Упр. проектами. Балашов, Рогова, Тихонова (1). Учебник для бакалавров А. И. Балашов, Е. М. Рогова, М. В. Тихонова, Е. А. Ткаченко под ред. Е. М. Роговой
 Скачать 0.78 Mb.
|
|
и технологических работ (НИР и ОКР). Многообразие видов создаваемой научно-технической продукции, источ- ников финансирования научных исследований, различия в правовом режиме законченных разработок и воздействие целого ряда иных факторов обусловливают разнообразие гражданско-правовых договорных форм в рассматриваемой сфере. Их ядро образуют два тесно взаимосвязанных, но не 1 См.: Пугинский Б. И. Коммерческое право: учебник. М.: Зерцало, 2007. 93 92 совпадающих друг с другом полностью договора — договор на выполнение научно-исследовательских работ (НИР) и договор на выполнение опытно-конструкторских и техно- логических работ (ОКР). По договору на выполнение НИР исполнитель обязу- ется провести обусловленные техническим заданием заказ- чика научные исследования, а по договору на выполнение ОКР — разработать образец нового изделия, конструктор- скую документацию на него или новую технологию, заказ- чик же обязуется принять работу и оплатить ее (п. 1 ст. 769 ГК РФ). Как видим, указанные договоры весьма близки, что и позволило регламентировать их нормами единой главы ГК. Имеющиеся различия в их правовом регулировании, в частности при решении вопросов о допустимости привле- чения к исполнению договоров третьих лиц (ст. 770 ГК РФ) и о последствиях невозможности достижения оговоренных договорами результатов (ст. 775—776 ГК РФ), обусловлены несовпадением их предметов. Если в договоре на выполнение НИР предметом является результат научного исследования, который должен быть достигнут в ходе творческого выпол- нения технического задания заказчика, то договор на выпол- нение ОКР направлен на решение более конкретных задач, а именно — на разработку образца нового изделия, конструк- торской документации, новой технологии и т.п. По своей правовой природе оба договора являются консен- суальными (т.е. вступающими в силу с момента достижения сторонами соглашения), взаимными (права и обязанности по таким договорам принадлежат обеим сторонам) и воз- мездными, заключаемыми сторонами, как правило, на основе их свободного волеизъявления. Договоры на выполнение НИР и ОКР близки к договорам подрядного типа, так как также направлены на выполнение определенных работ. Однако характер выполняемых работ и достигаемые по этим договорам результаты существенно отличаются друг от друга, что не позволяет отнести их к еди- ному договорному типу. Так, если предметом договора под- ряда является результат обычной производственной деятель- ности подрядчика, все основные характеристики которого могут быть достаточно конкретно определены сторонами при заключении договора, то на исполнителей по договорам на выполнение НИР и ОКР возлагается, в сущности, реше- ние творческих задач, которые нельзя точно предопределить заранее. Несмотря на то что стороны формулируют в дого- ворах главные требования к научным разработкам, образцам и создаваемым технологиям, исполнители не могут гаран- тировать достижение ожидаемых результатов. Более того, в ходе выполнения работ исполнителями могут быть полу- чены отрицательные результаты, что само по себе не явля- ется нарушением договоров, а рассматривается сторонами как один из возможных вариантов их исполнения. Выполне- ние НИР и ОКР нередко приводит к созданию новых объ- ектов интеллектуальной собственности — изобретений, про- мышленных образцов, секретов производства и т.п., условия использования которых требуют специального соглашения сторон. Договоры на выполнение НИР и ОКР отличают также от лицензионных договоров, с помощью которых также опосредуются отношения, связанные с использованием научно-технических новшеств. Однако между этими догово- рами имеется достаточно важное различие. Если договоры на выполнение НИР и ОКР имеют своим предметом научно- технический результат, который еще только должен быть достигнут исполнителем в ходе НИР и ОКР, то предметом лицензионного договора является конкретное техническое или иное новшество (изобретение, промышленный образец, коммерческая тайна и т.п.), которым лицензиар уже распола- гает и которое предоставляется для использования лицензи- ату на определенных условиях. Договор на выполнение НИР весьма близок также к авторским договорам, связанным с созданием научных про- изведений. Разграничение между ними проводится по двум главным основаниям. Прежде всего, не совпадают цели ука- занных договоров. Авторский договор направлен на при- обретение пользователем прав на использование будущего научного произведения путем его воспроизведения, распро- странения, перевода и т.