Учебник для юридических вузов Москва зерцало 2001 ббк 67. 99(2)0 м 29
Скачать 4.5 Mb.
|
§ 3. Объект исследования и предмет сравнительного правоведения Определение предмета сравнительного правоведения означает установление круга правовых и иных явлений, институтов и учреждений, которые оно изучает. Наличие четко определенного предмета, отграниченного от сферы "приложения" смежных дисциплин, свидетельствует о научной зрелости, относительной самостоятельности и о потенциальной эффективности рассматриваемой отрасли знаний и академической дисциплины. Что изучает сравнительное правоведение как учебная дисциплина и что исследуется в рамках ее как самостоятельной отрасли знаний? Иными словами — что составляет предмет сравнительного правоведения? Отвечая на эти вопросы, необходимо обратить внимание на название данной науки и учебной дисциплины. Оно дает частичный ответ на поставленный вопрос, указывая на то, что сравнительное правоведение имеет дело прежде всего с такими явлениями, процессами и понятиями, как, с одной стороны, процесс сравнения, сравнительный метод, сопоставление и противопоставление, а с другой — право, правовые явления, многочисленные и разносторонние правовые институты и учреждения. Не будет преувеличением сказать, что сравнительное правоведение в значительной степени доминирует в правовом массиве раз- ■См.: Огоїї/єМ В. Ор. сН. Р. 7. гМеггутап Сіагк Б. Ор. сії. Р. 27. 1 См.: Меггутап У., Сіагк О. Ор. сН. Р. 27. 2 ІЬісі. личных государств, рассматриваемом в сравнительном плане. С помощью сравнительного правоведения правовые системы одних государств соотносятся, сопоставляются или противопоставляются правовым системам других государств. Однако при этом не следует забывать, что вопросами права в сравнительном плане могут заниматься и фактически занимаются специалисты в области истории государства и права зарубежных стран, философии права, социологии права и ряда других юридических наук и учебных дисциплин. Кроме того, сравнительно-правовые исследования довольно широко проводятся не только на общетеоретическом уровне, но и в рамках различных отраслевых юридических наук. Свидетельством тому являются монографии, учебники и учебные пособия по сравнительному семейному праву, сравнительному конституционному праву, сравнительному трудовому и контрактному праву и др. Каждая из названных юридических дисциплин изучает правовые семьи или правовые системы различных стран под определенным углом зрения, рассматривает лишь ту или иную их отдельную сторону. А вместе они создают цельную картину, разностороннее представление о сравниваемых правовых массивах, о правовой картине мира в целом'. Сказанное подтверждает тот широко известный факт, что теоретически и практически важным является то, что, рассматривая вопрос в предмете сравнительного правоведения, необходимо также иметь в виду и вопрос об объекте его исследования. Что подразумевается под объектом сравнительного правоведения? Не осложняется ли процесс выявления и рассмотрения предмета сравнительного правоведения введением в научный оборот понятия "объект"? Не создаются ли при этом дополнительные трудности? Отвечая на последние два вопроса, следует, вне всякого сомнения, сказать "нет". Дело, во-первых, в том, что использование при рассмотрении сферы "приложения" той или иной науки или учебной дисциплины понятий "объект" и "предмет" не является открытием. Они давно и успешно применяются, причем не только в юридических, но и в других гуманитарных науках. Сравнительное правоведение при этом не является исключением2. А во-вторых, понятие "объект" логически вписывается в систему категорий сравнительного правоведения и органически сочетается с понятием "предмет". Введение его в научный оборот и ак- тивное использование не прибавляет и не уменьшает традиционных трудностей в определении предмета сравнительного правоведения, но вместе с тем значительно проясняет вопрос и тем самым облегчает решение проблемы. Преодоление традиционных трудностей, ассоциирующихся, как правило, в одних случаях с множественностью подходов к определению предмета сравнительного правоведения, с "противоречивым многообразием идей и представлений о концепции сравнительного права"1, а в других — с наличием огромного эмпирического материала, который должен быть охвачен при определении предмета сравнительного правоведения2, облегчается уже тем, что используется дифференцированный подход к анализу различных идей и исходного материала при определении предмета сравнительного правоведения, а также тем, что данный процесс становится более логичным. При таком взгляде на существующую проблему