Упр. проектами. Балашов, Рогова, Тихонова (1). Учебник для бакалавров А. И. Балашов, Е. М. Рогова, М. В. Тихонова, Е. А. Ткаченко под ред. Е. М. Роговой
 Скачать 0.78 Mb.
|
|
117 116 Особенностью ответственности сторон по договору ком- мерческой концессии является возложение на одну из сторон ответственности за неисполнение (ненадлежащее испол- нение) другой стороной ее обязательств перед контраген- тами этой другой стороны. Такая ответственность возникает на основании двух договоров: собственно договора ком- мерческой концессии и договора пользователя с третьим лицом (покупателем либо субконцессионером). Правооб- ладатель несет субсидиарную ответственность перед тре- тьими лицами по предъявляемым к пользователю (а также вторичным пользователям по договорам субконцесии) тре- бованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии. То есть контрагенты пользователя имеют возможность удовлетворить свои при- тязания за счет как пользователя, так и правообладателя, причем по требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя, ответственность правообладателя является уже солидарной. Это связано с тем, что правообладатель обязан контролиро- вать качество товаров, работ, услуг пользователя. Данные положения закона являются императивными и существенно снижают привлекательность использования коммерческой концессии как правовой основы построения сети распростра- нения товаров (работ, услуг) для правообладателей. Поль- зователь в свою очередь также, если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии, отвечает перед право- обладателем за вред, причиненный правообладателю дей- ствиями вторичных пользователей (субконцессионеров), с которыми он заключил соответствующие соглашения. Согласно ст. 1035 ГК РФ после истечения срока договора исправный, т.е. не нарушавший своих обязанностей пользо- ватель, имеет преимущественное право заключить договор с правообладателем на тех же или в любом случае не менее благоприятных условиях, чем условия прекратившегося дого- вора. Данное правомочие пользователя на практике весьма ограничено. Во-первых, оно не действует, если договор был прекра- щен по инициативе правообладателя в связи с неисполне- нием или ненадлежащим исполнением пользователем своих обязательств. Во-вторых, процедура «перезаключения» договора на новый срок законом не установлена, предусмотрено лишь, что такое право сохраняется за пользователем в течение трех лет. Пользователь на практике имеет право на заключение нового договора лишь в случаях: а) если правообладатель намерен предложить аналогичную концессию (т.е. в отноше- нии того же предмета и той же территории) третьему лицу; б) фактической реализации правообладателем этого наме- рения, т.е. заключения нового аналогичного договора с тре- тьим лицом. В-третьих, единственным средством защиты преимуще- ственного права прежнего концессионера в этом случае явля- ется требование о возмещении убытков. Договор коммерче- ской концессии не предоставляет пользователю ни права оспорить действительность последующего аналогичного договора, ни — как это было бы при реализации права пре- имущественной покупки — требовать перевода на себя выте- кающих из него прав и обязанностей. В-четвертых, как следует из буквального толкования тек- ста ст. 1035 ГК РФ, преимущественное право пользователя на заключение договора возникает, если договор коммерче- ской концессии заключен на определенный срок. Пользова- тель по договору, заключенному без указания срока, преиму- щественного права на заключение нового договора не имеет, независимо от того, по чьей инициативе был прекращен договор. Интересы сторон при заключении договора без указания срока защищаются иным способом. Допуская право любой из сторон по своему усмотрению — т.е. без ссылки на какие- либо основания — отказаться от бессрочного договора коммерческой концессии, закон предоставляет другой сто- роне определенный льготный срок. Уведомление об отказе должно быть сделано не менее чем за шесть месяцев, при- чем договором этот срок может быть только продлен, но не сокращен (п. 1 ст. 1037 ГК РФ). Этот минимальный шести- месячный срок защищает интересы пользователя, предо- ставляя «переходный период» на адаптацию своего бизнеса к новой ситуации. Вместе с тем по обоюдному соглашению (либо решению суда — в случае существенного нарушения договора) отношения сторон могут прекратиться и до исте- чения шестимесячного срока. После расторжения договора пользователь обязан пре- кратить использование предоставленных ему объектов интеллектуальной собственности, в частности, исключить из своего собственного названия (зарегистрированного фир- 119 118 менного наименования) элементы, которые являются сход- ными либо полностью или частично совпадают с коммерче- ским обозначением или товарным знаком правообладателя. 