Учебник по Уголовному процессу. Учебник для спо под редакцией . . , . . 5е издание, переработанное и дополненное
 Скачать 1.4 Mb.
|
|
233 Ãëàâà 10 . ÑËÅÄÑÒÂÅÍÍÛÅ ÄÅÉÑÒÂÈß В результате изучения данной главы студент должен: • знать понятие следственного действия, общие условия и правила производства следственных действий, порядок проведения отдельного следственного действия; • уметь отграничить следственные действия от иных процессуальных действий, в том числе направленных на собирание доказательств; формули- ровать дефиницию конкретного следственного действия; определять цель, фактические основания и круг участников следственного действия; • владеть первичными навыками выбора следственного действия, при- годного для закрепления следов определенного вида, оформления решения о производстве следственного действия и его результатов. 10.1. Ïîíÿòèå è âèäû ñëåäñòâåííûõ äåéñòâèé Понятие «следственные действия», многократно встречающее- ся в УПК, не приведено и не объяснено в числе основных понятий, перечисленных в ст. 5. Нет в законе и исчерпывающего обозначе- ния видов следственных действий. Такая ситуация порождает определенные сложности в правопри- менительной практике. Так, в ч. 3 ст. 209 УПК говорится, что после приостановления предварительного следствия производство след- ственных действий не допускается. В условиях, когда система след- ственных действий четко не урегулирована, выполнить такое пред- писание непросто. Пункт 5 ч. 1 ст. 53 УПК регламентирует право защитника участвовать в допросе подозреваемого, обвиняемого, а так- же в иных следственных действиях, проводимых с участием данных лиц. Вновь возникает вопрос о том, что понимать под следственными действиями. Перечень подобных примеров можно продолжить. Описанная проблема кратко может быть изложена следующим образом: законодатель не формулирует ни понятие, ни систему следственных действий и в то же время в ряде норм и институтов использует это понятие как абсолютно определенное. В этих условиях необходимо прибегать к анализу закона, теоре- тических взглядов, чтобы сформулировать исходные положения, 234 лежащие в основе понимания сущности следственных действий и построения их системы. Общепризнано, что к числу следственных относится та часть уголовно-процессуальных действий следователя (дознавателя), которая направлена на собирание доказательств. «Под следствен- ными действиями, — пишут Н. С. Алексеев, В. Г. Даев, Л. Д. Коко- рев, — обычно понимаются регламентированные процессуальным законом действия, непосредственно направленные на обнаруже- ние, закрепление, проверку доказательств» 1 . С. А. Шейфер опреде- ляет следственные действия как «комплекс регламентированных уголовно-процессуальным законом и осуществляемых следова- телем (судом) поисковых, познавательных и удостоверительных операций, соответствующих особенностям следов определенно- го вида и приспособленных к эффективному отысканию, вос- приятию и закреплению содержащейся в них доказательственной информации» 2 . Отсюда вытекает, что следственное действие — это познавательное процессуальное действие. Эти выводы полностью подтверждаются положениями УПК, в которых предусмотрено, что собирание доказательств осущест- вляется путем производства следственных действий (ч. 1 ст. 86). Таким образом, следственные действия — это процессуальные действия, при помощи которых обнаруживаются, проверяются и закрепляются доказательства. Признавая принципиальную правильность приведенного опре- деления, следует обратить внимание на то, что УПК допускает сбор доказательств также путем производства «иных процессуаль- ных действий». Данное обстоятельство, присущее и ранее действо- вавшему закону, обязывает выделять дополнительные признаки следственного действия, позволяющие с более высокой точностью отграничивать собственно следственные действия (следственные действия в узком смысле этого слова) от иных процессуальных действий (следственных действий в широком их понимании). Например, имеет смысл подчеркнуть, что каждое следственное действие в отличие от некоторых иных средств собирания доказа- тельств обеспечено государственным принуждением. С этим при- знаком тесно связано такое свойство следственного действия, как существенное ограничение в ходе их производства (реальное или по- тенциально возможное) законных, в том числе конституционных, прав граждан. А. А. Чувилев подчеркивал такой признак следственного действия, как наличие детально разработанного порядка производ- 1 Очерк развития науки советского уголовного процесса. Воронеж, 1980. С. 186. 