п. Заключая договоры на выполне- ние НИР, заказчики преследуют иные цели, а именно желают решить силами исполнителей те научные проблемы, которые возникли в их практической деятельности. Как правило, не совпадает и субъектный состав сравниваемых договоров. Если в авторских договорах непременными участниками являются непосредственные создатели научных произведе- ний, то договоры на выполнение НИР обычно заключаются научными организациями и учреждениями, т.е. юридиче- скими лицами, которые организуют выполнение НИР. 95 94 Правовая регламентация отношений, связанных с выпол- нением НИР и ОКР, в настоящее время осуществляется нормами главы 38 ГК РФ. При этом, поскольку в процессе выполнения НИР и ОКР нередко создаются новые объекты интеллектуальной собственности, здесь широко применя- ется также законодательство об исключительных правах. В качестве сторон в договорах на выполнение НИР и ОКР выступают исполнители и заказчики. Исполните- лями работ могут быть как российские, так и иностранные юридические и физические лица. Обычно исполнителями являются научно-исследовательские, конструкторские и технологические организации, научные центры, учебные заведения, академические научные учреждения, а также предприятия и организации, имеющие в своем составе науч- ные, конструкторские и иные аналогичные подразделения. Заказчиками работ могут быть любые организации и граж- дане, органы государственной власти и управления, которые нуждаются в проведении соответствующих научных иссле- дований и разработок. Предметом обоих договоров является результат, кото- рый должен быть получен исполнителем в ходе творческого решения поставленной заказчиком научной, технической, технологической или иной подобной задачи. Он может выражаться в законченных научно-исследовательских, кон- структорских и технологических работах, образце нового изделия и конструкторской документации на него, сознании новой технологии или в ином производственном новшестве. При этом проведение научных исследований предполагает, как правило, выяснение принципиальной возможности решения той или иной задачи и может завершаться выра- боткой соответствующих гипотез, теорий, заключений, реко- мендаций и т.п. В ходе ОКР решаются более утилитарные практические задачи, связанные с созданием образцов новой техники, технологии, материалов и иных производственных новшеств. Нередко проведение НИР и ОКР рассматрива- ется сторонами в качестве последовательных стадий реше- ния стоящей перед ними научно-технической проблемы. Договор с исполнителем может охватывать как весь цикл проведения исследования, разработки и изготовления образ- цов, так и отдельные его этапы (элементы). Специфика предмета рассматриваемых договоров выра- жается не только в творческом характере результата, кото- рый должен быть достигнут исполнителем, но и в невозмож- ности точно определить его конкретные параметры заранее. При заключении договора стороны, как правило, опреде- ляют лишь общие научно-технические, экономические, эко- логические и иные требования, которым должен отвечать ожидаемый результат. В этих целях заказчик разрабаты- вает и согласовывает с исполнителем техническое задание, а исполнитель готовит программу предстоящих работ. Цена устанавливается по соглашению сторон и вклю- чает компенсацию издержек исполнителя и причитающееся ему вознаграждение. Чаще всего цена работы определяется путем составления сметы. Как правило, смета готовится исполнителем и с момента утверждения ее заказчиком становится составной частью договора. Цена выполнения НИР и ОКР может бы как приблизительной, так и твердой. В случае, когда в состав выполняемых исполнителем НИР или ОКР входят их различные виды, в договоре могут уста- навливаться цены отдельно для каждого вид научно-техни- ческой продукции. Договор может предусматривать также надбавки (скидки) к договорной цене с учетом выполнения условий договора и достигнутых характеристик полученной научно технической продукции. Порядок расчетов избира- ется самими сторонами и может предусматривать единовре- менную оплату paбот в установленный срок со дня подпи- сания акта сдачи-приемки, оплату отдельных этапов работ, выплату аванса и т.д. Срок действия договоров на выполнение НИР и ОКР уста- навливается сторонами с учетом сложности решаемых задач, ориентировочного объема предстоящих работ, обеспечен- ности исполнителя материально-техническими и иными ресурсами и т.п. Наряду с указанием начального и конеч- ного сроков выполнения работ обычно дополнительно согласовываются фиксируемые в календарном плане или ином аналогичном документе сроки завершения отдельных этапов работ. Как правило, исполнителю предоставляется право на досрочное выполнение работ, результаты которых должны быть приняты заказчиком. Особых требований к форме договоров на выполнение НИР и ОКР законодательство не содержит. Обычно договор заключается в простой письменной форме путем составле- ния сторонами единого документа, имеющего ряд приложе- ний в виде технического задания заказчика, согласованной сторонами сметы, календарного плана и т.