Учебник по Уголовному процессу. Учебник для спо под редакцией . . , . . 5е издание, переработанное и дополненное
 Скачать 1.4 Mb.
|
|
254 копирование информации непосредственно в ходе обыска не про- изведено, указанные лица могут повторно заявить данное ходатай- ство и получить копию информации по правилам, предусмотрен- ным ч. 2 1 ст. 82 УПК. При производстве обыска составляется протокол, в котором должно быть указано, в каком месте и при каких обстоятельствах были обнаружены предметы, документы и ценности, выданы они добровольно или изъяты принудительно. Все изымаемые объек- ты должны быть перечислены с точным указанием их количества, меры, веса, индивидуальных признаков и по возможности стоимо- сти. Если в ходе обыска были предприняты попытки уничтожить или спрятать подлежащие изъятию предметы, документы или цен- ности, то об этом в протоколе делается соответствующая запись и указываются принятые меры. Копия протокола вручается лицу, в помещении которого был произведен обыск, либо совершенно- летнему члену его семьи. Если обыск производился в помещении организации, то копия протокола вручается под расписку предста- вителю администрации соответствующей организации. Личный обыск Нормы, регулирующие производство личного обыска, преду- смотрены ст. 93, 164—170, 182, 184 УПК. Личный обыск — это самостоятельное следственное действие, состоящее в обследовании тела человека и находящейся на нем одежды, в целях отыскания орудий преступления, предметов, до- кументов и ценностей, которые могут иметь значение для уголов- ного дела. По целям личный обыск следует отличать от сходного с ним по ряду признаков освидетельствования. Он производится в соответствии с теми же правилами, что и обыск помещений. На личный обыск распространяются пред- усмотренные законом общие условия производства следственных действий: осуществляется по возбужденному уголовному делу и только лицом, принявшим дело к своему производству, или по его поручению. О ходе и результатах личного обыска в соот- ветствии со ст. 166 и 167 УПК составляется протокол в двух эк- земплярах. Личный обыск как следственное действие нужно отличать от одноименного режимного мероприятия, проводимого в ИВС и СИЗО и направленного на обеспечение внутреннего распоряд- ка в этих учреждениях, а также от личного досмотра, предназна- ченного для целей производства по делам об административных правонарушениях. Личный обыск производится на основании судебного решения. В исключительных случаях он может быть произведен по поста- новлению следователя без получения судебного решения (ч. 5 ст. 165 УПК). Личный обыск может быть произведен без соответству- 255 ющего постановления при задержании лица или заключении его под стражу, а также при наличии достаточных оснований полагать, что лицо, находящееся в помещении или ином месте, в котором производится обыск, скрывает при себе предметы или документы, могущие иметь значение для дела. Личному обыску по общему правилу подлежит лицо, занимаю- щее процессуальное положение подозреваемого или обвиняемого. При обыске в помещении личному обыску могут быть подвергну- ты иные лица, в том числе не имеющие процессуального статуса. Право следователя подвергнуть личному обыску любое лицо, находящееся в обыскиваемом помещении, не зависит от того, ис- требовалось для этого судебное разрешение или нет. Ход и резуль- таты личного обыска в данном случае могут быть отражены как в общем, так и в отдельном протоколе. Личный обыск обеспечивается государственным принуждением, в частности соразмерным, соответствующим принципам уголовно- го судопроизводства применением физической силы. При личном обыске обследованию подлежит тело человека, его одежда и находящиеся при нем вещи. При обследовании носимых вещей, имеющих замки (карманы, сумки, портфели), допускается их вскрытие. Вне зависимости от характера поисковых действий (обследуют- ся интимные части тела или только одежда, вещи) закон запрещает производство личного обыска лицом противоположного пола. Для соблюдения данного условия следователь, будучи лицом противо- положного пола, обязан поручить производство личного обыска иному лицу. Если привлечение лица одного пола с обыскиваемым невозможно, то следователь вправе произвести выемку одежды и носимых вещей и осмотреть их. Личный обыск производится в присутствии понятых. Понятые, а также специалисты должны быть того же пола, что и обыскивае- мый. Выемка Нормы, регулирующие производство выемки, предусмотрены: ст. 25 Конституции РФ, ч. 2 ст. 12, ст. 