Главная страница
Навигация по странице:

  • Проблема источников права в контексте соотношения права и закона

  • Сборник статей по результатам проведения xii всероссийской научнопрактической студенческой конференции с международным участием Актуальные проблемы современной юридической науки и практики


    Скачать 4.75 Mb.
    НазваниеСборник статей по результатам проведения xii всероссийской научнопрактической студенческой конференции с международным участием Актуальные проблемы современной юридической науки и практики
    Дата04.04.2022
    Размер4.75 Mb.
    Формат файлаpdf
    Имя файлаEZHEGODNIK-po-itogam-2017.pdf
    ТипСборник статей
    #441428
    страница49 из 101
    1   ...   45   46   47   48   49   50   51   52   ...   101
    Проблемы реализации трудовой миграционной политики в современной России
    Котова Диана Олеговна
    Национальный исследовательский Нижегородский государственный университет им. Н.И. Лобачевского
    (научный руководитель - кандидат юридических наук, доцент Надыгина Е.В.)
    Миграционные потоки в Российской Федерации не теряют своей интенсивности, и в последние годы наиболее массовой в нашем государстве стала экономическая миграция, то есть переселение, основным мотивом которого выступает улучшение экономического положения, уровня и условий жизни. Одной из ее разновидностей является трудовая миграция, а именно, временные перемещения с целью поиска работы
    557
    . В связи с этим, вопрос реализации трудовой миграции населения в современной России является наиболее актуальным на сегодняшний день.
    Основу законодательной базы, регулирующей современные миграционные процессы в
    Российской Федерации, определяет Конституция Российской Федерации. А именно, часть 1 статьи
    27 Конституции закрепляет, что «каждый, кто законно находится на территории Российской
    Федерации, имеет право свободно передвигаться, выбирать место пребывания и жительства. Права иностранных граждан и лиц без гражданства являются составной частью общей системы конституционных прав человека». Существует также и ряд специальных законов, регулирующих миграционные отношения, а именно: Федеральный закон от 31.05.2002 N 62-ФЗ "О гражданстве
    Российской Федерации"
    558
    , Федеральный закон от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации"
    559
    , Федеральный закон от 19.02.1993 N 4528-1 "О беженцах"
    560
    , Федеральный закон от 18.07.2006 N 109-ФЗ "О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации"
    561
    и др.
    Практическую значимость выбранной темы исследования, несмотря на накопленный опыт в сфере регулирования миграционных процессов, предопределяет то обстоятельство, что Россия в современных условиях столкнулась с проблемами незаконной (нелегальной) миграции, обеспечения национальной безопасности нашего государства, поддержания оптимального баланса трудовых ресурсов и сохранения устойчивого экономического роста, особенно в условиях санкций
    Запада. Данные проблемы успешно решаются в ряде зарубежных государств, чей практический опыт будет интересен и для реализации в миграционной политике нашего государства.
    В связи с этим, актуальность и практическая значимость проблемы обусловили необходимость проведения научного исследования реализации трудовой миграционной политики населения в России с целью выявления особенностей ее развития в современных условиях, проблем и дальнейших перспективных направлений.
    Ни для кого не секрет, что Российская Федерация является одним из наиболее привлекательных в миграционном плане государств. Даже несмотря на существенные изменения экономической ситуации в нашей стране, а также на увеличение вынужденных переселенцев, включая более 2 миллионов человек, покинувших Украину в связи с происходящим там конфликтом, до сих пор в структуре миграционных потоков в России преобладает трудовая миграция.
    Определений такого понятия как «трудовая миграция» в современной науке достаточно много. К примеру, И.В. Фирсов в своей работе под трудовой миграцией (или миграцией рабочей силы, трудовых ресурсов) – понимает «перемещение трудоспособного населения из одного
    557
    Мартыненко, С. В., Рыбаковский, О. Л. Миграция населения России и стран мира в условиях глобализации. М.: Экон-
    Информ, 2014. С. 20.
