Упр. проектами. Балашов, Рогова, Тихонова (1). Учебник для бакалавров А. И. Балашов, Е. М. Рогова, М. В. Тихонова, Е. А. Ткаченко под ред. Е. М. Роговой
 Скачать 0.78 Mb.
|
|
101 100 не противоречащие действующему законодательству, обязан- ности. В частности, на заказчика могут возлагаться обязан- ности по обеспечению исполнителя материалами, оборудо- ванием, образцами, по оказанию исполнителю необходимого содействия в выполнении работы и т.д. В свою очередь исполнитель может принимать на себя обязанности по теку- щему информированию заказчика о ходе выполнения работ, по оказанию помощи во внедрении образцов новых изделий и разработанных им технологий в производство и т.д. Одним из наиболее важных и сложных вопросов, реша- емых в договорах на выполнение НИР и ОКР, является вопрос о правах сторон по использованию созданной научно- технической продукции и распоряжению ею. Являясь резуль- татом творческого труда, эта продукция представляет собой объект интеллектуальной собственности. Претендовать на обладание им могут и исполнитель, и заказчик. Первый потому, что именно он является создателем научно-техниче- ской продукции, второй потому, что работа выполнена по его заданию и им оплачена. Статья 772 ГК РФ, посвященная данному вопросу, не содержит на этот счет каких-либо обя- зательных предписаний и передает его на усмотрение самих сторон. Поэтому в принципе права по использованию и рас- поряжению результатами работ могут быть целиком сохра- нены за исполнителем или полностью переданы заказчику. Однако обычно в соглашении сторон отражается взвешен- ный баланс их интересов. Использование и распоряжение результатами работ обычно рассматривается сторонами как тесно взаимосвязанные, но относительно самостоятельные аспекты данной проблемы. Так, заказчик практически всегда получает право исполь- зовать переданную ему разработку, например образец нового изделия, технологию или иное техническое новше- ство, в своем производстве или иной собственной сфере, так как в противном случае договор во многом утрачивал бы для него смысл. Исполнитель в свою очередь обычно сохра- няет за собой право использовать достигнутые им резуль- таты НИР и ОКР при выполнении иных исследований и разработок, так как сама известность исполнителю этих результатов предполагает принятие их в расчет при проведе- нии дальнейших исследований. Отдельные виды использо- вания созданной научно-технической продукции, например ее рекламирование, могут осуществляться сторонами по их взаимному согласию. Особенно четко должен решаться вопрос об использова- нии результатов НИР и ОКР в тех случаях, когда они вопло- щаются в изобретениях, полезных моделях, промышленных образцах и иных объектах, способных к правовой охране. Сто- ронами должен быть оговорен конкретный порядок использо- вания подобных объектов, определяющий, в частности, фигуру патентообладателя, условия выдачи им лицензии на право использования технического новшества, выплату возна- граждения авторам разработки и т.д. Если в договоре вопрос об использовании результатов работ не согласован, то будет действовать правило, установленное п. 2 ст. 772 ГК РФ: заказ- чик имеет право использовать переданные ему исполнителем результаты работ, а исполнитель вправе использовать полу- ченные им результаты работ для собственных нужд. Право распоряжения результатами НИР и ОКР вклю- чает возможность тиражирования научно-технической про- дукции, заключение лицензионных соглашений с третьими лицами, внесение их в качестве вклада в уставный капитал образуемого предприятии и т.п. Эти и иные формы возмож- ной реализации результатов работ должны учитываться сто- ронами при заключении договоров и находить соответству- ющее отражение в их условиях. В частности, в цене договора может быть заранее учтено, что заказчик (исполнитель) извлечет дополнительную прибыль от передачи прав на раз- работку третьим лицам, если именно за ним закрепляется такая возможность. Поскольку учесть с достаточной точно- стью дополнительные доходы не всегда возможно, стороны могут договориться о том, что право дальнейшей реализа- ции разработки принадлежит им обоим и реализуется ими совместно или самостоятельно, но с обязательным долевым участием обеих сторон в получении прибыли. С вопросом о праве на использование результатов НИР и OKР тесно связана проблема конфиденциальности сведе- ний, составляющих предмет договора. Если иное не предус- мотрено договорами на выполнение НИР и ОКР, стороны обязаны обеспечить конфиденциальность сведений, касаю- щихся предмета договора, хода его исполнения и получен- ных результатов. Объем сведений, признаваемых конфиден- циальными, определяется в договоре (п. 1 ст. 771 ГК РФ). Более строго решается вопрос о возможности публикации полученных при выполнении работ сведений, признанных конфиденциальными. Согласно п. 2 ст. 771 ГК РФ каждая из сторон может делать это только с согласия другой стороны. 