164—170, 183 УПК. Выемка — следственное действие, состоящее в изъятии опреде- ленных предметов и документов, имеющих значение для уголовно- го дела, если точно известно, где и у кого они находятся. Основаниемпроизводства выемки являются фактические дан- ные, полученные уголовно-процессуальными средствами, а также в результате оперативно-разыскных мероприятий и позволяющие при оценке их в совокупности сделать достоверный вывод о место- нахождении искомого объекта. Точность знаний о месте нахождения подлежащего изъятию объекта зависит от его характеристик. При изъятии объемного 256 предмета, легко обнаруживаемого визуально, достаточно иметь представление о помещении (квартира, индивидуальный гараж), в котором он находится. Чем меньше размеры объекта, тем де- тальнее должно быть определено место его нахождения. В то же время в ряде ситуаций, как правило, бесконфликтных (например, при выемке финансовых документов в организации или похищен- ной вещи в комиссионном магазине), требование о точном месте нахождения объекта относительно. Отсутствие необходимости осуществлять поисковые действия (поскольку признаки искомо- го объекта и его месторасположение известны предельно точно) является важнейшим свойством выемки, позволяющим отличать ее от обыска. Решение о производстве выемки нуждается в процессуальном оформлении. При этом: а) выемка в любом месте, кроме жилища (по общему правилу), производится на основании постановления следователя; б) выемка в жилище, выемка предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, вещей, заложенных или сданных на хранение в ломбард, документов о на- личии психического заболевания или прохождении психиатриче- ского лечения, предполагает вынесение следователем постановле- ния о возбуждении перед судом ходатайства о производстве выемки, а также при наличии оснований — постановления судьи о разреше- нии производства выемки; в) в исключительных случаях, когда про- изводство выемки в жилище не терпит отлагательства, следователь производит ее на основании своего постановления. В постановлении о производстве выемки указываются объекты, подлежащие изъятию, и определенное место их нахождения. Порядок выемки (в том числе и составления протокола) в основном тот же, что и обыска, но с изъятиями, обусловленными спецификой следственного действия. По общему правилу при про- изводстве выемки понятые участвуют по усмотрению следовате- ля. Если понятые не приглашены, то обязательно дополнительное к протоколу фиксирование хода и результатов выемки с помощью технических средств. Исключением являются случаи выемки элек- тронных носителей информации, которая осуществляется с уча- стием специалиста и понятых. Наложение ареста на почтово-телеграфные отправления Нормы, регулирующие производство наложения ареста на почтово-телеграфные отправления, предусмотрены: ст. 23 Кон- ституции РФ, ст. 13, 29, 164—170, 185, п. 8 ч. 2 ст. 213, п. 2 ч. 3 ст. 239 УПК. Наложение ареста на почтово-телеграфные отправления — это комплексное следственное действие, состоящее в задержании 257 почтово-телеграфных отправлений, осмотре содержащихся в по- сылках, бандеролях, письмах предметов и документов, а также телеграмм и радиограмм и при необходимости в их изъятии или снятии с документов копий. Основаниемналожения ареста на почтово-телеграфные отправ- ления являются сведения, содержащиеся в материалах уголовно- го дела, в том числе в приобщенных к делу результатах гласных оперативно-разыскных мероприятий, о том, что в исходящих или поступающих почтово-телеграфных отправлениях каких-либо лиц могут содержаться сведения, имеющие значение для дела. Круг лиц, на почтово-телеграфные отправления которых может быть наложен арест, законом не предусмотрен. Он не ограничива- ется перечнем участников уголовного судопроизводства. Предусмотренный ст. 185 УПК порядок доступа следователя к информации, содержащейся в почтово-телеграфных сообщени- ях, распространяется на случаи, когда эта информация находится в пределах государственных сетей связи. Если же предметы, до- кументы и иные сведения, предназначенные для передачи почтой или телеграфом, а также уже полученные адресатом, находятся в жилище, при физическом лице или в ином месте, не связанном с каналами связи, они осматриваются и изымаются в общем по- рядке. Наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, их ос- мотр и выемка в учреждениях связи производятся на основании судебного решения, выдаваемого по ходатайству органов уголов- ного преследования. Ходатайство перед