заранее пре-зюмируется то, что объекты исследования сравнительного правоведения и других дисциплин, имеющих дело со сравнительно-правовым анализом, могут совпадать друг с другом. Что же касается предметов в каждой из них, то они всегда являются строго индивидуальными и служат основным критерием отграничения одних дисциплин от других. В силу этого, решая вопрос о специфике сравнительного правоведения, весьма важным представляется исходить из раздвоения процесса познания исследуемой материи, направленного на выделение, с одной стороны, объекта той или иной науки и учебной дисциплины, а с другой — ее предмета. Обращаясь к представлению об объекте сравнительного правоведения, сложившемуся в отечественной и зарубежной литературе, к его понятию и содержанию, необходимо прежде всего отметить, что в качестве такового всегда выступает объективно существующая в разных странах сравнительно-правовая реальность. Объект сравнительного правоведения никем не придумывается и не выводится из ничего. Он существует в жизни, реальной действительности. Ю. А. Тихомиров отмечал, что "объекты сравнительного правоведения — не умозрительные задачи кабинетных ученых, а реальные общеправовые явления и процессы, требующие анализа, оценки и принятия адекватных государственно-правовых мер и осуществления необходимых действий". Вполне естественно по этой причине, рассуждает автор, что такие объекты возникают не эпизодически, спонтанно. Скорее всего, можно вести речь о непрерывном процессе движения, возникновения и изменения объектов сравнительного правоведения, который 1 Cm.: Liebesny N. (ed.). Foreign Legal Systems: A Comparative Analysis. Wash., 1981. 2 Cm.: Laiuson Fr. The Field of Comparative Law // Judicial Review, 1949, vol. LXI. P. 16—36. 1Bogdan М. Comparative Law. Kluwer, 1994. P. 18. 2Lawson Fr. Op. cit. P. 16—18. требует систематических наблюдений, сбора, использования информации. Необходимость в правильном осмыслении общеправовых явлений обусловливает потребность в организации серьезной работы в данном направлении1. Соглашаясь с мнением Ю. А. Тихомирова, обратим внимание на то, что автор говорит не об объекте, а объектах сравнительного правоведения. Кроме того, он не только допускает, но даже предполагает возможность выбора исследователем объектов сравнительного правоведения2. Данная, в целом не вызывающая принципиальных возражений постановка вопроса, тем не менее нуждается в дополнительной аргументации и разъяснении. Она вполне приемлема, если речь идет не только об общей теории сравнительного правоведения, называемой чаще в научном обиходе просто сравнительным правоведением, но и об отраслевых сравнительно-правовых дисциплинах — сравнительном гражданском праве, сравнительном уголовном праве и др. В этом случае вполне логично и оправданно говорить не только о множественности и возможности выбора объектов, но и множественности предметов. В противном же случае, когда имеется в виду лишь одна "обобщающая" дисциплина — сравнительное правоведение, говорить о множественности объектов данной дисциплины и о возможности их выбора даже в зависимости от "постановки целей и выборе средств их достижения", по нашему мнению, не приходится. В этом случае нарушается логика рассмотрения и изложения исследуемого материала. Ведь если допустить, что у такой дисциплины, как общая теория сравнительного правоведения, есть несколько объектов "приложения", то логично предположить, что наряду с ними у нее, равно как и у каждой из этих дисциплин, существует одновременно и несколько соотносящихся с ними предметов исследования. А это — уже нонсенс, поскольку у каждой научной и учебной дисциплины существует, как известно, лишь один предмет. Множественность же объектов и предметов исследования совместима лишь с множественностью соотносящихся с ними дисциплин. С учетом сказанного можно полностью согласиться с характеристикой и перечнем различных объектов сравнительного правоведения, предлагаемыми Ю. А. Тихомировым. Среди различных объектов сравнительного правоведения справедливо называется, прежде всего, такой "наиболее широкий по масштабам и наиболее подвижный объект", как сама "правовая действительность, правовая реальность". Вместе с тем в область иссле- дования, по мнению Ю. А. Тихомирова, "включается и такой феномен, как государство", хотя и не в полном объеме. Содержание данного объекта складывается из процессов развития иностранных государств, их политики, особенно в правовой сфере, государственных институтов, политического режима. Для сравнительно-правового анализа важным является также изучение отношения к праву как к явлению и фактору