Учебник по Уголовному процессу. Учебник для спо под редакцией . . , . . 5е издание, переработанное и дополненное
 Скачать 1.4 Mb.
|
|
240 ние которых опасно для жизни и здоровья не позднее суток (ч. 3 1 ст. 165 УПК). Полагаем, что таким правом могут воспользоваться руководитель следственного органа, обвиняемый (подозреваемый) и иное фактически заинтересованное лицо, если ему стало извест- но об обращении следователя в суд. По результатам рассмотрения ходатайства судья выносит постановление о разрешении произ- водства следственного действия или об отказе в его производстве с указанием мотивов отказа. В ч. 5 ст. 165 УПК подробно изложен порядок производства осмотра жилища, обыска и выемки в жили- ще, а также личного обыска в случаях, не терпящих отлагательства, когда получение разрешения судьи невозможно. Правило второе, охраняющее интересы участников следствен- ного действия и обеспечивающее их безопасность (ч. 3, 4 ст. 164 УПК). Производство следственного действия в ночное время не допускается, за исключением случаев, не терпящих отлагатель- ства. Если в ранее действовавшем законе ограничение по времени распространялось на отдельные следственные действия, то в на- стоящее время — на все. При этом, как видно, из общей посыл- ки возможны исключения. В развитие принципа уважения чести и достоинства личности предусмотрено, что при производстве следственных действий недопустимо применение насилия, угроз и иных незаконных мер, а равно создание опасности для жизни и здоровья участвующих в нем лиц. Правило третье, устанавливающее порядок привлечения к уча- стию в следственных действиях участников уголовного судопроиз- водства и иных лиц (ч. 5, 7 ст. 164 УПК). Следователь, привлекая к участию в следственных действиях участников уголовного су- допроизводства, указанных в гл. 6—8 УПК, удостоверяется в их личности (делать это необходимо только на документальной основе), разъясняет им права, ответственность, а также порядок производства соответствующего следственного действия. По- следнее требование является новым. Порядок производства след- ственного действия разъясняется с той степенью детализации, ко- торая позволяет получить общее представление о его сущности, гарантирующее осознанную и полную реализацию прав и обязан- ностей. Если в производстве следственного действия участвует потер- певший, свидетель, специалист, эксперт или переводчик, то он также предупреждается об уголовной ответственности соответ- ственно за заведомо ложные показание, заключение эксперта или неправильный перевод. Кроме того, за отказ свидетеля или по- терпевшего от дачи показаний, либо за уклонение потерпевшего от прохождения освидетельствования, от производства в отноше- нии его судебной экспертизы в случаях, когда не требуется его со- гласие, или от предоставления образцов почерка и иных образцов для сравнительного исследования (ст. 307 и 308 УК). Необходимо 241 иметь в виду и цель участия лица в следственном действии. На- пример, привлечение потерпевшего к участию в обыске или осмо- тре не требует разъяснения норм уголовного закона. Позитивно должно быть воспринято требование закона об упо- рядочении участия в следственном действии должностных лиц органов, осуществляющих ОРД. Часть 7 ст. 164 УПК, во-первых, предусматривает право следователя привлечь оперативных ра- ботников для оказания содействия, во-вторых, обязывает делать это только гласно с обязательной отметкой в протоколе. Для того чтобы присутствие оперуполномоченных не рассматривалось в ка- честве противоправного средства воздействия на участников след- ственного действия, такое привлечение может быть мотивировано в постановлении. В случаях, предусмотренных ст. 182, ч. 3 1 ст. 183, ст. 184 и 193 УПК, следственные действия производятся с участием не менее двух понятых. В случаях, предусмотренных ст. 115, 177, 178, 181, 183 (за исключением случаев, предусмотренных ч. 3 1 ), ч. 5 ст. 185, ч. 7 ст. 186 и ст. 194, понятые принимают участие в следственных действиях по усмотрению следователя. Если в указанных слу- чаях по решению следователя понятые в следственных действи- ях не участвуют, то применение технических средств фиксации хода и результатов следственного действия является обязатель- ным. В труднодоступной местности, при отсутствии надлежащих средств сообщения, а также в случаях, если производство след- ственного действия связано с опасностью для жизни и здоровья людей, следственные действия могут производиться без участия понятых, о чем в протоколе следственного действия делается со- ответствующая запись. В случае производства следственного действия без участия понятых применение технических