    558
    Федеральный закон от 31.05.2002 N 62-ФЗ "О гражданстве Российской Федерации" // Российская газета. 2002. N100 559
    Федеральный закон от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации"
    // Российская газета. 2002. N 140 560
    Федеральный закон от 19.02.1993 N 4528-1 "О беженцах" //Российская газета. 1997. N 126 561
    Федеральный закон от 18.07.2006 N 109-ФЗ"О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в
    Российской Федерации" // Российская газета. 2006. N 156

    335 населенного пункта в другой с целью поиска работы на условиях найма»
    562
    . Однако данное определение отражает только одну сторону, а именно понятие внутренней трудовой миграции. В связи с этим, на наш взгляд, предпочтительнее другое, более точное определение, данное
    Клечковской Л.Г. - «миграция рабочей силы – это процесс перемещения трудовых ресурсов с целью трудоустройства на более выгодных условиях, чем в стране происхождения или регионе определяющихся соотношением спроса и предложения на рынке»
    563
    Комплексный анализ современных проблем в сфере трудовой миграции позволит выработать наиболее оптимальные меры, направленные на совершенствование правового регулирования и повышения качества миграционной политики Российской Федерации.
    Так, на наш взгляд, наиболее значимую угрозу в сфере миграционных отношений для нашего государства представляет проблема незаконной (нелегальной) миграции. В соответствии с
    Концепцией государственной миграционной политики Российской Федерации на период до 2025 года, незаконная миграция представляет собой «перемещения в Российскую Федерацию с нарушением законодательства Российской Федерации, касающегося въезда, пребывания
    (проживания) иностранных граждан на территории Российской Федерации и (или) осуществления ими трудовой деятельности»
    564
    Исходя из указанного определения, нелегальным мигрантом можно назвать не только иностранного гражданина, находящегося на территории Российской Федерации неправомерно, но и осуществляющего трудовую деятельность с нарушением закона. Как правило, к категории нелегальных мигрантов относятся люди, не имеющие образования, без опыта работы, работающие в наиболее тяжелых условиях и получающие меньшую зарплату
    По данным Российской газеты, «в 2016 году в России было поставлено на миграционный учет 10 миллионов человек, из которых четыре миллиона заявили своей целью въезда в Россию работу, при этом руководитель общественной организации "Миграция 21 век" Вячеслав Поставнин на круглом столе в Комитете гражданских инициатив уточнил, чтоесли в 2014 году по России было выдано около 2,4 миллиона патентов, то в 2016 году - немногим более полутора миллиона»
    565
    Мигранты, несомненно, представляют экономический интерес для нашего государства, поскольку в отличие от постоянного населения, не оказывают нагрузки на бюджетную и пенсионную сферы. Однако, данные статистики свидетельствуют об увеличении нелегальных мигрантов в нашей стране, что в свою очередь способствует «маргинализации менее квалифицированных работников, блокированию внедрения инновационных технологий в результате использования более дешевой рабочей силы, зависимости от иностранной рабочей силы в отдельных видах работ, росту социальной напряженности, межнациональных конфликтов, возникновение дополнительных условий для роста коррупции и «теневой» экономики, отток денежных средств, полученных мигрантами в виде дохода»
    566
    , что в масштабах страны создает угрозу национальной безопасности.
    Одним из решений данной проблемы является привлечение в наше страну квалифицированных и высококвалифицированных мигрантов. Данная система не нова в практике зарубежных государств. Так, например, аналогичная политика осуществляется в Германии по системе голубых карт, введенных в 2012 году. К обладателям голубых карт предъявляются требования «наличия университетского образования и знания немецкого языка, при этом заключается трудовой контракт с годовым доходом €46.400 (3.867 евро в месяц) и по дефицитным
    562
    Фирсов И.В. Международная трудовая миграция и ее влияние на обеспечение экономической безопасности
    Российской Федерации // Миграционное право. 2012. № 1.