п. 97 96 Договоры на выполнение НИР и ОКР заключаются, как правило, по свободному волеизъявлению сторон в общем порядке, который определен главой 28 ГК РФ. В тех случаях, когда НИР и ОКР выполняются для государственных нужд на основе государственного контракта, последний заключа- ется по правилам, предусмотренным ст. 528 ГК. Содержание договоров на выполнение НИР и ОКР образуют взаимные права и обязанности исполнителя и заказчика. Общий подход законодателя к их определению, выражен- ный в гл. 38 ГК, сводится к тому, что в законе закрепляются их основные виды, а сторонам предоставляется возможность включить и договоры любые иные не противоречащие дей- ствующему законодательству условия. Большинство правил, содержащихся в указанной главе ГК РФ, являются диспозитивными и потому могут быть изменены соглашением сторон. Однако в ряде случаев свобода сторон в определении условий рассматриваемых договоров ограничена законом, а некоторые правила носят императивный характер. Так, например, хотя п. 3 ст. 769 ГК РФ и допускает возможность переложения на испол- нителя риска случайной невозможности исполнения дого- вора, эта возможность существенно ограничена правилами, регламентирующими последствия недостижения ожида- емого результата (ст. 775—776 ГК РФ). Императивным образом сформулированы в законе правила, касающи- еся ответственности исполнителя за нарушение договора (ст. 777 ГК РФ). Основной обязанностью исполнителя в договорах на выполнение НИР и ОКР является проведение работ в соответствии с согласованным с заказчиком техническим заданием и передача заказчику их результатов в предусмо- тренный договорами срок. Учитывая творческий характер выполняемой работы и значимость для заказчика научного потенциала исполнителя, закон акцентирует особое внима- ние на вопросе о возможности привлечения к исполнению договоров третьих лиц (ст. 770 ГК РФ). В принципе данный вопрос может быть решен сторонами любым образом. Если, однако, конкретным договором он специально не оговорен, действует следующее правило: в договоре на выполнение НИР исполнитель обязан провести научные исследования лично; напротив, в договоре на выполнение ОКР испол- нитель вправе привлекать к его исполнению третьих лиц, к отношениям с которыми применяются правила о генераль- ном подрядчике и субподрядчике (ст. 706 ГК РФ). Такой различный подход объясняется, во-первых, неодинаковой степенью творчества, присущей работам, выполняемым в рамках рассматриваемых договоров, и, во-вторых, боль- шей практической потребностью перепоручения отдельных видов ОКР соисполнителям. Решая поставленную перед ним научно-техническую задачу, исполнитель должен проявить творческий потен- циал, научную квалификацию и иные качества, необходи- мые для успешного выполнения договора. Иными словами, обязанностью исполнителя является обеспечение доброка- чественности принятых им к исполнению работ. При этом, однако, исполнитель не гарантирует обязательное достиже- ние ожидаемого результата. Договор будет считаться выпол- ненным и тогда, когда теоретически или экспериментально доказана невозможность решения поставленной задачи, т.е. получен отрицательный результат. В этом случае испол- нитель обязан незамедлительно информировать заказчика об обнаруженной невозможности получить ожидаемые результаты или о нецелесообразности продолжения работы. По смыслу закона исполнитель должен приостановить работы до получения от заказчика необходимых указаний, в связи с чем в договоре целесообразно определить кон- кретный срок, в течение которого стороны должны решить вопрос о своих дальнейших действиях. Если результат работ в целом достигнут, но имеет недо- статки, которые могут повлечь отступления от технико-эко- номических параметров, предусмотренных в техническом задании или в договоре, исполнитель обязан своими силами и за свой счет их устранить. Однако данная обязанность возлагается на исполнителя только тогда, когда недостатки в работе допущены по его вине. Если он докажет, что недо- статки в работе обусловлены действиями заказчика, в част- ности составлением некачественного технического зада- ния или передачей неполной информации, необходимой для выполнения работы, вопрос об их устранении решается на иных началах, которые должны быть согласованы сторо- нами. С учетом того, что передаваемые заказчику результаты работ нередко являются объектами интеллектуальной соб- ственности, исполнитель