средств фиксации хода и результатов следственного действия является обязательным. Если в ходе следственного действия применение технических средств невозможно, то следователь делает в прото- коле соответствующую запись. Правило четвертое, относящееся к процедуре закрепления хода и результатов следственного действия (ч. 6, 8 ст. 164 УПК). При производстве следственных действий могут применяться тех- нические средства и способы обнаружения, фиксации и изъятия следов преступления и вещественных доказательств. Это общее дозволение при необходимости конкретизируется в порядке про- изводства отдельных следственных действий. Так, например, фо- тографирование, видеозапись и киносъемка в случаях обнажения освидетельствуемого лица осуществляется только с его согласия (ч. 5 ст. 179 УПК); фотографирование, аудио- и (или) видеоза- пись, киносъемка при допросе осуществляются по инициативе следователя или по ходатайству допрашиваемого лица (ч. 4 ст. 189 УПК). При проведении допроса, очной ставки, предъявления для 242 опознания, проверки показаний на месте с участием несовершен- нолетнего потерпевшего или свидетеля, если они или их законные представители против этого не возражают, применение видеозапи- си или киносъемки обязательно (ч. 5 ст. 191 УПК). Определяет за- кон и порядок опечатывания и хранения результатов применения технических средств, а также ознакомления с ними участников процесса. В ходе производства следственного действия ведется протокол, который может быть написан от руки или изготовлен с помощью технических средств. При производстве следственного действия могут также применяться стенографирование, фотографирование, киносъемка, аудио- и видеозапись. Стенограмма и стенографиче- ская запись, фотографические негативы и снимки, материалы ау- дио- и видеозаписи, киноленты хранятся при уголовном деле (ч. 2, 8 ст. 166 УПК). 10.3. Õàðàêòåðèñòèêà îòäåëüíûõ ñëåäñòâåííûõ äåéñòâèé Осмотр Нормы, регулирующие производство осмотра, предусмотрены: ст. 25 Конституции РФ, ч. 1 ст. 12, ст. 164—170, 176—178, 180, 284, 287 УПК. Осмотр — следственное действие, состоящее в непосредствен- ном обследовании с помощью зрительных органов, а также других органов чувств соответствующих объектов в целях выяснения об- стоятельств, имеющих значение для дела. По названным в законе объектам осмотра определяют его виды: осмотр места происшествия, местности и т.д. Статья 178 УПК предусматривает осмотр трупа. Из числа документов в ка- честве самостоятельного объекта может быть выделена почтово- телеграфная корреспонденция (ст. 185 УПК). Закон ничего не го- ворит об осмотре транспортных средств, а также животных, хотя потребность в этом имеется и такие осмотры допустимы. В целом перечень объектов осмотра нецелесообразно считать исчерпываю- щим. Непосредственное обследование (осмотр) живых лиц с уче- том «специфики» объекта является самостоятельным следствен- ным действием — освидетельствованием. Закон содержит обобщенное указание на целиосмотра. Это — обнаружение следов преступления и выяснение других значимых для дела обстоятельств. Примерами «других целей» могут слу- жить: выявление обстановки происшествия или обстановки иного объекта, в том числе условий жизни и воспитания несовершенно- летнего, получение образцов для сравнительного исследования (почвы, оттисков печатей), обнаружение орудий преступления на открытых участках местности. Множественность целей позво- 243 ляет рассматривать осмотр как универсальное следственное дей- ствие. Понятие следы преступления недопустимо толковать рас- ширительно, понимая под ними предметы и документы, поскольку их обнаружение является целью обыска. Обнаружение предметов и документов посредством осмотра допустимо при условии, что перед данным следственным действием одновременно ставится и другая цель — выяснение обстановки. Основаниемдля производства осмотра местности, жилища или иного помещения является наличие сведений (фактических дан- ных) о совершенном там преступлении или связанном с ним изме- нении обстановки, а также о значении обстановки на местности или в помещении для установления обстоятельств, имеющих значение для дела. Основание для осмотра предметов и документов — на- личие у них признаков вещественных доказательств. В общую со- вокупность сведений, оцениваемую как достаточную для принятия решения о производстве осмотра, наряду с доказательствами мо- гут войти результаты оперативно-разыскных мероприятий, в том числе (в зависимости от объекта осмотра) негласного характера. Осмотр жилища кроме основания предполагает наличие согласия проживающих в нем лиц (ч. 1 ст. 12 УПК). Понятие жилища дано законодателем