    563
    Клечковская Л.Г. Трудовая миграция и занятость населения в Российской Федерации // Миграционное право . - 2010.
    № 3.
    564
    "Концепция государственной миграционной политики Российской Федерации на период до 2025 года" (утв.
    Президентом
    РФ)
    //Электронный ресурс.
    Режим доступа: http://www.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc&base=LAW&n=131046&fld=134&dst=1000000001,0&rnd=0.0381158 45606079723#0 565
    В России выросло число нелегальных мигрантов // Электронный ресурс. Режим доступа: https://rg.ru/2017/04/24/v- rossii-vyroslo-chislo-nelegalnyh-migrantov.html
    566
    Сигова С., Парикова Н. Зарубежные трудовые мигранты — возможность или угроза для российского рынка труда?
    // Социальная политика и социальное партнерство. 2012. - №9. С.26-32.

    336 профессиям на рынке труда (ученый, математик, инженер, доктор, программист) с годовым доходом €36.192 (3.016 евро в месяц). В настоящее время мигрантами в Германии получено свыше
    4000 голубых карт»
    567
    Следует отметить, что действующее российское трудовое законодательство, не содержит четких перечней должностей и областей деятельности, где ограничен или запрещен труд иностранных работников. Трудовые мигранты работу находят, как правило, самостоятельно через неофициальные источники, при этом государственные службы занятости не участвуют в решении проблем трудоустройства иностранцев прибывающих в Российскую Федерацию с целью поиска работы.
    Поэтому, вторым направлением в решении обозначенной проблемы является формирование перечня дефицитных профессий службами занятости населения Российской Федерации на основе статистических данных и опроса работодателей. Такой опыт уже успешно применяется в ряде зарубежных государств, в частности, Австралии, Финляндии и Канаде. Помимо того, что вышеперечисленные страны включают в данный список наиболее востребованные профессии для мигрантов, они также предъявляют определенные требования к уровню образования, что и способствует привлечению только высококвалифицированных кадров. Кроме этого, данная мера позволит учитывать набор профессиональных и личных компетенций мигранта, поскольку, как справедливо отмечают К. Гатман и У. Шонберг, «главной составляющей человеческого капитала являются компетенции»
    568
    . Так, в странах Европейского союза наиболее востребованными компетенциями являются «компетенции трудоустройства», под которыми понимаются развитие грамотности и умение считать, технические навыки, личностные навыки (честность, надежность, пунктуальность, способность к обучению). Таким образом, в условиях осознанной необходимости модернизации российской экономики с целью повышения ее конкурентоспособности и с учетом перспективы роста потребностей в профессионально подготовленной рабочей силе, привлечение в страну более компетентных и квалифицированных мигрантов может стать позитивным ресурсом решения этих проблем.
    Также следует отметить, что в нашей стране в отношении мигрантов практически отсутствует интеграционная политика. В результате, миграционные потоки формируют уязвимые группы общества, в связи с чем, требуется пристальное внимание к вопросам их интеграции в обществе и мерам по повышению эффективности использования их потенциала. Главной проблемой на данном направлении является фактическое отсутствие канала коммуникации между мигрантами и органами власти. Кроме того, в формировании современной модели миграции практически не задействованы институты гражданского общества. Однако, в части интеграции и социальной адаптации мигрантов общественные организации могут реализовывать одновременно и культурную, и социальную, и просветительскую политику. В результате, такие гражданские институты помогут осуществить профилактику экстремизма на каналах миграции, гармонизировать межнациональные отношения, способствуют развитию в обществе двух важнейших компетенций – способности к предупреждению конфликтов и навыков межкультурной коммуникации. Такой подход, например, успешно реализуется в Республике Карелия, где при комплексном взаимодействии органов государственной власти с общественными объединениями была создана сеть Центров межнационального сотрудничества в районах Карелии.
