Учебник по Уголовному процессу. Учебник для спо под редакцией . . , . . 5е издание, переработанное и дополненное
 Скачать 1.4 Mb.
|
|
247 Основаниемдля производства эксгумации являются сведения о том, что: 1) на трупе имеются следы преступления, ранее не ис- следованные или не зафиксированные; 2) биологические ткани необходимы для сравнительного исследования; 3) условия захо- ронения могут содержать сведения об обстоятельствах, имеющих значение для дела. Закон не требует составления самостоятельного протокола, предназначенного для фиксирования самого факта извлечения трупа из могилы. Эти сведения могут войти составной частью в протокол его осмотра. Однако если осмотр будет производить- ся в ином месте, то ход эксгумации и краткое описание останков и могилы заносятся в протокол. Освидетельствование Нормы, регулирующие производство освидетельствования, предусмотрены ч. 4 ст. 146, ст. 164—170, 179, 180, 290 УПК. Освидетельствование — это следственное действие, состоящее в осмотре живого человека. Освидетельствование — разновидность осмотра, объектом кото- рого является человеческое тело. Основанием для проведения освидетельствования выступают сведения (фактические данные) о том, что на теле человека, веро- ятно, имеются: а) особые приметы (например, шрамы, татуиров- ки); б) следы преступления (например, микрочастицы); в) теле- сные повреждения (например, побои, раны, царапины), а также о том, что состояние организма и другие присущие ему признаки (например, состояние опьянения, рост, вес, следы от инъекций, острота зрения) имеют значение для дела. В совокупность све- дений, образующих основания для освидетельствования, может войти оперативно-разыскная информация, не противоречащая уголовно-процессуальным доказательствам. В случаях, не терпя- щих отлагательства, освидетельствование может быть произведено до возбуждения уголовного дела. Производство освидетельствования до возбуждения уголовно- го дела требует выделения специфики фактического основания. При оценке сведений, образующих основание для освидетельство- вания, следует исходить из предмета и пределов предваритель- ной проверки информации о преступлении. Результаты освиде- тельствования должны быть необходимы для вывода о наличии достаточных данных, указывающих на признаки преступления. Если основание для возбуждения уголовного дела имеется и без результатов освидетельствования, то освидетельствование должно проводиться в общем порядке, т.е. в стадии предварительного рас- следования. В постановлении о производстве освидетельствования должны быть приведены конкретные обстоятельства, указываю- щие на неотложность данного проверочного действия, поскольку 248 именно в силу неотложности это следственное действие становит- ся проверочным средством для целей стадии возбуждения уголов- ного дела. Это первый аспект неотложности. Второй заключается в наличии оснований полагать, что следы на теле человека или интересующее следствие состояние организма могут претерпеть изменения (исчезнуть, прекратить существование), что не позво- лит зафиксировать их в дальнейшем. Данное обстоятельство также должно найти отражение в мотивировочной части постановления. Решение о производстве освидетельствования оформляется по- становлением. К освидетельствованию прибегают, если для достижения его це- лей — отыскания названных следов, примет, признаков или опреде- ления состояний — не требуется судебно-медицинской эксперти- зы. Критерием разграничения освидетельствования и экспертизы выступает степень специальных познаний, необходимая для пра- вильного фиксирования следов на теле или состояний организма, а также наличие или отсутствие потребности в проведении иссле- дования. Например, для отыскания на теле подозреваемого следов от инъекций достаточно освидетельствования с участием специ- алиста-медика. Основания для назначения судебно-медицинской экспертизы появляются, если, кроме факта наличия следов, требу- ется определить их качественные характеристики, которые нельзя установить путем визуального наблюдения. Освидетельствование может предшествовать производству экспертизы. Перед освидетельствованием не ставится цель обнаружения и изъятия на теле человека каких-либо предметов. Это задача личного обыска. Вместе с тем если такие предметы все же будут обнаружены, они подлежат изъятию, о чем делается отметка в про- токоле. Освидетельствованию могут быть подвергнуты обвиняемый, подозреваемый, потерпевший, а также свидетель с его согласия. Лица, не имеющие процессуального статуса при производстве по уголовному делу, не освидетельствуются. Следует признать, что как исключение освидетельствование