4.4. Äîãîâîðû ïðîñòîãî òîâàðèùåñòâà è î ñîâìåñòíîé äåÿòåëüíîñòè Договор простого товарищества представляет собой один из наиболее универсальных правовых инструментов упоря- дочения совместной деятельности на основе объединения вкладов. Согласно п. 1 ст. 1041 ГК РФ по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридиче- ского лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели. К особенностям, позволяющим отграничить договор про- стого товарищества от иных юридических конструкций, в литературе 1 относят следующие. 1. Наличие общей цели. В отличие от других догово- ров, в которых интересы контрагентов противоположны и взаимонаправлены (например, в купле-продаже прода- вец заинтересован в получении покупной цены, а покупа- тель — в приобретении товара), интересы сторон договора простого товарищества всегда совпадают и удовлетворяются посредством совместных действий на основе объединенной имущественной базы. Единство интересов всех участников договора обусловлено общностью цели, достижение кото- рой одинаково важно для всех товарищей. Удовлетворение интересов любого участника договора происходит не за счет, а наряду с удовлетворением интересов всех остальных това- рищей. 2. Опосредование совместной деятельности. Достиже- ние общей цели невозможно иначе, чем путем согласован- ных действий, единых по своим правовым последствиям для всех товарищей. Поэтому в реализации договора про- стого товарищества все стороны принимают личное участие (другое дело, что оно может быть неочевидно ввиду выбран- ной формы ведения общих дел). В свою очередь необходи- 1 См.: Гражданское право: учебник; в 3-х т. / под ред. А. П. Сергеева. Т. 2. мость совместного личного участия для достижения общей цели придает регулируемым договором отношениям довери- тельный (фидуциарный) характер, что сказывается, напри- мер, на особенностях прекращения договора простого това- рищества. 3. Преимущественно многосторонний характер. Единство интересов и наличие общей цели, достигаемой в результате совместной деятельности, позволяет урегулировать в дого- воре простого товарищества взаимоотношения неограни- ченного числа участников предпринимательского оборота, каждый из которых становится самостоятельной стороной по договору. Тот факт, что в договоре простого товарище- ства может быть всего два участника, не колеблет общего вывода о многостороннем характере договора, поскольку это не отменяет принципиальной возможности увеличения числа товарищей путем принятия новых лиц в качестве самостоятельных сторон. Вне зависимости от числа участ- ников в договоре простого товарищества всегда сохраняется признак наличия общей цели. 4. Отсутствие правосубъектности у созданного на основе договора коллективного образования. Осуществление совместной деятельности обуславливает возникновение своеобразного коллектива товарищей, объединенного общей целью. Однако такое коллективное образование само по себе не становится самостоятельным участником предпринима- тельского оборота и потому не приобретает свойств право- субъектности, т.е. не осуществляет от собственного имени права и не несет обязанности. Это отличает образованный на основе договора коллектив товарищей от юридического лица. Следствием неправосубъектности коллектива товари- щей является отсутствие в законе запрета (подобного тому, который установлен п. 2 ст. 69 ГК РФ относительно полного товарищества) на участие лица одновременно в нескольких договорах простого товарищества. 5. Длящийся характер отношений. Из существа совмест- ной деятельности следует, что договор простого товарище- ства опосредует совершение целого комплекса различных операций (сделок, иных юридических и фактических дей- ствий). Число и виды таких операций зависят от существа цели, ради достижения которой заключен договор. 6. Внесение вкладов и создание общей имущественной базы. Совместный характер деятельности и коллективное выступление в предпринимательском обороте невозможны 121 120 без формирования общего имущества, на основе которого строятся имущественные отношения товарищей с третьими лицами (например, надлежащее исполнение обязательств, заключенных с третьими лицами) и между собой (несение расходов и убытков, участие в прибылях и т.