Пособие ТГП. Учебное пособие Иркутск, 2016
 Скачать 5.41 Mb.
|
|
§ 3. Стадии правоприменительного процесса Независимо от формы своего осуществления применение права всегда проходит в своем развитии ряд стадий, выражаясь в форме процесса по конкретному юридическому делу. В научной и учебной литературе по теории права единого мнения о том, какие стадии проходит правоприменительный процесс и каково их содержание остается в числе дискуссионных. Авторы настоящего учебного пособия считают необходимым изложить свою точку зрения по вопросу, согласно которой следует разграничивать стадии применения права с внутренней (функциональные стадии) и с внешней (процедурные) стороны. Функциональные стадии правоприменительного процесса характеризуют логику применения права и показывают его внутреннее содержание, раскрывают суть механизма правоприменения. К таковым стадиям следует отнести 1) стадию установления фактических обстоятельства дела) стадию юридической оценки фактических обстоятельств дела 3) стадию принятия правоприменительного решения по делу. Стадия установления фактических обстоятельств юридического дела характеризует начало процесса применения права. Этот этап связан с получением информации о конкретном случае, ставшем предметом разбирательства по юридическому делу. Следует помнить, что установлению подлежат не все относящиеся к данному случаю факты, а лишь те, которые имеют непосредственное юридическое значение для дела и могут на него повлиять – юридические факты. Совокупность установленных по делу юридических фактов составляют фактическую основу для принятия правоприменительного решения. Причем одна группа фактов имеет принципиальное значение для дела (их наличие или отсутствие в конечном итоге предопределяет решение по делу, а вторая является вспомогательной – влияет на содержание решения (его справедливость и целесообразность. 373 Существуют два способа установления фактической основы дела 1) непосредственное установление фактических обстоятельств (инспектор дорожно-постовой службы фиксирует превышение скоростного режима водителем автомобиля 2) доказывание. Непосредственное установление фактических обстоятельств дела – нечастое событие, тогда как доказывание используется в большинстве юридических дел. Суть доказывания состоит в собирании, проверке, оценке и закреплении доказательств для установления фактической основы дела. Доказательства представляют собой сведения о фактах, имеющих юридическое значение для дела и должны отвечать требованиям относимости доказательство имеет отношение к делу, допустимости (доказательство имеет надлежащую форму и может быть принято в качестве такового) и достаточности (совокупность имеющихся доказательств позволяют сделать вероятностный вывод о рассматриваемом случае. После установления необходимых фактических обстоятельств, правоприменительный процесс переходит на стадию юридической оценки фактических обстоятельств дела. Входе этой стадии совершается несколько взаимосвязанных между собой действий. В частности, осуществляется выбор правовой нормы подлежащей применению, проверка данной нормы (сточки зрения подлинности, юридической силы и правильности текста нормы права, ее уяснение и правовая квалификация. Собственно правовая квалификация 515 заключается в мысленном подведении установленных по делу фактических обстоятельств (ситуации) под модель общественного отношения (ситуации, содержащейся в выбранной и проверенной норме права на предмет их совпадения или несовпадения. Заключительная стадия правоприменительного процесса – принятие правоприменительного решения. Данная стадия говорит о том, что комптентный правоприменительный орган, на основе интеллектуально- волевой и мыслительной деятельности, с учетом предшествующих двух стадий формулирует решение по юридическому делу, иначе – осуществляет итоговую правовую квалификацию и включает полученные результаты в окончательное решение по делу. Процедурные стадии правоприменительного процесса раскрывают внешнюю сторону применения права, а именно – объективное выражение производства по юридическому делу. Очевиден тот факт, что многообразие юридических процессов не дает возможности назвать стадии присущие всем его разновидностям. При этом, имеется возможность назвать такие стадии, которые так или иначе присутствуют в любом производстве по юридическому делу. На основе обобщения законодательных положений и последних достижений в области теории применения права назовем их 515 Подробнее см Тарханов И. А. Юридическая квалификация понятие и место в правоприменительном процессе // Российский юридический журнал. 2012. № 3. С. 131– 139. 374 1) стадия возбуждения юридического дела (эта стадия подтверждает начало юридического процесса и фиксируется в специальном решении, инициирующем производство по делу – принятие искового заявления судом, вынесение постановления о возбуждении уголовного дела и т. д 2) стадия подготовки материалов юридического делана этой стадии участники процесса формируют фактическую основу дела, иона может выражаться в форме предварительного расследования, подготовки гражданского дела к судебному разбирательству, административном расследовании и т. д 3) стадия рассмотрения и разрешения дела по существу (на данной стадии компетентный субъект осуществляет итоговую правовую квалификацию фактических обстоятельств, на основе которой – выносит итоговое решение по делу 4) стадия исполнения, принятого по юридическому делу решения реализация принятого по делу решения в соответствующем порядке 5) стадия контроля за исполнения принятого по юридическому делу (осуществление