до возбуждения уголовного дела осуществляется в отношении лиц, не занимающих конкрет- ное процессуальное положение, предусмотренное гл. 6—8 УПК. Освидетельствованию может быть подвергнуто лицо, в отношении которого (по поводу совершения деяния которым) ведется прове- рочная деятельность, а также пострадавший, в случае если им непо- средственно подано заявление о совершении преступления. Иные лица освидетельствованию, полагаем, не подвергаются. Освиде- тельствуемому до возбуждения уголовного дела лицу разъясня- ются по аналогии все права, которыми наделен соответствующий участник процесса в стадии предварительного расследования. Освидетельствование обеспечивается принуждением. Поста- новление следователя обязательно для обвиняемого, подозре- 249 ваемого, потерпевшего. За уклонение потерпевшего от освиде- тельствования предусмотрена уголовная ответственность. Для свидетеля постановление обязательно лишь при условии, что является средством проверки его показаний. Если достоверность показаний свидетеля сомнений не вызывает или может быть ис- черпывающе проверена иным путем, освидетельствование данно- го участника процесса недопустимо. Мотивы освидетельствования свидетеля должны быть изложены в постановлении с указанием конкретных сведений в его показаниях, нуждающихся в проверке их достоверности. В случае неисполнения участниками процесса требования под- вергнуться освидетельствованию, для которых (в том числе и для свидетелей) оно является обязательным, к ним возможно при- менение физического воздействия. Однако такое принуждение должно отвечать определенным условиям. Во-первых, оно являет- ся крайней мерой, к которой следует прибегать в исключительных случаях после исчерпания мер убеждения. Во-вторых, оно должно быть минимально необходимым, не причиняющим унижения че- сти и достоинства личности, вреда здоровью, и не носящим харак- тер насилия. В-третьих, оно должно дифференцироваться с учетом процессуального положения освидетельствуемого и его позиции в деле. Решение законодателя о производстве освидетельствования до возбуждения уголовного дела ставит вопрос о пределах допу- стимого принуждения при его проведении. Вряд ли можно при- знать, что оно (принуждение) применимо в том же объеме, что и по возбужденному делу. Все-таки речь идет об обеспечении кон- ституционного права на личную неприкосновенность. Однако не- продуктивен и полный отказ от принуждения. Полагаем, было бы неправильно утверждать, что дополнительным условием освиде- тельствования участников проверочных действий должно стать их согласие, а применение физической силы полностью исключается. На наш взгляд, в случае фактического задержания лица, т.е. когда имеет место одна из ситуаций, предусмотренных ст. 91 УПК (лицо застигнуто при совершении преступления, при нем обнаружены явные следы преступления и др.), освидетельствование возможно с применением физического принуждения. Освидетельствование, т.е. осмотр тела или проверка состояния организма, производятся лично следователем, в чем ему могут ока- зать содействие врач или другой специалист. Освидетельствование производится без участия понятых, если следователь по ходатай- ству лиц, участвующих в данном деле, или по собственной инициа- тиве не примет иное решение (ч. 1, 1 1 , 2 ст. 170 УПК). При освидетельствовании лица другого пола следователь не присутствует, если освидетельствование сопровождается обна- жением данного лица. В этом случае освидетельствование произ- 250 водится врачом. Понятие «обнажение» является оценочным. Со- гласие освидетельствуемого на присутствие следователя другого пола не имеет правового значения, поскольку закон охраняет пу- бличный интерес. Специалист-врач может быть любого пола. Протокол освидетельствования составляется по тем же прави- лам, что и протокол осмотра. В протокол может включаться ча- стичное описание одежды освидетельствуемого лица, если имею- щиеся на ней особые признаки (порезы, кровь, красители, иные посторонние вещества) совпадают по своему характеру и локали- зации с повреждениями, обнаруженными непосредственно на теле. Протокол освидетельствования, проведенного врачом в отсутствие следователя, составляется следователем с его слов. Дополнитель- ные средства фиксации (фотографирование и др.) применяются при обнажении освидетельствуемого только с его согласия. Следственный эксперимент Нормы, регулирующие производство следственного экспери- мента, предусмотрены ст. 164—170, 181, 288 УПК. Следственный эксперимент — это самостоятельное следствен- ное действие, содержание которого зависит от вида данного дей- ствия. Закон различает две разновидности