обязан обеспечить, чтобы при этом не нарушались исключительные права других лиц — непо- средственных разработчиков научных и технических нов- 99 98 шеств, отношения с которыми должны быть урегулированы самим исполнителем путем заключения соответствующих контрактов о найме, и третьих лиц, которые могут обладать исключительными правами на те объекты интеллектуальной собственности, которые в той или иной форме включены в результаты работ исполнителя. В любом случае, заказчику должна быть гарантирована патентная чистота передава- емых ему результатов работ. Исполнитель обязан не только воздерживаться от вклю- чения в состав передаваемых результатов объектов интел- лектуальной собственности, принадлежащих другим лицам, но и принять специальные меры к тому, чтобы исключить подобную ситуацию — в частности, провести экспертизу на патентную чистоту созданной научно-технической про- дукции. В свою очередь заказчик обязан прежде всего предоста- вить исполнителю необходимую для выполнения работы информацию. Речь в данном случае идет в первую очередь о той исходной информации, которой заказчик должен снаб- дить исполнителя перед началом работ. Но и тогда, когда работы уже начались, заказчик должен сообщать испол- нителю любую информацию, которая стала ему известной и которая может повлиять па результат работ. С рассмотренной обязанностью заказчика тесно связана его обязанность выдать исполнителю техническое зада- ние и согласовать с ним программу (технико-экономические параметры) или тематику работ. В техническом задании, которое составляется заказчиком обычно еще до подписания договора, уточняется в процессе переговоров с исполните- лем. После согласования сторонами техническое задание ста- новится неотъемлемой частью договора, определяются тех- нико-экономические и иные требования, которым должны соответствовать результаты работ. Подготовка технического задания может быть возложена и на исполнителя. В этом случае обязанностью заказчика является рассмотрение этого документа и его согласование. По завершении работ заказчик должен принять их резуль- таты. Сдача-приемка выполненных работ производится сто- ронами по согласованной в договоре процедуре. Исполни- тель уведомляет заказчика об окончании отдельных этапов (видов) работ или работы в целом и представляет заказчику акт сдачи-приемки с приложением к нему предусмотренных договором документов, например, научного отчета, ком- плекта научной, технической и другой документации, про- токола комиссии по приемке опытных образцов новой тех- ники и т.п. Для участия в приемке результатов работ заказчик дол- жен выделить уполномоченного представителя или сфор- мировать соответствующую комиссию и приступить к при- емке не позже оговоренного сторонами срока. Он обязан рассмотреть представленные ему отчетные документы и по результатам этой работы подписать акт сдачи-приемки либо мотивированно заявить о своем отказе от приемки результатов работ. В случае мотивированного отказа заказ- чика сторонами составляется двусторонний акт с перечнем необходимых доработок и указанием срока их выполнения. Сдача-приемка работ по договорам, выполнение которых предусматривает приемочные испытания опытных образцов новых изделий, технологий и иных производственных нов- шеств, осуществляется на основе заключений специальных комиссий, сформированных сторонами. Обязанностью заказчика является также оплата результа- тов работ исполнителя. Оплата работ производится в соот- ветствии с договорной ценой с учетом установленных сторо- нами надбавок (скидок) за сокращение сроков выполнения работ, улучшение технико-экономических параметров раз- работок, проведение исполнителем вариантных исследова- ний и иных оговоренных условий. Важной особенностью рассматриваемых договоров является то, что по общему пра- вилу риск случайной невозможности исполнения несет заказ- чик. Это означает, что обязанность по оплате работ возлага- ется на заказчика и в том случае, когда исполнителем по не зависящим от него обстоятельствам не достигнут ожидае- мый сторонами результат. В договоре на выполнение НИР заказчик обязан оплатить стоимость работ, проведенных исполнителем до выявления невозможности получить пред- усмотренные договором результаты, но не свыше соответ- ствующей части цены работ, указанной в договоре (ст. 775 ГК РФ). При обнаружении возникшей не по вине исполни- теля невозможности или нецелесообразности продолжения ОКР заказчик обязан оплатить понесенные исполнителем затраты в полном объеме (ст. 776 ГК РФ). В обоих случаях бремя доказывания объективности получения отрицатель- ного результата возлагается на исполнителя. Помимо названных выше обязанностей и заказчик, и исполнитель могут принимать на себя любые другие, |