судом о даче разрешения на арест почтово-телеграфных отправлений возбуждается следо- вателем с согласия руководителя следственного органа и оформ- ляется в виде постановления, содержание которого регламен- тируется законом (ч. 3 ст. 185 УПК). При наличии оснований не только для осмотра, но и для выемки почтово-телеграфных отправлений в постановлении следователя должен быть сделан на это особый акцент. По результатам рассмотрения ходатайства суд выносит постановление. В случае принятия судом решения о наложении ареста на почтово-телеграфные отправления его копия направляется в соответствующее учреждение связи, кото- рому поручается задерживать их и незамедлительно уведомлять об этом следователя. Задержание, осмотр и выемка — самостоятельные составля- ющие следственного действия. Закону не противоречит выдача судом разрешения на задержание и осмотр почтово-телеграфных отправлений без их выемки. Осмотр в контексте данного след- ственного действия не предполагает изъятие предметов и докумен- тов. Разрешение на выемку должно оговариваться отдельно. Осмотр, выемка и снятие копий с задержанных почтово- телеграфных отправлений производятся следователем в соответ- 258 ствующем учреждении связи с участием при необходимости спе- циалиста и переводчика. Участие понятых зависит от усмотрения следователя. Если понятые не приглашены, то обязательно допол- нительное к протоколу фиксирование хода и результатов след- ственного действия с помощью технических средств. В настоящее время нет нормативного требования приглашения понятых (если следователь примет такое решение) из числа работников данного учреждения связи. Однако в целях сохранения конфиденциально- сти проводимого действия следование такой рекомендации целе- сообразно. Ход и результаты следственного действия оформляются прото- колом. Он составляется по аналогии с протоколами осмотра и вы- емки. Арест на почтово-телеграфные отправления сроком не ограни- чен, но должен быть отменен при прекращении уголовного дела или уголовного преследования в отношении конкретного лица. Об отмене ареста на почтово-телеграфные отправления обязатель- но уведомляются суд, принявший данное решение, и прокурор. Контроль и запись переговоров Нормы, регулирующие производство контроля и записи пере- говоров, предусмотрены: ст. 23 Конституции РФ, п. 14 1 ст. 5, 13, 29, 164—170, 186, п. 8 ч. 2 ст. 213, п. 2 ч. 3 ст. 239 УПК. Сущность контроля и записи переговоров как следственного действия состоит в принятии следователем мотивированного ре- шения об обращении в суд с целью получения судебного решения о проведении контроля и записи телефонных и иных переговоров, а также в его последующих действиях, направленных на истребо- вание и использование полученных сведений в доказывании. Под телефонными переговорами подразумеваются переговоры путем использования любых средств коммуникации. Закон позволяет различать две разновидности контроля и за- писи переговоров, предопределяемые целями этого действия: кон- троль и запись переговоров в целях осуществления уголовного преследования; контроль и запись переговоров в целях защиты участников судопроизводства от преступных посягательств. Основаниемконтроля и записи переговоров в целях уголовного преследования являются сведения о том, что в переговорах подо- зреваемого, обвиняемого и иных лиц могут содержаться фактиче- ские данные, имеющие значение для дела. Основаниемконтроля и записи переговоров в целях защиты участников судопроизвод- ства выступают сведения, устанавливающие факты преступного (содержащего признаки преступления) воздействия определенных лиц на потерпевшего, свидетеля, их родственников и близких лиц. Процессуальные сведения могут дополняться гласными и неглас- ными оперативно-разыскными мероприятиями. 259 Проведение контроля и записи переговоров в целях осущест- вления уголовного преследования ограничивается делами о пре- ступлениях средней тяжести, тяжких и особо тяжких преступле- ниях. Круг субъектов, чьи переговоры могут быть подвергнуты контролю, строго не определен и допускает усмотрение. Закон от- носит к ним подозреваемого, обвиняемого и других лиц, чьи пере- говоры могут содержать сведения о преступлении либо иные све- дения, имеющие значение для уголовного дела. К субъектам, подпадающим под контроль и запись переговоров в целях защиты их от преступных посягательств, относятся по- терпевшие, свидетели, все их родственники и близкие лица. Цель следственного действия здесь иная — оградить добропорядочного гражданина от