    Следует отметить, что для решения выше обозначенных проблем российское законодательство в сфере миграции идет по пути своего совершенствования. Так, начиная с 2016 года, были внесены масштабные изменения, связанные с изменением требований для вновь прибывших лиц с целью осуществления трудовой деятельности на территории нашего государства.
    В частности, в Федеральный закон от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" были внесены изменения, касающиеся замены механизма квотирования при привлечении к трудовой деятельности на территории Российской Федерации иностранных граждан, прибывших в порядке, не требующем получения визы, на разрешительный
    567
    Питухина М. К вопросу о секьюритизации миграции в России // Национальная безопасность. 2014. №2 (31). С.276-
    283.
    568
    Gatman C., Schonberg U. How general is human capital? A task-based approach/ C.Gatman, U.Schonberg// Journal of Labor
    Economics. - 2010. -Vol.28. - №1. - P.1-49.

    337 порядок осуществления трудовой деятельности по патенту; иметь паспорт не только гражданина соответствующей страны, но и заграничный паспорт; указание причины приезда с местом будущей работы; 15-дневный срок на регистрацию по приезду в Россию; сдача экзамена по русскому языку, истории и основам права, поскольку некоторые иностранцы, которые планируют трудиться в
    России, банально не могут говорить на русском; кроме этого, предусмотрено обязательное оформление медицинского и социального страхования.
    Как мы видим, миграционные пути получают больше систематизации, поскольку поток граждан с каждым годом только увеличивается. Однако, в сложившихся на сегодняшний день в нашей стране условиях (дефицит рабочей силы в результате старения постоянного населения, низкий уровень собственного воспроизводства, возрастание потоков нелегальной миграции, формирование мигрантами тесных и изолированных групп по интересам, культуре, религии) необходимо выработать новую модель оптимальной миграционной политики.
    Мы считаем, что формирование модели оптимальной миграционной политики нашего государства должно быть основано на балансе интересов принимающего государства, иностранного государства, мигранта и принимающего общества. Так, для принимающего государства, то есть для
    Российской Федерации, необходимо создать конкуренцию среди мигрантов, например, за счет образовательного и компетенционного ценза – принимать на работу мигрантов с образованием не ниже среднеспециального в целях повышения квалификации зарубежных трудовых мигрантов; ввести для мигрантов онлайн систему выдачи и получения патентов с целью решения острых проблем мигрантов – поиска работы и жилья; принимающему обществу способствовать социально- культурной адаптации и интеграции мигрантов через институты гражданского общества, в частности, национально-культурных организаций, НКО и др. В свою очередь иностранному государству необходимо отрегулировать возвратность трудовой миграции с целью недопущения демографического истощения своей территории.
    Оптимальную миграционную политику необходимо осуществлять в комплексе с системой мониторинга зарубежной трудовой миграции в России, которая позволит освещать информацию в открытом доступе о текущем и перспективном состояниях рынка нашего труда в наглядном и доступном виде и привлечению на работу более компетентных мигрантов. Данная система должна функционировать на основе сбора и обработки информации из различных источников (институтов статистики, пенсионных фондов, налоговых служб, больниц), а также на основе организации дополнительных наблюдений, например, касающихся уровня образования.
    Положительный опыт использования результатов мониторинга уже существует в
    Финляндии. Так, персональные данные о мигрантах (возраст, пол, страна происхождения, страна эмиграции, религия, наличие брака, дата въезда в страну и т.п.), получаемые из различных источников, аккумулируются в Информационной Системе «Население» Центра Регистрации
    Населения (ИС) при Статистическом Агентстве Финляндии
    569
    . Информация по мигрантам стекается в ИС из церковных приходов различных конфессий, больниц, миграционной службы Финляндии. В
    Финляндии для получения работы или медицинской помощи мигранту необходима идентификационная карта — для этого, в свою очередь, каждый мигрант обязан пройти процедуру обязательной регистрации в ИС. Ежегодно сотрудниками, обслуживающими Информационную
    Систему «Население», проводится выборка по мигрантам и проверяется их адрес проживания. В
    2011 году у 99% мигрантов адрес оставался прежним. Каждый месяц ИС формирует окончательные отчеты по изменениям за месяц. В конце каждого квартала ИС предоставляет предварительную статистику по изменениям в населении за год. Публикуется статистика по мигрантам ежегодно.