п.). Это общее имущество формируется за счет вкладов (деньги, имуще- ственные права и т.п.), в обязательном порядке вносимых каждой стороной договора. 7. Регулирование не только имущественных, но и органи- зационных отношений. Совместная деятельность по дости- жению общей цели должна быть взаимосогласованной. Поэтому в содержание договора простого товарищества обя- зательно входят вопросы управления общими делами това- рищества как коллективного образования, лишенного право- субъектности. Перечисленные особенности договора простого товари- щества вносят определенную специфику в такие его право- вые характеристики, как возмездностъ и взаимность. Так, несмотря на отсутствие встречного предоставления в отно- шениях сторон и, соответственно, отсутствие фигур креди- тора и должника в их традиционном понимании, договор является возмездным. Возмездный характер договора про- является в том, что каждый товарищ обязан внести вклад для формирования общего имущества. Поэтому договор про- стого товарищества является возмездным даже в том случае, если им опосредуется совместная деятельность, не направ- ленная на извлечение прибыли. В свою очередь специфика взаимного характера договора простого товарищества про- является в том, что каждый товарищ осуществляет права и несет обязанности одновременно в отношении всех и каж- дого из участников договора простого товарищества. В юридической литературе ведется спор о соотношении договора простого товарищества с так называемым договором о совместной деятельности. Понятие «договор о совмест- ной деятельности» используется для характеристики рода договоров, а не вида. Поэтому не случайно в законодатель- стве отсутствует специальное регулирование именно дого- вора о совместной деятельности. Совместная деятельность и, как следствие, общая цель являются теми едиными при- знаками, которые объединяют самостоятельные договоры в одну группу. В частности, наряду с договором простого товарищества к договорам о совместной деятельности относят договоры об учреждении юридических лиц (ст. 52 ГК РФ), различные соглашения акционеров, посвященные вопросам согласованного голосования, порядку отчуждения акций и т.п., договоры о совместной деятельности без внесе- ния вкладов, которые прямо законодательством не предус- мотрены, но ему не противоречат и т.д. Вместе с тем в настоящее время законодательно урегули- ровано лишь содержание договора простого товарищества (гл. 55 ГК РФ). Универсальность этого договора, который может быть направлен на достижение любой не противоре- чащей закону цели (п. 1 ст. 1041 ГК РФ), делает грань между договором простого товарищества и иными разновидно- стями договоров о совместной деятельности весьма тонкой. Поэтому, например, некоторые учредительные договоры либо распространенные на практике инвестиционные дого- воры по своему содержанию вполне могут оказаться ни чем иным, как простым товариществом. С точки зрения различий в правовом режиме договоры простого товарищества можно классифицировать с учетом цели заключения договора и известности о нем третьим лицам. В зависимости от того, направлена ли совместная дея- тельность на извлечение прибыли или достижение иной не противоречащей закону цели, выделяют 1) коммерческие и 2) некоммерческие простые товарищества. Совместная деятельность на основе договора коммерче- ского простого товарищества осуществляется товарищами на началах риска (п. 3 ст. 401 ГК РФ), что согласуется с понятием предпринимательской деятельности (абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ). Напротив, в рамках некоммерческого простого товарищества стороны выступают в гражданском обороте на началах вины (п. 1 ст. 401 ГК РФ). С точки зрения известности третьим лицам о существо- вании договора все простые товарищества делятся на: 1) гласные и 2) негласные (п. 1 ст. 1054 ГК РФ). Статус неглас- ного простое товарищество приобретает в том случае, если в договоре прямо указано, что его существование не раскры- вается для третьих лиц. При отсутствии подобного положе- ния любое простое товарищество должно считаться гласным. Определение природы простого товарищества (гласное или негласное) принципиально, поскольку в негласном товари- ществе каждый товарищ ведет общие дела и несет ответствен- ность только от собственного имени и за счет собственного имущества, хотя в отношениях между товарищами любые 123 122 обязательства, возникшие в процессе их совместной