103 102 В случае нарушения договорных обязательств испол- нитель и заказчик несут ответственность за свои действия, которая обладает в рассматриваемой сфере определенными особенностями. Эти особенности касаются ответственности исполнителя и сводятся к следующему. Во-первых, исполнитель отвечает за нарушение догово- ров на выполнение НИР и ОКР только при наличии своей вины. Это означает исключение из общего правила пред- принимательского оборота положения о том, что лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность и при отсутствии своей вины (п. 3 ст. 401 ГК РФ). Во-вторых, ответственность исполнителя ограничена по объему, так как, если иное прямо не предусмотрено дого- вором, он должен возместить заказчику лишь реальный ущерб в имуществе, но не упущенную последним выгоду. Более того, договором может быть предусмотрено, что реаль- ный ущерб подлежит возмещению лишь и в пределах общей стоимости работ по договору. 4.3. Äîãîâîðû êîììåð÷åñêîé êîíöåññèè è ôðàí÷àéçèíãà Согласно ст. 1027 ГК РФ, по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предо- ставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в пред- принимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объ- екты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау). По своей правовой природе договор коммерческой кон- цессии является консенсуальным, возмездным и взаимным договором, который опосредует предоставление комплекса исключительных прав на результаты интеллектуальной дея- тельности и средства индивидуализации для использования в предпринимательской деятельности. Термин «концессия» происходит от латинского слова concession, означающего предоставление, разрешение, уступку. Несмотря на то, что экономические интересы сторон ком- мерческой концессии в известной мере противоположны, они имеют одинаковую хозяйственную цель — экспансию на рынке путем продвижения единой бизнес-концепции, торговой марки. Концессия используется правооблада- телями не только для получения дополнительных дохо- дов, но и для интенсивного освоения новых рынков сбыта с минимальными затратами. Для пользователей-концессио- неров ведение бизнеса под известной маркой представляется благодатной почвой для приложения усилий и осуществле- ния инвестиций с предсказуемой коммерческой перспекти- вой. Опора на ресурсы и опыт головной компании, известное имя обеспечивают доверие со стороны потребителя. Таким образом, усилия многих лиц приводят к эффекту, который укрепляет коммерческие позиции всех сторон концессион- ной сети. Отношениям в рамках договора коммерческой кон- цессии присуще постоянное тесное сотрудничество сторон 1 Отношения коммерческой концессии не должны оста- ваться секретом для контрагентов: пользователь обязан наи- более очевидным способом оповещать потребителей о том, что работает под чужой маркой по концессии. Определение коммерческой концессии, сформулирован- ное в литературе, звучит следующим образом — это предпри- нимательский договор, по которому одна сторона (правооб- ладатель) в целях расширения своего бизнеса (коммерческого предприятия) за вознаграждение предоставляет другой сто- роне (пользователю) право от собственного имени реализовы- вать или иным образом вводить в деловой оборот продукты (товары, услуги), идентичные продуктам правообладателя, под маркой последнего 2 Вышеописанная система организации хозяйственных связей давно известна зарубежному законодательству под названием «франчайзинг». Правообладатель соответственно именуется «франчайзер», а пользователь — «франчайзи». Правообладателем (франчайзером), как правило, выступает компания, имеющая широко известную торговую марку и высокую репутацию. Таковым может быть не только вла- делец исключительных имущественных прав, но и лицо, 1 См.: Трахтенгерц Л. А. Договор коммерческой концессии. Новая кон- цепция // Хозяйство и право. 2007. № 4. С. 33—46. 2 См.: Гражданское право: учебник; в 3-х т. / под ред. А. П. Сергеева. Т. 2. М.: РГ-Пресс, 2011. 