    Таким образом, как показал проведенный нами анализ, на современном этапе существует ряд актуальных проблем в сфере трудовой миграции, связанных как с недостатками правового регулирования, так и совершенствованием мер для оптимизации отечественной миграционной политики нашего государства. При решении обозначенных нами проблем необходимо учитывать как положительный опыт и практические результаты внедрения миграционной политики зарубежных стран, так и применять указанные нами меры в комплексе. Только в этом случае они принесут нашей стране положительный эффект, сделав миграционную политику более взвешенной и нацеленной на решение проблем экономического и социального развития российского общества.
    569
    Statistics Finland // Электронный ресурс. Режим доступа: http://www.stat.fi/index_en

    338
    Проблема источников права в контексте соотношения права и закона
    Котюсова Елена Николаевна
    Национальный исследовательский Нижегородский государственный университет им. Н.И. Лобачевского
    (научный руководитель - кандидат юридических наук, доцент Жданов П.С.)
    Вопрос соотношения и сопоставления права и закона в научной литературе всегда является актуальным потому, что важнейшей задачей государства является наиболее полное воплощение правовых принципов в создаваемом им законодательстве. В настоящее время большинство стран ориентируется на закрепление в национальном законодательстве норм естественного права, несмотря на то, что идея юридического позитивизма фактически является базой государственного правотворчества. Связанный с данным противоречием вопрос об источниках права как формах выражения правового содержания является наиболее интересным; он активно обсуждается в научных сообществах. Особенно ярко выражена полемика в российской науке, так как в нашей стране в настоящее время все большее внимание уделяется официально не признанным, но играющим немаловажную регуляционную роль источникам права, таким, как судебный прецедент, правовая доктрина, правовой обычай.
    Основываясь на высказанных положениях, можно сформулировать проблему настоящего исследования, которая заключается в определении широты круга источников права, играющих реальную регуляционную роль в обществе. Для рассмотрения проблемы необходимо поставить теоретические задачи исследования, а именно: определить виды источников, которые соответствуют естественно-правовой и позитивистской концепциям правопонимания, проанализировать роль этих источников в правоприменении в России, а также связать полученные результаты с практикой: определить каким образом лучше отразить в законодательстве всё многообразие фактических источников права РФ.
    Особенный интерес вызывает проблема источников права в соотношении права и закона в российском законодательстве, поскольку Российская Федерация провозглашена правовым государством, и необходимо установить, какое именно понимание права вкладывается законодателями в это понятие, как оно отражается в издаваемых законах и есть ли необходимость расширения перечня источников права в России за счет придания официального статуса нормам и принципам, оказывающим сегодня влияние на юридическую практику, но не признанных государством?
    Существует множество различных точек зрения, авторы которых в разной мере определяют характер соотношения права и закона. Однако для внесения ясности относительно того, какие именно значения вкладываются в понятия «право» и «закон» стоит обратиться к словарю. Так, в
    Большом юридическом словаре под правом понимается во-первых, система общеобязательных социальных норм (правил поведения), установленных государством и обеспечиваемых силой его принуждения (позитивное право) либо вытекающих из самой природы, человеческого разума; во- вторых, императив, стоящий над государством и законом (естественное право)
    570
    . Понятие закона составители трактуют в широком смысле - нормативные правовые акты в целом; все установленные государством общеобязательные правила
    571
    . Представляется интересной точка зрения В.С.