противоправного воздействия. Такой контроль мо- жет осуществляться в том числе на основе добровольного волеизъ- явления субъектов. Представляется, что контроль и запись пере- говоров в этих случаях осуществляется (независимо от наличия заявления) по делам о любой категории преступлений. Контроль и запись переговоров осуществляются только на осно- вании судебного решения. Ходатайствоследователя перед судом о даче разрешения на контроль и запись переговоров возбуждает- ся с согласия руководителя следственного органа и оформляется в виде постановления, содержание которого регламентируется за- коном. По результатам рассмотрения ходатайства суд выносит по- становление, которое направляется следователем для исполнения в соответствующий орган. Закон не предусматривает порядок оформления решения о про- ведении контроля и записи переговоров, если они осуществляют- ся по письменному заявлению подлежащих защите от преступного воздействия лиц. Он устанавливает лишь, что судебное решение в данном случае не требуется. Представляется, следователь обязан вынести соответствующее постановление, которое вместе с его по- ручением и заявлением, направляется в орган, осуществляющий оперативно-технические мероприятия. Уведомление суда о таких действиях не предусмотрено. Предельный срок действия постановления судьи составляет шесть месяцев. Судья уполномочен установить и более короткий срок. По решению следователя возможно досрочное прекращение этого следственного действия. Контроль и запись переговоров по- сле окончания следствия по данному делу недопустимы. Не может данная мера осуществляться по приостановленным делам, а также в случаях изменения квалификации преступления на деяние не- большой тяжести. Следователь в течение всего срока производства контроля и за- писи телефонных и иных переговоров вправе в любое время ис- требовать от органа, их осуществляющего, фонограмму для осмо- тра и прослушивания. Она передается следователю в опечатанном 260 виде с сопроводительным письмом, в котором должны быть указа- ны даты и время начала и окончания записи указанных перегово- ров и краткие характеристики использованных при этом техниче- ских средств. Все официально поступившие к нему фонограммы должны быть в установленном порядке осмотрены путем внешне- го обследования и прослушивания. Специалист, а также лица, чьи переговоры записаны, приглашаются для осмотра по усмотрению следователя. Процесс контроля и записи переговоров не протоколируется. Протокол составляется лишь при осмотре фонограммы. Часть 7 ст. 186 УПК устанавливает, что о результатах осмотра и прослу- шивания фонограммы следователь с участием специалиста (при необходимости), а также лиц, чьи телефонные и иные переговоры записаны, составляет протокол, в котором должна быть дословно изложена та часть фонограммы, которая, по мнению следователя, имеет отношение к данному уголовному делу. Лица, участвующие в осмотре и прослушивании фонограммы, вправе в том же прото- коле или отдельно изложить свои замечания к протоколу. Фонограмма в полном объеме приобщается к материалам уго- ловного дела на основании постановления следователя как веще- ственное доказательство и хранится в опечатанном виде в услови- ях, исключающих возможность прослушивания и тиражирования фонограммы посторонними лицами и обеспечивающих ее сохран- ность и техническую пригодность для повторного прослушивания, в том числе в судебном заседании (ч. 8 ст. 186 УПК). Получение информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами Нормы, регулирующие получение информации о соединени- ях абонентов, предусмотрены ст. 23 Конституции РФ, п. 24 1 ст. 5, ст. 13, 29, 164—170, 186 1 УПК. Получение информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами — новое следственное дей- ствие, состоящее в принятии следователем мотивированного ре- шения об обращении в суд с целью получения судебного решения об истребовании из организаций, осуществляющих услуги теле- фонной (электронной) связи, сведений о ранее имевших место или возможных в будущем контактах (переговоры, СМС-сообщения и т. п.) с использованием абонентских устройств, а также в полу- чении и приобщении к делу таких сведений. Посредством данного следственного действия получают сведе- ния: о дате, времени и продолжительности соединений; абонентах и их номерах, номерах и месте нахождения на момент соединения абонентских устройств и др. Основанием проведения следственного действия являются све- дения, достаточные для обоснованного предположения о том, что |