деятель- ности, являются общими (п. 2, 3 ст. 1054 ГК РФ). Кредиторы в исключение из общих правил о порядке несения товари- щами ответственности (ст. 1047 ГК РФ) вправе предъявлять свои требования лишь к тем товарищам, с которыми они непосредственно состоят в правоотношениях. Гласным или негласным может быть как коммерческое, так и некоммер- ческое простое товарищество. Сторонами договора простого товарищества в принципе могут быть любые участники гражданского оборота (физи- ческие и юридические лица и даже публичные образования, если преследуемые договором цели не противоречат их пра- воспособности). Предметом договора признается совместная деятельность товарищей, направленная на достижение общей цели. Суще- ство такой деятельности должно быть определено в соглаше- нии сторон путем указания на конкретные действия, совер- шаемые в рамках такой деятельности во избежание риска признания договора незаключенным. Вкладом в простое товарищество, который и является своеобразным выражением цены договора простого това- рищества, могут быть деньги, иное имущество, профессио- нальные и иные знания, навыки и умения, деловая репута- ция и деловые связи, а также все те иные блага, что вносятся товарищем в общее дело (п. 1 ст. 1041 ГК РФ). Вкладом может быть любой объект гражданского оборота (с уче- том, разумеется, его оборотоспособности), но при условии, что его «полезные» свойства реально используются в рам- ках совместной деятельности (например, навыки и знания товарища важны не сами по себе, а в связи с применением их в процессе ведения общих дел или управления товари- ществом). Специфика возмездности договора простого товарище- ства порождает вопрос о том, что понимать под его ценой. Следует ли считать самостоятельной ценой договора сто- имость каждого вклада или только совокупную стоимость всех вкладов, либо же в нее необходимо наряду со стоимо- стью всех вкладов включать стоимость объекта, получаемого в результате совместной деятельности. Наиболее правиль- ным представляется мнение о том, что ценой договора про- стого товарищества является совокупная стоимость всех вкладов. Признание ценой договора простого товарищества стоимости результата совместной деятельности представля- ется некорректным в силу того, что договор простого това- рищества опосредует длящиеся отношения и зачастую носит бессрочный характер, что исключает возможность определе- ния стоимости конечного результата на момент заключения договора. Согласно п. 2 ст. 1042 ГК РФ вклады товарищей пред- полагаются равными по стоимости, если иное не следует из договора или фактических обстоятельств. На практике в договорах простого товарищества обычно указываются размеры вкладов, что в большей мере отвечает интересам сторон. Срок не является существенным условием договора про- стого товарищества. Поэтому возможно существование как срочных, так и бессрочных договоров простого товарищества. Закон не ограничивает товарищей в выборе способа согласо- вания срока действия договора, который может быть опреде- лен, например, путем указания на конкретную календарную дату или посредством указания на цель как отменительное условие, достижение которого (либо объективная невоз- можность достижения) прекращает договор. В случае же отсутствия в договоре положений о сроке, он считается заключенным на неопределенный срок. При этом бессроч- ные договоры простого товарищества более распростра- нены, поскольку длящийся характер отношений по поводу совместной деятельности зачастую объективно не позволяет установить конкретный период действия договора. Особенности взаимного характера договора простого товарищества проявляются в том, что правам и обязанно- стям каждого товарища одновременно противостоят права и обязанности всех остальных товарищей. Каждый участник, заключив договор, обязан внести вклад и вправе требовать аналогичного исполнения обязанностей от всех остальных товарищей. В ГК РФ прямо не решен вопрос о возможности понуждения к исполнению в натуре и о санкциях в случае невнесения или ненадлежащего вклада кем-либо из товарищей. Поскольку договор простого това- рищества является консенсуальным, постольку понуждение к исполнению в натуре в отношении внесения вклада может быть реализовано в рамках требования о надлежащем испол- нении обязательства (договорной иск). Наряду с этим не про- тиворечит существу отношений и установление в договоре таких неблагоприятных последствий, как уплата неустойки за нарушение обязанности по внесению вклада. В случае же |