общественной жизни, к законотворчеству и роли закона, к эволюции системы законодательства и его отраслей. "Нельзя упускать из виду также состояние правообеспечивающих институтов — юстиции, судов, прокуратуры, органов внутренних дел, адвокатуры, правозащитных процедур"1. В числе других объектов сравнительного правоведения рассматриваются также такие правовые явления, институты и учреждения, как правовые учения, концепции и правовые взгляды; вопросы принадлежности правовых явлений и институтов к той или иной правовой семье; правовые системы различных государств; правовые массивы и комплексы, регулирующие деятельность межгосударственных объединений; национальное законодательство; различные отрасли, подотрасли законодательства и нормативные массивы; правовые институты "как комплексы правовых актов, регулирующих однородные общественные отношения"; законы и другие нормативно-правовые акты; отдельные правовые нормы; юридическая техника, представляющая собой совокупность приемов и правил структурирования и выражения правовых норм2. П. Круз и некоторые другие западные авторы, не проводя различия между объектами и предметами исследования, выделяют пять основных групп проблем, решением которых необходимо заниматься: а) сравнение зарубежных правовых систем со "своими" национальными правовыми системами "с целью установления их общих черт и особенностей", сходства и различия; б) анализ "объективных и систематически принимаемых решений" в различных правовых системах по сходным проблемам; в) изучение причинно-следственных связей между различными правовыми системами; г) сравнительное исследование основных стадий развития различных праьовых систем и д) раскрытие характера эволюционных изменений, которые происходят в различных правовых системах на протяжении как всей истории, так и отдельных этапов их развития3. Наряду с названными группами вопросов, относящимися к сравнительному правоведению, различными авторами особо среди его объектов выделяются также правовые доктрины и правовые идеалы. Сравнительный анализ их во взаимосвязи с традиционными для той или иной страны политическими, экономическими и эти- 1 Тихомиров Ю. А. Указ. соч. С. 41. 2 Там же. 1 Тихомиров Ю. А. Указ. соч. С. 42. 2 Там же. С. 42—47. 3 Cruz Р. А. Modern Approach to Comparative Law. P. 5. ческими идеалами, по мнению Р. Паунда, имеет огромное не только теоретическое, но и политико-практическое значение1. Приоритетная роль при рассмотрении объектов сравнительного правоведения некоторыми авторами отводится правовой культуре, правовым традициям, законодательной и правоприменительной технике2. В число объектов сравнительного правоведения наряду с правовыми явлениями, институтами и учреждениями иногда включаются также и неправовые явления, а именно — урегулированные с помощью норм права общественные отношения3. Как показывает анализ отечественной и зарубежной научной литературы, спектр мнений о понятии и содержании объекта сравнительного правоведения весьма широк, представление о нем весьма разнообразно. Это вполне понятно и естественно, имея в виду всю сложность, многоаспектность и противоречивость рассматриваемой материи, а также субъективную неоднозначность ее восприятия. Из всего многообразия точек зрения можно сделать вывод о том, что в процессе определения объекта сравнительного правоведения авторы в своем подавляющем большинстве: а) за основу брали не отдельные воззрения или доктрины, а реально существующую правовую материю; б) не ограничивались отдельными нормами, институтами или отраслями права, а в той или иной степени охватывали все многообразие правовой жизни и в) иногда в качестве объектов сравнительного правоведения рассматривали не только правовую, но и неправовую действительность (государство в целом, отдельные государственные органы, общественные отношения). Анализируя точки зрения по данному вопросу и соотнося их с реальной правовой жизнью, можно придти к общему выводу о том, что в качестве объекта общей теории сравнительного правоведения следует рассматривать не отдельные составные части (нормы, правосознание, правоотношения и пр.) или фрагменты правовой жизни, а всю реально существующую в различных странах правовую действительность. Таковой можно назвать юридическую надстройку или юридическую структуру общества, включающую в себя все без исключения правовые явления, институты и учреждения, в том числе правовые нормы как основу любой юридической надстройки, правовую культуру и идеологию, правосознание, правовые отношения, правовую практику, правовую психологию и т. д. В теории государства и права и философии права подобный "целостный