в п. 10 ст. 5 УПК. При наличии оснований для осмотра следователь непосред- ственно производит данное действие, а при необходимости осмо- тра жилища помимо воли проживающих в нем лиц — обращается за соответствующим разрешением в суд (ч. 1 ст. 12 УПК). Реше- ние о производстве осмотра не требует вынесения постановления, за исключением случаев осмотра жилища помимо воли прожива- ющих в нем лиц. Законность (обоснованность) осмотра жилища, произведенного без получения судебного решения, определяется в порядке судебного контроля (ч. 5 ст. 165 УПК) по наличию осно- ваний вхождения в жилище на момент принятия об этом решения следователем. В соответствии с ч. 2 ст. 176 УПК осмотр места происшествия, документов и предметов может быть произведен до возбуждения уголовного дела. Порядок производства осмотра предусмотрен ст. 177 УПК. По усмотрению следователя при осмотре могут участвовать по- нятые. Их участие определяется общим назначением института понятых в уголовном процессе: потребностью удостоверения фак- та производства следственного действия, его хода и результатов. Закон не требует выносить специальное решение об участии или неучастии в осмотре понятых. При положительном решении их данные будут вписаны в протокол. При отказе от участия понятых следователь делает в протоколе запись о применении в соответ- ствии с требованиями закона технических средств фиксации хода и результатов осмотра. По смыслу закона отказ от приглашения 244 понятых возможен при полной видеозаписи или детальной фото- съемке осмотра, на которых запечатлены все существенные обсто- ятельства обстановки места происшествия или другого объекта, позволяющие подтвердить правильность отражения их в прото- коле. Отсутствие технических средств дополнительной фиксации результатов осмотра, как представляется, исключает усмотрение следователя в вопросе о том, приглашать или нет понятых: поня- тые должны в такой ситуации участвовать в осмотре. Видеозапись или фотографирование рассматриваются как средства, которые компенсируют отсутствие понятых. Кроме того, следователь дол- жен быть заинтересован подтвердить перед судом достоверность полученных им сведений, которые будут оспариваться стороной защиты. Неучастие понятых и одновременное неприменение пол- ной видеозаписи или детальной фотосъемки обстановки допуска- ется в труднодоступной местности, при отсутствии надлежащих средств сообщения, а также в случаях, если производство осмотра связано с опасностью для жизни и здоровья людей (ч. 1 1 , 3 ст. 170 УПК). Вместе с тем при действующем регулировании отсутствие понятых и неприменение технических средств фиксации само по себе не влечет признание протокола осмотра недопустимым до- казательством. В целях создания целостного представления о месте происше- ствия, помещении или жилище во взаимосвязи всех деталей их обстановки предписывается осмотр следов преступления и обна- руженных предметов производить на месте производства след- ственного действия, кроме случаев когда: а) для комплексного осмотра требуется продолжительное время; б) осмотр на месте за- труднен. Предметы, не осмотренные на месте производства следственно- го действия, подлежат осмотру в рамках самостоятельного след- ственного действия, оформляемого отдельным протоколом. Для обеспечения сохранности предметов в неизменном виде закон ка- тегорически обязывает упаковать их по правилам криминалисти- ческой техники. Упакованные предметы подлежат изъятию, о чем делается отметка в протоколе с кратким описанием как изъятого (в пределах необходимых для отождествления), так и собственно упаковки. Последующий осмотр предметов должен сопровождать- ся описанием в протоколе внешних признаков упаковки, включая печать и подписи. Осмотр как следственное действие предполагает изъятие не только следов преступления в узком значении этого слова (сле- ды рук, обуви), но и любых иных вещественных объектов, относя- щихся к делу. Осмотр должен быть организован таким образом, чтобы поня- тые (если по решению следователя они участвуют в осмотре) при- сутствовали при обнаружении следов преступления и иных значи- 245 мых для дела объектов, непосредственно наблюдали обследуемую обстановку. Все обнаруженное и изъятое при осмотре должно быть обязательно предъявлено участникам следственного действия. Согласие проживающих в жилище лиц на производство в нем осмотра испрашивается во всех случаях независимо от целей след- ственного действия, в том числе при наличии явных признаков со- вершенного в нем преступления. Под проживающими в жилище лицами следует понимать его владельцев, основных квартиросьем- щиков, зарегистрованных в нем (постоянно или