    Нерсесянца, в соответствии с которой «под правом в его различении с законом имеется в виду право как сущность, т.е. присущая только праву… объективная по своей природе правовая сущность, не зависящая от воли или произвола законодателя (государства), а под законом… имеется в виду все позитивное право (все его источники, все формы его выражения), т.е. принудительно-обязательные установления, которые зависят от воли и возможного произвола законодателя (государства) и, следовательно, могут как соответствовать, так и не соответствовать сущности права»
    572
    . Другими словами, закон представляет собой общее понятие, обозначающее разные источники позитивного права, а право – сущность, стоящую выше государственных законов.
    570
    Большой юридический словарь /Под ред. А.Я. Сухарева и др. М.: Инфра-М, 1998. С. 409.
    571
    Там же. С.176.
    572
    Цит. по Нерсесянц В.С. Философия права: Учебник / В.С. Нерсесянц. – М. ИНФРА-М, 2011, с. 2-3.

    339
    Таким образом, уже в самих определениях права и закона можно наблюдать сопоставление и противопоставление значений.
    В юридической науке сформулированы множество точек зрения, каждая из которых по- своему рассматривает соотношение права и закона, поэтому государству важно учитывать различные формы выражения права в законотворчестве. Так, в правопонимании главенствуют две основные концепции: согласно позитивистской теории право – это совокупность норм, исходящих от государства в независимости от того, каким является их содержание; естественно-правовая школа под правом понимает систему естественных неотъемлемых прав человека, которые существуют независимо от воли общества и государства и определяют сущность и смысл права.
    Исходя из этого, можно сделать вывод о том, что данные концепции во многом противопоставляются друг другу, но несмотря на это, можно выработать оптимальный вариант сочетания достоинств этих теорий – признание того, что в рамках конкретного государства единственной формой реального существования права является только действующее законодательство, в основе которого, однако, должна лежать система общепризнанных ценностей и принципов, традиционно объединяемых под названием «естественного права». Стоит согласиться с мнением А.В. Гриня, который считает, что с помощью ценностей естественного права может быть улучшено качество действующего законодательства, прежде всего, путем внедрения правовых законов
    573
    Рассмотрев вопрос о правопонимании, необходимо определить содержание понятия источников права. В науке не существует единого мнения о том, какой смысл вкладывать в это понятие, однако большинство исследователей склоняется к пониманию источников права в формальном смысле как форм закрепления (внешнего выражения) правовых норм
    574
    . В высказанном положении отражается позитивистский подход, сторонницей которого является и Т.Н.
    Данцева. Её определение звучит так: «Они (источники права – авт.) представляют собой официально принятые в данном независимом политическом обществе особые формы выражения и закрепления действующих правовых норм как приказов суверена, придающие этим правилам свойства общеобязательности и гарантированности»
    575
    . Однако можно рассмотреть и материальный подход к определению источников права. Согласно ему источниками права являются социальные силы и процессы, формирующие право, потребности общества, реализация которых урегулирована правом. И.В. Упоров предлагает включать в эту категорию также жизнедеятельность человека как разумного существа (биологический источник)
    576
    , которая связана с физиологическим существованием человека. Этот фактор обусловил появление естественно-правовых норм, отражающих социальное равенство людей, свободу выбора деятельности, учёт интересов личности.
    Поэтому важно выделить данный подход для того, чтобы понять, что именно является предпосылками появления права, на что оно должно ориентироваться правотворчество.
    Обобщив два подхода к пониманию источников права, можно сказать, что официально признанные источники не исчерпывают собой все формы, в которых юридические нормы и принципы могут фактически существовать, поэтому стоит уделить особое внимание закреплению естественно-правовых ценностей, обусловленные самой природой человека. Как правило, они находят своё отражение в принципах права, юридических доктринах, религиозных нормах.
    Например, юридическая доктрина не является официальным источником, но юристы на практике могут опираться на доктринальные толкования правовых норм и соответствующим образом выстраивать практику.