комплекс правовых явлений", складывающийся в результате взаимосвязи и взаимодействия всех компонентов юриди- ческой надстройки, нередко именуют правовой системой общества. При этом совершенно справедливо подчеркивается, что этот целостный комплекс — правовая система не является случайным набором юридических элементов, существующих в том или ином обществе. Он представляет собой органическое целое, комплекс, "обусловленный объективными закономерностями развития общества, осознанный и постоянно воспроизводимый людьми и их организациями (государством) и используемый ими для достижения своих целей"1. Правовые системы общества разных стран как объект исследования общей теории сравнительного правоведения объединяются, с одной стороны, в более общие правовые комплексы, называемые правовыми семьями, а с другой — вбирают в себя менее общие правовые комплексы, именуемые правовыми системами, системами права и системами законодательства. Система права, согласно сложившемуся представлению, выступает как целостное образование — единство правовых норм, распределенных по институтам и отраслям права в соответствии с предметом и методом правового регулирования, связанных между собой иерархическими и координационными отношениями и имеющих своим центром правовые принципы. В концентрированном виде система права отражает социально-классовую сущность, основные цели и задачи, а также функции права на том или ином этапе его развития2. Система законодательства представляет собой совокупность нормативно-правовых актов, в которых объективируются основные характеристики права. Говоря о правовых системах разных стран как об объекте исследования сравнительного правоведения, не следует упускать из виду специфику данной дисциплины. А именно тот факт, что общая теория сравнительного правоведения имеет дело с правовыми системами разных стран не в традиционном, общепринятом плане, как "обычные" правовые дисциплины, занимающиеся различными аспектами права, а исключительно в сравнительном плане. Правовые системы разных стран интересуют сравнительное право лишь в одном — сравнительном плане, как исходная база, основа сравнительно-правовых исследований. Все иные исследования, проводимые в пределах отдельных правовых систем, или же изучение самих по себе национальных и иностранных правовых систем не будут относиться к сравнительному правоведению. М. Богдан отмечал, что, согласно сложившемуся в юридическом мире представлению о сравнительном правоведении, ни у кого не вызывает сомнения то, что само по себе изучение "своего" или за- 1 Теория государства и права / Отв. ред. В. М. Корельский и В. Д. Перевалов. Екатеринбург, 1996. С. 463. 2 Теория государства и права / Под ред. М. Н. Марченко. М., 1987. С. 343. ■См.: Pound Я. Op. cit. P. 76. 2См.: Lawson Fr. Op. cit. P. 187—191; Pound R. Op. cit. P. 76—77. 3Cm.: Petrulakova J. К poimu parovnavacia pravoveda // Pravny obzor, 1970, № 6. P. 711—712. рубежного права в отдельности еще не означает прямой причастности к сравнительному правоведению1. Это лишь подготовительная стадия изучения сравнительного правоведения. Это тот исходный материал, из которого строится все здание ср'авнительно-правовых исследований. Сказанное в полной мере относится как к общей теории сравнительного правоведения, так и к отдельным сравнительно-правовым дисциплинам. Изучение в отдельности, самого по себе "своего" национального или зарубежного конституционного, гражданского, коммерческого, финансового права еще не означает их исследование в сравнительно-правовом плане. Это означает лишь подготовку объективно необходимых для проведения сравнительно-правовых исследований условий; выявление всего того правового массива, на основе и с использованием которого будет в дальнейшем вестись сравнительно-правовой анализ; наконец, определение объектов исследования различных отраслевых сравнительно-правовых дисциплин. По аналогии с процессом определения объекта обшей теории сравнительного правоведения можно сказать, что если он охватывает собой всю реально существующую в разных странах правовую действительность, то объектами изучения отраслевых сравнительно-правовых дисциплин выступают соответствующие ее части. Каждый из этих объектов является целостным правовым комплексом, складывающимся из системы соответствующих норм — конституционного, административного, гражданского и других отраслей права, а также соотносящихся с ними правовых идей, взглядов, юридической практики, правоотношений и пр. Данный подход к определению общего объекта сравнительного правоведения и входящих в его состав частных объектов отдельных сравнительно-правовых