временно) совер- шеннолетних лиц. Порядок получения судебного решения на осмотр жилища при отсутствии согласия проживающих в нем лиц, а также вхождение в него в исключительных случаях по постановлению следователя предусмотрен ст. 12, ч. 2 ст. 164, ст. 165 УПК. При вхождении в жилище следователь обязан объявить при- сутствующим, какое следственное действие будет производиться и его цель. Если осмотр проводится на основании судебного реше- ния или по постановлению следователя они объявляются владель- цу или иному проживающему в жилище лицу под роспись. Закон не запрещает производство осмотра жилища в отсутствие прожи- вающих в нем лиц. При этом в нем также не содержится требова- ние приглашения посторонних граждан. Наличие оснований для производства осмотра места происше- ствия в жилище позволяет осуществить вхождение в него прину- дительно, в том числе с применением физической силы и вскрыти- ем запертых дверей. В таких случаях целесообразно приглашение представителей жилищно-эксплуатационной организации. Вскры- тие иных хранилищ в осматриваемом жилище в рамках процедуры осмотра не допускается. Решение следователя об осмотре помещения организации обя- зательно для администрации или ее представителя. Осмотр произ- водится, как правило, в их присутствии, в противном случае дела- ется отметка в протоколе. Осмотру трупа посвящена отдельная статья закона. Он предпи- сывает производить осмотр трупа на месте его обнаружения с уча- стием судебно-медицинского эксперта или врача. Осмотр трупа может быть произведен до возбуждения уголовного дела. К производству осмотра применим ряд правил производства следственных действий, изложенных в ст. 164—170 УПК. По результатам осмотра составляется протокол, в котором опи- сываются все действия следователя, а также все обнаруженное при осмотре в той последовательности, в какой производился осмотр, и в том виде, в каком обнаруженное наблюдалось в момент осмо- тра (ч. 2 ст. 180 УПК). При составлении протоколов недопустимо домысливать ситуацию и делать умозаключения. Например, при краже из магазина нельзя записать в протоколе, что на прилавке 246 ранее находились такие-то похищенные вещи. Необходимо ото- бразить те характерные признаки и обстоятельства, существо- вавшие на момент обследования объекта, которые позволят всем последующим субъектам доказывания самостоятельно сделать вы- вод о том, что предположительно похищенные вещи или продукты действительно находились на этом месте. Сведения, сообщаемые участниками осмотра и носящие характер показаний по существу дела, в протоколах не отражаются. Вместе с тем заявления этих лиц по процедурным вопросам, а также замечания по поводу пол- ноты записей заносятся в протокол. В протоколе должны найти отражение элементарные опытные действия, производимые следователем (включение электропри- боров, пальпация мышечной ткани), и наблюдаемые при этом ре- зультаты. Закон предписывает перечислять и описывать в протоколе ос- мотра все изымаемые предметы. В протоколе наряду с основными результатами осмотра находят отражение некоторые сопутствую- щие сведения о ходе следственного действия. Это: а) условия про- изводства следственного действия (время, погода, освещенность); б) характеристика примененных технических средств и результа- ты их использования; в) описание упаковки и печатей на изымае- мых предметах; г) место, куда направлены труп и предметы, хра- нящиеся не при деле. Эксгумация Нормы, регулирующие производство эксгумации, предусмотре- ны ст. 164—170, 178 УПК. Под эксгумацией понимается самостоятельное следственное действие, состоящее в извлечении трупа из места официального захоронения. Эксгумация осуществляется на основании постановления сле- дователя при обязательном согласии на это близких родственников и родственников покойного. Согласие родственников (родственни- ка) на эксгумацию оформляется письменно, поскольку имеет юри- дическое значение. При наличии официального согласия хотя бы одного из близких родственников (с учетом приоритетов) поста- новление следователя об эксгумации становится обязательным для всех остальных из них и администрации места захоронения. В случае если близкие родственники или родственники покой- ного (все или наиболее авторитетная их часть) возражают против эксгумации, следователь с согласия руководителя следственного органа (дознаватель с согласия прокурора) возбуждает перед су- дом ходатайствоо производстве данного следственного действия, о чем выносит постановление. Также следует поступать и при от- сутствии родственников. Суд рассматривает ходатайство и прини- мает решение в порядке, предусмотренном ч. 2 ст. 165 УПК. |