промежуточного и итогового контроля над процессом исполнения правоприменительного решения. Обозначенные стадии соотносятся со стадиями государственного управления, поскольку применения права относятся к управленческой деятельности. Между тем, необходимо учитывать, что выделенных стадий может быть больше, и они могут иметь разные названия, что, впрочем, не влияет на их содержание. Движение процесса по стадиям непосредственно зависит от актов применения права, которые фиксируют соответствующие переходы. § 4. Понятие, виды и структура актов применения права. Требования, предъявляемые к актам применения права Правоприменительный процесс завершается стадией принятия органом власти или должностным лицом правоприменительного решения, которое находит свое формальное закрепление в акте применения права, определяющий окончательное поведение субъектов конкретного правоотношения, их субъективные права и юридические обязанности. Что же представляет собой правоприменительный акт, какими свойствами и структурой он обладает В общей теории права нет единого ответа на этот вопрос, ив юридической науке существует достаточно много авторских определений понятия акт применения права Так, А. В. Мелехин считает, что правоприменительный акт – это официальное предписание (веление, представляющее собой решение по 375 юридическому делу на основе норм права в отношении конкретных обстоятельств и персонально определенного круга лиц 516 С точки зрения В. И. Леушина: Акты применения права – это правовые акты компетентного органа или должностного лица, изданные на основании установленных фактов и норм права, определяющие права, обязанности или меру юридической ответственности конкретных лиц» 517 По мнению МИ. Абдулаева: Акты применения права являются официальной формой выражения правоприменительной деятельности. В них закрепляются решения компетентных органов государственной власти или должностных лиц по конкретным юридическим делам» 518 Таким образом, можно сделать вывод, что акт применения права – это правовой акт уполномоченного органа власти или должностного лица, изданный в процессе правоприменительной деятельности на основании установленных юридических фактов и (или) норм права, определяющий своим индивидуальным правовым предписанием субъективные права, юридические обязанности конкретных субъектов права, либо вид и меру их юридической ответственности. К основным свойствам акта применения права можно отнести следующие признаки. 1. Акт применения права является правовым актом. Он относится к разряду правовых актов наряду с нормативными правовыми актами или актами толкования права, но используется только в индивидуальном правовом регулировании конкретных правоотношений. 2. Акт применения права издается специально уполномоченными субъектами, наделенными властными полномочиями (государственными органами и должностными лицами, органами и должностными лицами местного самоуправления, уполномоченными общественными организациями и др. 3. Акт применения права является официальным документом, имеющим определенную форму, реквизиты, структуру и содержание. 4. Акт применения права принимается в процессе правоприменительной деятельности (в отличие от нормативных правовых актов, издаваемых в процессе правотворчества) 5. Акт применения права содержит конкретное индивидуальное правовое предписание, основанное на норме права и юридических фактах, адресованное конкретным лицам. 516 Мелехин А. В. Теория государства и права Электронный ресурс : учебнике изд, перераб. и доп. М, 2009 // СПС «КонсультантПлюс». 517 Теория государства и права : учебник / отв. ред. В. Д. Перевалов. е изд, перераб. и доп. МС Абдулаев МИ. Теория государства и права : учебник для высших учебных заведений. МС. Акт применения права – это акт однократного действия, рассчитанный на разрешение конкретного юридического дела. 7. Акт применения права – это подзаконный акт, действие которого не выходит за пределы правовой нормы закрепленной в законе. 8. Акт применения права является юридическим фактом для возникновения, изменения, прекращения конкретного правоотношения. 9. Акт применения права носит государственно-властный характер т. к. издается от имени государства компетентными субъектами и является обязательными для исполнения лицами, находящимися в сфере его действия. 10. Акт применения права находится под защитой государства, его действие в необходимых случаях обеспечивается мерами государственного принуждения. Как уже указывалось выше, акт применения права выступает юридическим фактом для возникновения, изменения, прекращения конкретного правоотношения. Поэтому не являются актами применения права те официальные документы, которые имеют юридическое значение, но непосредственно не порождают правоотношений (официальная справка, диплом об окончании вуза и др. Кроме того, в большинстве случаев акт применения права оформляется в письменном виде, но он также может закрепляться в устной форме, которая обычно протоколируется (удаление председателем суда нарушителей из зала судебного заседания решение судьи о лишении слова потерпевшего, подсудимого, свидетелей или иных участников судебного процесса в случае оскорбления друг друга, проявления неуважения к суду и иного неправомерного поведения вызов судьей в зал судебного заседания эксперта, специалиста, понятых и т. д, либо в конклюдентной форме (звуки, жесты, изображения) – жесты регулировщика, использование свистка патрульным полицейским или инспектором дорожно-патрульной службы, выдача желтой или красной карточки футбольным арбитром и др. Несмотря на некоторые общие черты, акт применения права следует отличать от нормативного правового акта. К основным различиям можно отнести следующие. 