дисциплин обусловлен закономерностями развития сравнительно-правовой материи и вытекает из самой логики научных сравнительно-правовых исследований. Вопрос о предмете сравнительного правоведения, так же как и вопрос о его объекте, в отечественной и зарубежной научной литературе не имеет одинакового решения. В одних случаях, отождествляя предмет сравнительного правоведения с его целью, в качестве предмета-цели называется выяснение общих черт развития права. Такой точки зрения придерживался еще Г. Ф. Шершеневич. В своем "Учебнике русского гражданского права", изданном в 1907 г., он писал, что "сравнительное изучение современных законодательств, с целью сопоставления их с отечественным правом в видах выяснения и улучшения последнего не следует смешивать со сравнительным правоведением, кото- рое ставит своей целью, путем сравнения права различных народов на разных ступенях культуры, выяснить общие законы развития права"1. В других случаях под предметом сравнительного правоведения подразумевается процесс выявления и анализа общих принципов, заложенных в различных системах права. В связи с этим Р. Паунд подчеркивал, что сравнение существующих в различных правовых системах норм, так же как и юридической практики разных стран, — это всего лишь первый шаг на пути сравнительно-правового познания. Следующим и наиболее важным этапом на этом пути является проведение глубокого анализа сравниваемого нормативно-правового материала и определение ("формулирование") общих принципов права2. Об определении общих принципов права как предмете сравнительного правоведения говорят и другие авторы. Простое толкование закона, как это традиционно практикуется юристами, вряд ли может быть отнесено к сфере научных исследований. По-видимому, правовое исследование приобретает по-настоящему научный характер только тогда, когда оно поднимается выше исследования норм любой национальной системы, как это имеет место в философии права, истории права, социологии права и в сравнительном правоведении. В настоящее время сравнительное правоведение позволяет опереться именно на общие принципы. Оно может помочь экономисту, раскрывая перед ним социальные предпосылки какой-либо конкретной нормы права, а путем сравнения различных эпох — и историю права3. Наконец, в ряде случаев предмет сравнительного правоведения рассматривается в развернутом виде и формулируется как: а) сравнительный анализ различных правовых систем с целью выявления их сходных черт и различий; б) оперирование этими сходными чертами и различиями с целью группирования правовых систем в правовые семьи, выявления общих основ различных правовых систем и пр. ив) решение методологических проблем, возникающих в связи с изменением зарубежного права и его сравнительного изучения в сопоставлении с национальным правом. Разделяющий данное определение предмета сравнительного правоведения М. Богдан замечает, что при таком подходе становится особенно ясным, что "в принципе сравнительное право фактически не имеет границ и что оно не может рассматриваться как обычная 1 См.: Bogdan M. Op. cit. P. 19. 1 Шершеневич Г. Ф. Учебник русского гражданского права. Спб., 1907. С.16. 2 См.: Pound R. Op. cit. P. 70. 3См.: Цвайгерт К., Кетц X. Указ. соч. С. 11. дисциплина. Ведь весьма трудно себе представить все возможные двусторонние и многосторонние варианты сравнения, которые могут возникать между различными правовыми системами". В силу этого конкретный научный анализ, проводимый в рамках сравнительного правоведения, обычно ограничивается определенной группой вопросов и правовыми системами нескольких стран'. Развернутого видения предмета сравнительного правоведения придерживаются и некоторые другие авторы. Подчеркивая, что сравнительное правоведение многоаспектно и многофункционально и что оно "призвано и может давать как собственно научные (теоретико-познавательные), так и практико-прикладные результаты", отечественные компаративисты исходят из того, что предмет сравнительного правоведения как научного направления "правовых исследований в целом" включает в себя: методологические проблемы сравнительно-правового исследования (при этом значительное место занимает теория сравнительно-правового метода); сопоставительное изучение основных правовых систем современности или, другими словами, систематизированное изучение зарубежного права; обобщение и систематизацию результатов конкретных сравнительно-правовых исследований; разработку конкретных методических правил и процедур сравнительно-правовых исследований; исследование историко-сравнительных правовых проблем и др. К предмету сравнительного правоведения