105 104 которое на законном основании получило производные права на соответствующие имущественные права (например, лицензиар). В этом случае объем и условия предоставления прав по договору коммерческой концессии должны соответ- ствовать условиям лицензионного договора. Однако концепция франчайзинга как модели бизнеса зна- чительно шире отношений, регулируемых собственно догово- ром коммерческой концессии. Во-первых, в связи с отсутствием гибкости легальной формулы этого договора (п. 1 ст. 1027 ГК РФ), гл. 54 ГК РФ не применяется к сделкам, где правообладатель по какой- либо причине предоставляет пользователю лицензию не на товарный знак, а на иное средство индивидуализации. Во-вторых, за рамками данного вида обязательств оста- ются такие неизбежные аспекты отношений сторон, как поставка товара (в случае сбытового франчайзинга), запас- ных частей и расходных материалов, оказание услуг. Таким образом, франчайзинг в широком смысле опос- редуется не только договором коммерческой концессии, но системой взаимосвязанных параллельных обязательств, регулируемых различными главами части второй ГК РФ. Договор коммерческой концессии в этом случае служит цен- тральным объединяющим звеном для отдельных договоров, опосредующих комплексные отношения сторон. В рамках франчайзинговой системы может осущест- вляться предпринимательская деятельность, направлен- ная как на удовлетворение бытовых потребностей граждан (общественное питание, бытовое обслуживание, туризм, индустрия развлечений), так и на нужды коммерческих орга- низаций (аренда автомобилей, экспресс-доставка корреспон- денции, распространение и обслуживание компьютерных систем и др.). В юридической литературе 1 можно встретить различную классификацию договоров франчайзинга. По виду деятельности выделяют: — сбытовой франчайзинг, используемый производителем товаров для построения единой разветвленной сбытовой сети, функционирование которой находится под его контролем; 1 См.: Васильева Е. Н. Правовое регулирование коммерческой концес- сии по российскому праву: автореф. дис. … канд. юрид. наук. М.: ИГП РАН, 2005; Гражданское право: учебник; в 3-х т. / под ред. А. П. Сергеева. Т. 2; Пугинский Б. И. Коммерческое право и др. — торговый франчайзинг, когда торгующая организа- ция открывает сеть своих магазинов, которые юридически не являются ее структурными подразделениями, филиалами или дочерними предприятиями; — франчайзинг в сфере бытового обслуживания — типичными примерами являются сети фирменных отелей, ресторанов или авторемонтных мастерских; — производственный франчайзинг, используемый изго- товителем для расширения производства своих товаров и их продвижения на новые рынки. В зависимости от объема предоставляемых прав выде- ляют два вида франчайзинга: • дилерский, при котором мелкая фирма распространяет продукцию головной компании или предоставляет услуги от ее имени, получая определенную долю от объема продаж; • корпоративный, когда, помимо самостоятельного использования торговой марки, продукции или услуги, пользователь (франчайзи) подключается к полному циклу хозяйственной деятельности головной компании 1 Основные положения о договоре коммерческой концес- сии сосредоточены в гл. 54 ГК РФ. Кроме договора коммерческой концессии, передачу прав интеллектуальной собственности, созданной в результате проекта, регулирует лицензионный договор (ст. 1235—1237 ГК РФ), стержнем которого является передача прав на сред- ства индивидуализации. Однако предмет договора коммер- ческой концессии не исчерпывается предоставлением лицен- зии на комплекс исключительных прав. Таким договорам, в отличие от лицензионных, присуще постоянное тесное сотрудничество сторон в течение срока договора в целях расширения присутствия товаров (работ, услуг) под маркой правообладателя на рынке. Лицензионные отношения явля- ются лишь одним из аспектов взаимных прав и обязанностей сторон. По договору коммерческой концессии правооблада- тель предоставляет не только права на средства индивиду- ализации и сопутствующую коммерческую информацию, но также право использовать отдельные элементы фирмен- ного наименования и (или) коммерческое обозначение пра- вообладателя. 1 См.: Гражданское право: учебник: в 3-х т. / под ред. А. П. Сергеева. Т. 2. 