    В свою очередь, законодательно закреплёнными, формально определенными источникам права являются общепризнанные принципы и нормы международного права, нормативно-правовые акты, судебные прецеденты, нормативные договоры (международные договоры, договоры федерации с её субъектами и др.), правовые обычаи. Если обобщить, то все представленные виды
    573
    Гринь А.В. Соотношение естественного права и правовых законов в условиях развития гражданского общества:
    Автореф. дис… канд. юрид. наук. Краснодар, 2014. С.13.
    574
    Большой юридический словарь /Под ред. А. Я. Сухарева. М.: Инфра-М, 1998. С. 215.
    575
    Данцева Т.Н. Формальные источники права: Автореф.дис… канд.юрид. наук. Красноярск, 2007. С.11.
    679
    Упоров И.В. Виды, содержание и иерархия источников права в контексте естественного и позитивного права //
    Теория и практика общественного развития, 2015. №2. С. 41.

    340 источников можно назвать одним словом – источники позитивного права. Они устанавливаются государством или признаются им «молчаливым согласием»
    577
    , поэтому в них, главным образом, выражается государственная воля – то, что будет полезно и удобно для государства. В результате источники позитивного права иногда вступают в противоречие с естественно-правовыми нормами, и не всегда законодательство закрепляет всё многообразие источников, в которых право находит своё выражение. Поэтому оптимальной представляется ситуация, когда реальные источники права
    (правовые обычаи, юридическая практика, доктрина) будут максимально включены в государственную правовую систему.
    Рассматривая систему источников российского права, нужно определить содержание самого понятия «источники российского права». В отечественной науке и юридической практике принято в качестве источников права рассматривать только то, что издано или санкционировано государством. Несмотря на это, в России достаточно заметно влияние естественно-правовых норм и ценностей, которые, как правило, выражаются в принципах права, доктринах. Для сопоставления источников права в РФ обратимся к теории Д.В. Жуковой-Василевской, которая предложила для характеристики источников российского права использовать два критерия: их реальное использование при решении правовых споров и официальное признание государством
    578
    В связи с тем, что основой классификации является критерий реального применения исследуемых источников права, нужно указать признаки, позволяющие идентифицировать их в качестве таковых. К ним относятся признанность, устойчивость и обусловленность объективными факторами.
    Анализ соотношения источников права России можно представить в следующем виде.
    К официально признанным реально действующим источникам современного российского права автор относит нормативные правовые акты, нормативные договоры и правовые обычаи. При этом особо подчеркивается, что и правовые обычаи, и нормативные правовые договоры фактически, во-первых, гораздо многообразнее, чем это признается государством, а во-вторых, имеют более широкую сферу действия, чем официально для них устанавливается. Думается, что в эту категорию стоит включить принципы права, поскольку они применяются в российском праве при разрешении юридических коллизий, а также официально закреплены в ст. 6 Гражданского кодекса РФ, ст. 7
    Жилищного кодекса РФ, ст. 5 Семейного кодекса РФ, п. 3 ст. 11 Гражданского процессуального кодекса РФ, п. 6 ст. 13 Арбитражного процессуального кодекса РФ, п.6 ст. 15 Кодекса административного судопроизводства РФ.
    Прецеденты толкования и прецеденты конкретизации права (к ним можно отнести и судебный прецедент – авт.), по мнению Д.В. Жуковой-Василевской, являются реально действующими, но не признанными государством источниками современного российского права.
    Поэтому стоит обратить внимание на возможность официального признания государством данного источника права.
    Изучив источники российского права, можно установить, что отечественная система права построена на принципе позитивизма, что даёт основание говорить о структурированной, формально определённой правовой системе РФ. Эти качества позволяют выстроить иерархию источников права России, начиная с международных договоров и заканчивая правовыми обычаями. Также немаловажным является тот факт, что законы (разные источники позитивного права) охраняются силой государственного принуждения, вследствие чего сохраняется стабильность в обществе.