следственного эксперимен- та: а) следственный эксперимент, содержанием которого является воспроизведение действий (производство опыта); б) следственный эксперимент, состоящий в реконструкции обстановки (обстоя- тельств) исследуемого события. Отличие состоит в том, что в пер- вом случае воспроизведение обстановки сочетается с проведением опытных действий, которые и определяют существо эксперимента, во втором — содержание эксперимента ограничивается воссозда- нием обстановки (обстоятельств) и их обследованием (осмотром) в реконструированном виде. Основаниемдля производства следственного эксперимента яв- ляются сведения (фактические данные) о событии преступления или иных обстоятельствах, имеющих значение для дела, существо- вание которых без проверки опытом или посредством реконстру- ирования не очевидно. Степень точности восстановления обстановки зависит от след- ственно-судебной ситуации, от того, какие сведения проверяются опытным путем. Например, эксперимент по установлению воз- можности наблюдать в сумерках факт выноса из склада материаль- ных ценностей, упакованных в коробки, требует той же освещен- ности и тех же внешних признаков похищенного, но не нуждается в тождестве массы и ассортимента. Эксперимент в целях проверки способности подозреваемого перенести самостоятельно за опреде- ленное время конкретный объем украденного обязывает нас пре- доставить ему «ношу» того же веса и объема. Обстановка должна 251 быть воспроизведена таким образом, чтобы не возникало сомне- ний в достоверности полученных результатов. Если эксперимент направлен на проверку субъективной воз- можности производства определенных действий, то в его про- изводстве участвуют лица, которые производили эти действия в реальной обстановке и на момент эксперимента занимают про- цессуальное положение подозреваемого, обвиняемого, потерпев- шего или свидетеля. В случаях проверки объективной возможно- сти производства таких действий в эксперименте участвует любое постороннее лицо. Следственный эксперимент, состоящий в реконструировании и обследовании обстановки (обстоятельств), не содержит опытных действий, как повторения (возможно неоднократного) ранее имев- шего место события. Сущность следственного действия в данном случае состоит в осмотре восстановленной обстановки в целях вы- явления последовательности происшедшего события и механизма образования следов. Например, в помещении, в котором произо- шло убийство, наклеены обои и изменена расстановка мебели. Снятие обоев и перестановка мебели в первоначальное положение открыли на стенах следы крови. Осмотр реконструированного ме- ста происшествия позволил проверить показания. Закон не требует письменного оформления решения о произ- водстве эксперимента. В следственном эксперименте может участвовать специалист любого профиля. Привлечение понятых осуществляется по усмо- трению следователя. Следователь вправе не приглашать понятых, если им в обязательном порядке предприняты меры для полной фиксации хода и результатов эксперимента с помощью техниче- ских средств. С учетом специфики следственного действия (оно динамично) целесообразно осуществлять видеозапись произво- димых действий. Следственный эксперимент не может быть про- изведен, если при этом полностью не исключается опасность для здоровья участвующих в нем лиц или возможны действия, уни- жающие их честь и достоинство. Обыск Нормы, регулирующие производство обыска, предусмотрены: ст. 25 Конституции РФ, ч. 2 ст. 12, ст. 164—170, 182 УПК. Обыск — следственное действие, состоящее в отыскании и изъ- ятии в каком-либо месте или у какого-либо лица предметов и до- кументов, которые могут иметь значение для дела. Обыск может производиться и в целях обнаружения разыскиваемых лиц и тру- пов. Закон не связывает проведение обыска с наличием исключи- тельно доказательств. Основаниемдля него может служить со- вокупность доказательств и фактических данных, почерпнутых 252 из оперативно-разыскных источников. Оперативно-разыскные данные могут дополнять имеющуюся совокупность процессуаль- ных сведений о нахождении в определенном помещении или ме- сте, у какого-либо лица объектов, имеющих значение для дела. Законность и обоснованность обыска оценивается исходя из на- личия оснований на момент принятия решения и не должна зави- сеть от его результатов. Решение о производстве обыска нуждается в процессуальном оформлении. При этом: а) обыск в любом месте, кроме жилища (по общему правилу), производится на основании постановления следователя. Санкционирование данного поста- новления не предусмотрено; б) обыск в жилище предполагает вы- несение следователем постановления о