относят также такой "большой и сложный вопрос", как вопрос "о рецепции иностранного права"2. Кроме обозначенных представлений о предмете сравнительного правоведения существуют и иные мнения. Отечественный компаративист В. А. Туманов в качестве предмета сравнительного правоведения как самостоятельного направления правовых исследований рассматривает "специализированное изучение зарубежного (иностранного) права"3. Другие авторы рассматривают содержание предмета сравнительного правоведения дифференцированно, в зависимости от того, какой смысл вкладывается в понятие этой научной и учебной дисциплины (сравнительное правоведение как метод, как самостоятельная научная и учебная дисциплина и пр.) и на каком уровне оно рассматривается (микро- или макроуровень)4. Не вдаваясь в анализ высказанных точек зрения, обратим внимание лишь на следующие два обстоятельства. Во-первых, на то, что при развернутом определении предмета сравнительного правоведения невольно допускается его полное или частичное отождествле- ние с объектом данной научной и учебной дисциплины. А во-вторых, на то, что предмет сравнительного правоведения иногда приравнивается к стоящим перед ним целям, задачам, к его назначению. Разумеется, предмет данной научной и учебной дисциплины не является изолированным как от ее объекта, так и от стоящих перед ней целей, ее функций и задач. Как отражение реальной действительности он находится в постоянной взаимосвязи с этим правовым явлениям. Однако это не означает, что предмет сравнительного правоведения может подменяться или отождествляться с его объектом или же с его целевым и функциональным назначением. Между ними существуют определенные различия. Предмет сравнительного правоведения характеризует эту дисциплину не только с содержательной (функциональной), но и с сущностной стороны. Он позволяет выявить специфику сравнительного правоведения, определить его основное отличие от других правовых наук. Точное определение предмета сравнительного правоведения — необходимое условие эффективности данной дисциплины, залог упорядоченности и успешности проведения сравнительно-правовых исследований. В процессе определения предмета и объекта сравнительного правоведения необходимо исходить из того, что нет единой науки и учебной дисциплины под таким названием. В реальной действительности формируется общая теория сравнительного правоведения, именуемая просто сравнительным правоведением, и есть отраслевые сравнительно-правовые дисциплины. У каждой из них имеются свои собственные объект и предмет исследования. Если объектом общей теории сравнительного правоведения является реально существующая в разных странах правовая действительность, правовые системы разных стран, то в качестве предмета се исследования выступают общие принципы и закономерности возникновения, становления и развития различных правовых систем, рассматриваемые в сравнительном плане. На основе изучения и обобщения огромного и весьма разнообразного эмпирического материала, касающегося отдельных норм, институтов и отраслей права, в рамках сравнительного правоведения определяются общие традиции, направления, закономерности и перспективы их развития. Выявляя общие принципы и закономерности возникновения, становления и развития различных правовых систем, определяя в их развитии и функционировании общее, не представляется возможным избежать проблем, касающихся особенного в их развитии и функционировании, а также единичного. И не только потому, что данные философские категории, применяемые в рамках сравнительного правоведения, неразрывно связаны между собой и взаимодополняемы. Это неизбежно еще и потому, что самой логикой исследования различных правовых систем выявление у них общего (об- 1 Bogdan М. Op. cit. Р. 18. 2 Саидов А. X. Указ. соч. С. 28—29. 3 Туманов В. А. О развитии сравнительного правоведения / Сравнительное правоведение. М., 1978. С. 44. 4 См.: A Socialist Approach to Comparative Law. Budapest, 1977. P. 42—43. щих черт, принципов, закономерностей развития) с неизбежностью влечет за собой необходимость и потребность выявления у них также особенного (присущих каждой из них особенностей) и единичного (неповторимого и присущего только данной правовой системе). В свете сказанного следует согласиться с утверждением относительно того, что проведение сравнительно-правовых исследований предполагает "не простое сопоставление правовых систем, а исследование закономерностей их развития", выявление у них общего, особенного и единичного1. Оно в полной мере отражает специфику сравнительного правоведения как научной и учебной дисциплины и особенности его предмета. |