять законодательную деятельность, что делает систему США сложной. Штаты в пределах своей компетенции создают своё законодательство и свою систему прецедентного права. За одно и тоже правонарушение в различных штатах юридические санкции могут значительно отличаться. Значительный массив права на уровне штатов вынуждает ежегодно публиковать около 300 томов судебной практики, и несмотря на широкое развитие компьютерной техники, средств мобильного и Интернет общения поиск прецедентов является нелёгким делом. Это наибольшая сложность как для юристов, так и для правопослушных граждан. Религиозно-традиционная правовая семья основывается на группировании государств, в зависимости от принципов двух видов. Первый принцип - признаётся большая ценность права, но само право понимается иначе, чем на Западе, имеет место взаимопроникновение права и религии (страны мусульманского, индусского и иудейского права). Второй, игнорируется сама идея права, утверждается, что общественные отношения должны регламентироваться другим методом (страны Дальнего Востока, Африки, Магадаскара). Мусульманское право – система норм, выраженных в религиозной форме и основанных на исламе (Афганистан, Иран, Ирак и др.). Ислам исходит из того, что существующее право в определённый момент истории открыл Аллах, через своего пророка Мухаммеда. Это право и религия основана на необсуждаемых догмах (вере) и определенном поведении верующих предписанном шариатом. Мусульманское право имеет четыре источника: коран (священная книга ислама); сунна (традиции связанные с посланцем Бога); иджма (единое соглашение мусульманского общества); кийас (суждение по анологии). Характерные черты: архаичность существующих институтов, казуистичность судебных решений, пренебрежение систематизацией, дуализм судебной организации. Вместе со специальными религиозными судами (кади) всегда функционировали и суды, законодательные акты (регламанты) власти. Индусское право входит в религиозно-традиционную правовую семью и относится к древнейшим в мире. Это право верующей общины, которая исповедует буддизм (Индия, Пакистан, Бирма, Сингапур, Малайзия, Танзания, Уганда, Кения). Буддизм предполагает не только верить определённым религиозным догмам, но и иметь определенное мировоззрение. Характерная идеологическая черта права: люди разделены с момента рождения на социальные и иерархические категории (касты), каждой категории принадлежит своя система прав, обязанностей, морали. Каждый человек должен вести себя так, как это предписано в социальной касте, к которой он принадлежит. В качестве регулятора поведения допускается обычай. Правительству разрешается законодательствовать. Однако, судебные прецеденты и законодательство не являются источниками права. При наличии законодательного регулирования отношений, судья не должен применять его по всей строгости, а стараться достичь примирения справедливости и власти. В 1950 г. Конституция отвергла систему каст и запретила дискриминацию по мотивам кастовой принадлежности, однако Основной закон применяется только к индусам, а не ко всем гражданам индии. |