    Однако даже такое разнообразие законов не может выразить весь спектр источников, в которых право находит своё выражение. Нельзя не заметить, что в российской правовой системе чувствуется определенная нехватка официального признания тех источников, которые сегодня фактически влияют на юридическую практику. Необходимо отметить, что естественно-правовые нормы закреплены в Конституции РФ, что является положительным моментом, но при этом они не всегда реализуются в жизни. Такое положение вещей можно изменить с помощью интеграции норм и принципов естественного права в российское право. Безусловно, их включение должно быть обдуманным и тщательно выверенным, чтобы не допустить навязывания отечественной правовой
    577
    Данцева Т.Н. Указ.соч. С.13.
    578
    Жукова-Василевская Д.В. Источники права России: тенденции формирования и развития: Автореф.дис… канд. юрид. наук. М., 2009.

    341 системе норм и принципов, расходящихся со сложившейся юридической и общекультурной традицией.
    В исследовании Д.В. Жуковой-Василевской не рассмотрены некоторые виды источников права, такие, как религиозные тексты, юридическая доктрина. Конечно, включить религиозные источники в законодательство не представляется возможным, т.к. Российская Федерация – светское государство. Относительно юридической доктрины можно отметить, что она используется в российских современных законотворческом и законоприменительном процессах в очень ограниченном объёме. Вследствие этого приходится констатировать не самое лучшее качество издаваемых законов, которые подчас расходятся с реалиями жизни, из-за чего уже после принятия неоднократно исправляются или отменяются. Это говорит о том, что нужно более ответственно относиться к доктрине как фактору, влияющему на успешную реализацию правотворческих идей и помогающему найти нужный вектор развития российского права, по возможности привлекать для развития действующего права. Но вряд ли ей можно придать обязательную силу и сделать источником права, т. к. доктрина выражает субъективное мнение конкретного учёного по поводу решения того или иного правового вопроса, а оно может не совпадать с мнением государства, общества или других учёных, вследствие чего возникнет юридическая коллизия.
    Вопрос о признании судебного прецедента в качестве источника российского права уже несколько лет не теряет свой актуальности. Действительно, судебный прецедент фактически является источником права, так как большую роль в принятии судом решения по делу играют постановления Конституционного и Верховного Судов. Также признание прецедента официальным источником позволило бы сделать процесс правообразования более гибким и позволило бы постепенно гармонизировать естественное право и действующее законодательство (позитивное право). Поэтому можно сделать вывод о том, что действительно существует необходимость официального закрепления судебного прецедента в качестве источника права РФ, но только в отношении постановлений высших судов.
    Подводя итог исследовательской работе, можно сделать следующий вывод: право само по себе не является лишь совокупностью нормативно-правовых актов, оно шире и гораздо разнообразнее, поэтому государство должно приветствовать решение правотворческих проблем в направлении поиска новых форм его выражения. Есть много разнообразных материальных и духовных факторов, которые влияют на образование права. Законодатель должен учитывать их в своей деятельности, одновременно стремясь к наиболее полному воплощению принципов права в принимаемых законах. В частности необходимо учитывать развитие правосознания общества. В этом отношении очень большую роль играет влияние юридической доктрины на процесс разработки направлений развития действующего законодательства. Кроме того, перспективным было бы включение в число источников права в России прецедента, т. к. это бы позволило привнести динамизм в развитие действующего права.
    Источники позитивного права не могут отразить все реально действующие факторы формирования права, поэтому стоит определить новый вектор развития правовой базы: включение в её состав норм естественного права. Формой выражение этой идеи является правовой закон, в связи с чем на Российскую Федерацию ложится обязанность обеспечить издание качественных правовых законов и обеспечить их реализацию в российской действительности.

    342
    1   ...   45   46   47   48   49   50   51   52   ...   101


    написать администратору сайта