возбуждении перед судом ходатайства о производстве обыска в жилище, а также при нали- чии оснований — постановления судьи о разрешении производства обыска в жилище. В исключительных случаях, когда производство обыска не тер- пит отлагательства, следователь производит обыск в жилище на основании своего постановления с обязательным последующим направлением материалов дела в суд для оценки законности и обо- снованности произведенного действия (ч. 5 ст. 165 УПК). С учетом правовой позиции Конституционного Суда РФ по су- дебному решению проводятся обыски во всех случаях, в которых по закону выемка производится по судебному решению. Такое толкование основано на принципиальном сходстве обыска и выем- ки. Например, если выемка предметов и документов, содержащих государственную тайну, осуществляется на основании судебного решения (п. 7 ч. 2 ст. 29 УПК), то обыск с целью обнаружения и изъятия таких предметов и документов также осуществляется по решению суда. Законодатель не определяет исчерпывающе круг лиц, у кото- рых производится обыск. Ими могут быть подозреваемый, обви- няемый, иные участники процесса, а также любые другие лица, не имеющие процессуального статуса. При производстве обыска обязательно присутствие не менее двух понятых. При обыске должно быть обеспечено присутствие лица, у которого он производится, либо совершеннолетних членов его семьи. Обыски в помещениях, занимаемых организациями, производятся в присутствии представителей администрации. При производстве обыска вправе присутствовать защитник, а также адвокат того лица, в помещении которого производится обыск. Учитывая наступательный характер данного действия, закон не требует заблаговременного извещения защитника (адвоката) о предстоящем обыске. Однако требование заинтересованного лица об участии в обыске его защитника (адвоката) не может быть произвольно отклонено. Если обстоятельства позволяют, следова- 253 тель должен начать следственное действие с участием оперативно прибывшего защитника (адвоката) или допустить его к участию в начавшемся следственном действии. До начала обыска следователь предлагает добровольно выдать подлежащие изъятию предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела. Если они выданы до- бровольно и нет оснований опасаться их сокрытия, то следователь вправе не производить обыск. Предложение о добровольной вы- даче объектов, следующее после предъявления заинтересован- ным лицам постановления об обыске, имеет не только уголовно- процессуальное, но и уголовно-правовое значение. В соответствии с примечаниями к ст. 222 и 228 УК лицо, добровольно сдавшее оружие или наркотические средства, подлежит освобождению от уголовной ответственности. При этом не признается доброволь- ной сдачей выдача указанных объектов при производстве след- ственных действий по их обнаружению и изъятию. Указание закона о том, что при добровольной выдаче искомых объектов следователь вправе не производить обыск, необходимо понимать как право не производить поисковых действий, посколь- ку обыск как таковой произведен, что и должно найти отражение в протоколе. При производстве обыска во всяком случае изымают- ся предметы и документы, изъятые из оборота. Производство обыска обеспечивается государственным при- нуждением. Постановление об обыске позволяет беспрепятствен- но входить в подлежащие обследованию помещения, в том числе принудительно вскрывать как в целом помещение, так и любые хранилища или объекты, находящиеся внутри обыскиваемых по- мещений. Следователь вправе запретить лицам, присутствующим в месте, где производится обыск, покидать его, а также общаться друг с другом или иными лицами до окончания обыска. Изъятые при обыске предметы, документы и ценности предъ- являются понятым и другим лицам, присутствующим при обыске, и в случае необходимости упаковываются и опечатываются на ме- сте обыска, что удостоверяется подписями указанных лиц. Самостоятельная норма посвящена порядку изъятия электрон- ных носителей информации (ч. 9 1 ст. 182 УПК). Полагаем, что она распространяется не только на носители, но и на саму инфор- мацию. Отдельно урегулированы следующие аспекты: изъятие электронных носителей информации (информации) осуществля- ется с участием специалиста; по ходатайству законного владельца изымаемых электронных носителей информации или обладателя информации, содержащейся на них, информация, содержащаяся на изымаемых носителях, если это не воспрепятствует расследова- нию, копируется и передается ходатайствующим лицам. Цель та- кого регулирования — минимизировать побочные отрицательные последствия изъятия электронных носителей информации. Если |