107 106 Коммерческую концессию следует отличать также и от концессионных соглашений — одной из форм государ- ственно-частного партнерства, правовой основой которого служит Федеральный закон от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О кон- цессионных соглашениях». В таких соглашениях одной из сторон — концедентом — всегда выступает публично- правовое образование, а предметом является реновация и эксплуатация недвижимого имущества, права на которое передаются концессионеру на период соглашения. В отличие от договора аренды коммерческая концессия опосредует пре- доставление прав на результаты интеллектуальной деятель- ности — нематериальные объекты, а не прав на непотребляе- мые вещи (ч. 1 п. 1 ст. 607 ГК РФ). По своей природе объекты исключительных прав имеют нематериальный характер, воз- можность их фактического использования не обусловлена их физической передачей правообладателем своему контр- агенту. Практическая возможность использования объектов патентных прав, средств индивидуализации доступна всем и каждому, она ограничивается лишь юридической моно- полией правообладателя (его исключительными правами). Поэтому договор коммерческой концессии не предполагает такого элемента, как передача предмета договора во вла- дение, что характерно для договора аренды. В то же время в главном общественные отношения, опосредуемые этими договорами, — предоставление на возмездной основе вре- менной возможности использования объектов гражданских прав в хозяйственной деятельности — совпадают. В отличие от посреднических договоров, в частности агентского договора и договора комиссии, в рамках договора коммерческой концессии пользователь действует за свой счет, а не за счет принципала или комитента, и на свой риск. Иными словами, экономический эффект от действий агента или комиссионера, будь то доход или убытки, относится главным образом на принципала, который не только финан- сирует соответствующую сделку, но и принимает на себя риск благоприятных или неблагоприятных имущественных последствий совершенных такими посредниками сделок. Концессионер же действует за свой счет и на свой риск. Его роль шире функций посредника. Он не просто высту- пает дополнительным каналом сбыта, а организует процесс продаж в соответствии с бизнес-концепцией правооблада- теля и использует его брэнд, а также, как правило, само- стоятельно осуществляет лицензируемую деятельность или переработку (обслуживание) товаров, изготовленных право- обладателем. Кроме того, в договорах комиссии и агентиро- вания принципал уплачивает вознаграждение комиссионеру (дистрибьютору, агенту), а в договоре коммерческой кон- цессии, наоборот, пользователь уплачивает вознаграждение правообладателю. Сторонами договора коммерческой концессии согласно российскому законодательству могут быть как независимые, так и аффилированные между собой лица. Пользователь (франчайзи или концессионер) представляет собой лицо, заинтересованное в ведении предприниматель- ской деятельности под маркой (брэндом) и в соответствии с концепцией правообладателя. Сторонами договора коммерческой концессии могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей (п. 3 ст. 1027 ГК РФ). Участие некоммерческих организаций, в том числе ведущих предпринимательскую деятельность, в качестве как правообладателей, так и пользователей исключается. Состав комплекса предоставляемых пользователю прав является существенным условием договора коммерческой концессии. Необходимой составляющей предмета договора коммерческой концессии является товарный знак, а также некоторые иные объекты исключительных прав, выполня- ющие ту же функцию, что и товарный знак, и служащие «якорем» бренда, т.е. центральным элементом комплекса исключительных прав, передаваемых по договору ком- мерческой концессии. Для квалификации сделки в каче- стве договора коммерческой концессии необходимо, чтобы комплекс исключительных прав, помимо товарного знака, включал и факультативные объекты — коммерческие обо- значения, изобретения, промышленные образцы, полезные модели, коммерческую информацию. Объекты исключи- тельных прав, право использования которых предоставля- ется по договору, должны быть не просто поименованы в его тексте, но подробно индивидуализированы путем указания в соответствующих случаях номера и даты выдачи доку- мента, удостоверяющего исключительное право на такой результат или на такое средство (патент, свидетельство). Принадлежащие правообладателю права на объекты интеллектуальной собственности не уступаются пользо- вателю; он лишь получает право использовать их в хозяй- ственной деятельности, причем выполнения каких-либо |