2 Собирание доказательств в советском уголовном процессе: методологические и правовые проблемы. Саратов, 1986. С. 104. Из этой же посылки автор исходит и в более поздних работах, см., например: Следственные действия. Система и про- цессуальная форма. М., 2001. С. 614 ; Его же. Следственные действия. Основания, процессуальный порядок, доказательственное значение. М., 2004. 235 ства. Наконец, с развитием ОРД, в частности системы оперативно- разыскных мероприятий (по своим познавательным возможностям нередко конкурирующих со следственными действиями), возникла необходимость сделать акцент, что в ходе производства следствен- ных действий реализуются двух- и многосторонние правоотношения. Приведенные признаки (критерии) следственного действия в со- вокупности с формальными предписаниями УПК, которые сами по себе не достаточны, не полны для целей определения видов след- ственных действий, позволяют оптимально сформировать их систе- му. Механизм данного подхода выглядит следующим образом. Подчеркивая еще раз, что законодатель прямо не оговаривает, какие процессуальные действия относятся к следственным, все же обратимся к названиям гл. 24—27 УПК. Содержащиеся в них пере- числения есть не что иное, как наименования регламентируемых следственных действий. Сканируя заглавия, получим следующий перечень интересующих нас действий. Это: осмотр, освидетельство- вание, следственный эксперимент (гл. 24); обыск, выемка, наложе- ние ареста на почтово-телеграфные отправления, контроль и за- пись переговоров, получение информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами (гл. 25); допрос, очная ставка, опознание, проверка показаний (гл. 26); производство судебной экспертизы (гл. 27). Всего 13 позиций. Принципиальных возражений против отнесения всех названных процессуальных дей- ствий к числу следственных нет. Рассматриваемые в контексте все- го уголовного процессуального законодательства они действительно выступают в качестве основных средств собирания доказательств. Вместе с тем было бы неверным конструировать систему след- ственных действий только по названиям соответствующих глав УПК, регламентирующих их производство. В содержании этих глав, на наш взгляд, отчетливо проявляются такие следственные действия, как эксгумация и получение образцов для сравнитель- ного исследования. Если даже поставить под сомнение их позна- вательное значение (хотя это неочевидно и в известной мере спор- но), необходимо признать, что данные действия отвечают другим критериям следственного действия. Нельзя не принять во внима- ние, что они обеспечиваются государственным принуждением, су- щественно затрагивают конституционные права граждан, детально урегулированы в законе, осуществляются в рамках правоотноше- ний. Названные следственные действия традиционно выделяются в научной и учебной литературе 1 1 См., например: Чувилев А. А. Производство следственных действий // Уго- ловный процесс : учебник для вузов / под ред. В. П. Божьева. М., 1998. С. 284 ; Колосович С. А. Уголовный процесс России в схемах и определениях. Волгоград, 2001. С. 35; Очередин В. Т. называет получение образцов для сравнительного ис- следования и эксгумацию трупа вспомогательными следственными действиями. См.: Очередин В. Т. Следственные действия в уголовном процессе : учеб. пособие. Волгоград, 2008. С. 123—126. 236 Представляется, что в современных правовых условиях есть основания для обозначения в качестве самостоятельного след- ственного действия также и личного обыска, поскольку его про- ведение связано с ограничением конституционного права граждан на личную неприкосновенность. УПК, написанный в соответствии с конституционным статусом личности и учитывающий ее право на тайну переписки, почтовых, телеграфных и иных сообщений, выделил в качестве отдельного следственного действия наложение ареста на почтово-телеграфные отправления (ранее то же самое по содержанию действие было всего лишь разновидностью выемки или осмотра), контроль и запись переговоров. В порядке допол- нения законодательства статус следственного действия приобрело получение информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами (Федеральный закон от 01.07.2010 № 143-ФЗ). Осмотр живого человека именуется освидетельство- ванием и считается самостоятельным следственным действием. Если быть до конца последовательными, то, на наш взгляд, надо признать это (самостоятельный статус) и в отношении личного обыска. Таким образом, полагаем, что система следственных действий, согласно УПК, выглядит следующим образом: осмотр, эксгумация, освидетельствование, следственный эксперимент, обыск, личный обыск, выемка, наложение ареста на почтово-телеграфные отправ- ления, контроль и запись переговоров, получение информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устрой- ствами, допрос, очная ставка, предъявление для опознания, про- верка показаний на месте, получение образцов для сравнительного исследования, назначение и производство экспертизы. Система следственных действий постоянно развивается. Это подтверждается историческим анализом. Принятие российских уголовно-процессуальных кодексов всегда сопровождалось отне- сением к системе следственных действий новых познавательных приемов и устранением тех, которые признакам следственных дей- ствий не отвечают. В перспективе речь идет о регламентации в ка- честве самостоятельных следственных действий реконструкции, электронного наблюдения, электронного копирования, принятия представленных (истребованных) предметов и документов. 10.2. Óñëîâèÿ è îáùèå ïðàâèëà ïðîèçâîäñòâà ñëåäñòâåííûõ äåéñòâèé Условия производства следственных действий Под условиями производства следственных действий понима- ются наиболее общие положения, относящиеся к порядку производ- ства всех без исключения (или почти всех) следственных действий. 237 1. Наличие возбужденного уголовного дела. По общему правилу следственные действия могут осуществляться в рамках возбуж- денного уголовного дела. В качестве исключения законодатель до- пускает производство отдельных следственных действий в стадии возбуждения уголовного дела. В настоящее время это осмотр (ме- ста происшествия, документов, предметов, трупов), освидетель- ствование, назначение и производство экспертизы, получение об- разцов для сравнительного исследования (ч. 1 ст. 144, ч. 2 ст. 176, ч. 4 ст. 178, ч. 1 ст. 179, ч. 1 ст. 202 УПК). Условием производства иных следственных действий является вынесение постановления о возбуждении уголовного дела. Проведение следственных дей- ствий не допускается также после приостановления предваритель- ного следствия (ч. 3 ст. 209 УПК). 2. Наличие специального основания. Решение о проведении след- ственных действий принимается на основе фактических данных. В связи с этим независимо от того, сформулировал ли текстуально законодатель основание производства того или иного следствен- ного действия либо он ограничился указанием на его цель, орга- ны, ведущие уголовное судопроизводство, и другие его участники, принимая решение о производстве следственного действия или ходатайствуя об этом, обязаны исходить из наличия достаточной совокупности сведений (фактических данных). Фактические данные, оцениваемые в совокупности, могут иметь различную правовую природу. Это и доказательства, т.е. сведения, полученные в строго определенной форме (ч. 2 ст. 74 УПК), и оперативно-разыскная (как гласная, так и негласная) ин- формация (ч. 1 ст. 11 Закона об ОРД). Допускается сочетание тех и других сведений. Вопрос о том, какие конкретно сведения обра- зуют основание принятия решения о производстве следственного действия, а также оценка их достаточности зависят от целей и ха- рактера проводимого действия, его участников, места проведения и других обстоятельств. Обозначенные сведения принято называть фактическими основаниями следственного действия. Решение о производстве следственных действий (за исключе- нием случаев, когда требуется получить разрешение суда) в зави- симости от конкретного предписания в законе либо оформляется отдельным постановлением, либо — нет (ч. 1 ст. 164 УПК). Обя- занность вынести мотивированное постановление дисциплиниру- ет следователя, заставляет более ответственно подходить к оцен- ке сведений, позволяет предметно обжаловать принятое решение руководителю следственного органа, прокурору или в суд, четче воспринимается всеми лицами, подпадающими под действие ре- шения или привлекаемыми к его исполнению. В этой связи не воз- браняется выносить мотивированное постановление о производ- стве следственного действия также и в тех случаях, когда законом это непосредственно не предусмотрено. В ряде случаев следствен- 238 ное действие производится на основании постановления суда (ч. 2 ст. 29, ст. 165 УПК). Вынесение постановления о проведении след- ственного действия (наряду с постановлением о возбуждении уго- ловного дела) именуется его правовым основанием. 3. Производство следственного действия надлежащим субъек- том (должностным лицом, принявшим к производству уголов- ное дело или входящим в следственную группу, руководителем следственного органа, следователем-криминалистом либо ины- ми субъектами по поручению следователя). Это условие следует из норм, регламентирующих место и начало производства предва- рительного расследования (ч. 1 ст. 152, ст. 156 УПК), статус сле- дователя (ст. 38 УПК), производство предварительного следствия следственной группой (ст. 163 УПК), а также из ряда постулатов доказательственного права, в частности, понятия «недопустимые доказательства» (ст. 75 УПК) и других положений закона. Следо- ватель не имеет права, например, допросить свидетеля, явившегося по вызову его временно отсутствующего коллеги. Если он реально выполнит такие действия, то они должны быть признаны не имею- щими юридической силы. 4. Протоколирование. В ходе следственного действия или не- посредственно после его окончания следователем составляется протокол. Статья 166 УПК предусматривает общие требования, предъявляемые ко всем протоколам. Это, в частности, порядок его изготовления, отражаемые сведения, порядок описания применя- емых технических средств, процедура ознакомления с протоколом и его подписания участниками следственного действия, приложе- ния к протоколу. Согласно ст. 83 УПК протокол следственного действия явля- ется доказательством. Однако в отличие от прежнего правового регулирования в норме особо оговаривается, что протоколы допу- скаются в качестве доказательств, если они соответствуют требо- ваниям, установленным законом. Общие правила производства следственных действий В конструировании института следственных действий ис- пользован относительно новый прием законодательной техники: в ст. 164 УПК размещены общие правила производства следствен- ных действий. Такой подход, с одной стороны, позволил избежать многократного повторения одних и тех же положений примени- тельно к каждому действию, с другой — требует повышенного внимания при истолковании процессуального порядка их произ- водства в специальных нормах. Некоторые правила представляют собой самостоятельную и завершенную правовую норму, отдель- ные нуждаются в развитии и конкретизации в иных взаимосвязан- ных с ними положениях. Анализ позволил нам выделить четыре основных правила. 239 Правило первое, регламентирующее принятие решения. Части 1 и 2 ст. 164 УПК в совокупности устанавливают субъектов при- нятия и форму решения о производстве следственных действий. В них обозначен тезис, что часть действий осуществляется на осно- вании постановления следователя, часть — по судебному решению, остальные (коль скоро закон о них умалчивает) — по волеизъявле- нию следователя, не требующему письменного выражения. Порядок получения судебного решения на производство след- ственного действия детально описан в ст. 165 УПК. Основные его элементы следующие. При наличии оснований для: а) осмотра жилища при отсут- ствии согласия проживающих в нем лиц; б) обыска или выемки в жилище; в) выемки заложенной или сданной на хранение в лом- бард вещи; г) личного обыска, за исключением случаев, предусмо- тренных ч. 2 ст. 184 УПК; д) выемки предметов и документов, со- держащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну либо информацию о вкладах и счетах в банках и иных кредитных организациях, а также выемки медицинских документов, содержащих сведения о наличии у гражданина пси- хического расстройства, фактах обращения за психиатрической помощью и лечении в учреждении, оказывающем такую помощь, и иные сведения о состоянии психического здоровья, являющиеся врачебной тайной; е) наложения ареста на почтово-телеграфные отправления; ж) контроля и записи телефонных и иных перегово- ров; з) получения информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами, следователь выносит поста- новление о возбуждении перед судом ходатайства о производстве следственного действия. Постановление должно быть согласовано с руководителем следственного органа (дознаватель осуществляет согласование с прокурором). Ходатайство о производстве следственного действия подлежит рассмотрению единолично судьей районного или гарнизонного суда по месту производства предварительного следствия или след- ственного действия не позднее 24 часов с момента поступления ходатайства. В судебном заседании вправе участвовать прокурор, следователь и дознаватель (ч. 2, 3 ст. 165 УПК). При рассмотрении ходатайства о производстве следственного действия, касающегося реализации или уничтожения вещественных доказательств, указан- ных в п. 1, 2 (за исключением скоропортящихся товаров и продук- тов), 3 (за исключением предметов, длительное хранение которых опасно для жизни и здоровья людей и окружающей среды) и 6 ч. 2 ст. 82 УПК, вправе участвовать подозреваемый, обвиняемый, их за- щитники и (или) законные представители, собственник или иной законный владелец предмета, признанного вещественным доказа- тельством по делу. Рассматривается ходатайство судьей не позд- нее пяти суток, а по скоропортящимся товарам и предметам, хране- |