1. Акт применения права используется для индивидуального правового регулирования конкретного правоотношения, а нормативный правовой акт осуществляет нормативное (общее) регулирование общественных отношений, устанавливая общие правила поведения субъектов права. 2. Акт применения права не является источником права в отличие от нормативного правового акта. 3. Акт применения права содержит правовое предписание, а нормативный правовой акт норму права. 377 4. Акт применения права носит индивидуальный характер, т. к. воздействует на конкретных лица нормативный правовой акт действует в отношении неопределенного круга лиц. 5. Акт применения права рассчитан на однократное действие в определенной ситуации, а нормативный правой акт рассчитан намного- кратное использование для неопределенного количества случаев ситуаций. Акт применения права является результатом правоприменительной деятельности, а нормативный правовой акт принимается в процессе правотворчества. 7. Акт применения права ниже нормативного правового акта по юридической силе, т. к. всегда принимается на основании соответствующего нормативного правового акта и не должен ему противоречить. 8. Нормативный правовой акт – это всегда письменный официальный документа акт применения права может выражаться в устной форме (замечание, предупреждение должностного лица или устное распоряжение руководителя) или конклюдентной форме (жесты регулировщика дорожного движения, железнодорожного диспетчера, спортивного арбитра и т. д. Виды правоприменительных актов. Акты применения права многочисленны и разнообразны, что определило их классификацию по различным основаниям. Анализ юридической литературы позволяет привести следующие виды актов применения права. В зависимости от субъектов правоприменения выделяют акты государственных организаций (правительства, министерств, судов, прокуратуры, контрольно-надзорных органов и т. д акты негосударственных организаций (органов и должностных лиц местного самоуправления, общественных организаций, предприятий, учреждений. По отраслевой принадлежности подразделяются на уголовно- правовые, административно правовые, гражданско-правовые, трудовые акты применения права и т. д По функциям выделяют регулятивные и охранительные акты применения права. По характеру решения правоприменительные акты подразделяются на запрещающие, обязывающие, управомочивающие (поощрительные, удо- стоверительные). По значению (юридической природе выделяют основные акты применения права (например, приговор суда) и вспомогательные акты применения права (постановления следователя о возбуждении уголовного дела, о привлечении лица в качестве обвиняемого, о приобщении к делу вещественных доказательств, на обыск, выемку и т. д. По целям акты применения права делятся на правоустановитель- ные например, разрешение направо хранения и ношения оружия) и правоохранительные (например, постановление прокурора о возбуждении дела об административном правонарушении. По способу выражения акты применения права подразделяются на письменные (например, приговор суда, устные (например, устное распоряжение начальника) и конклюдентные (например, жест инспектора ДПС об остановке транспортного средства. По наименованию правоприменительные акты можно подразделить на постановления, решения, указания, протесты, представления и т. д. Повремени действия можно выделить акты применения права однократные решение суда о возмещении материального вреда, приказ о поощрении ценным подарком, благодарностью) и длящиеся (регистрация гражданства, регистрация брака, поступление в вуз, приказ о назначении на вышестоящую должность, назначение пенсии. Как уже было замечено, письменный акт применения права является официальным документом, обладающим определенной структурой. В актах применения права принято выделять 1. Вводную часть, которая включает наименование акта (постановление, определение, приказ, приговорит. д, место и дату его принятия, наименование органа (должностного лица) издавшего акт, дело (вопрос, коллизия) по которому принят акт. 2. Описательная часть, которая содержит фабулу дела (от лат. fabula – повествование, история) с перечислением всех фактических обстоятельств и иную значимую правовую информацию, ставшую известной и послужившую основанием для возбуждения юридического дела. 3. Мотивировочная часть включает в себя анализ доказательств подтверждающих наличие фактических обстоятельств юридического дела и правовую квалификацию установленных фактических обстоятельств. 4. Резолютивная часть содержит решение по юридическому делу, обязательное для участников данного правоотношения и определяющее их субъективные права, юридические обязанности, ответственность. Структура актов применения права может носить усеченный характер, например, в них может отсутствовать описательная и мотивировочная часть (выписки из постановлений, приказов, протоколов и др, либо присутствовать только резолютивная часть (резолюции типа утверждаю, согласен, исполнить, принять к рассмотрению и др, с указанием даты и подписи должностного лица. К актам применения права предъявляются определенные требования, например, они должны строго соответствовать нормативным правовым актам, на основе которых они принимаются издаваться в пределах компетенции правоприменительного органа или должностного лица 379 иметь определенные внешние атрибуты, придающие им официальный характер (наименование акта, время и место его принятия, наименование органа, издавшего данный акт, наличие соответствующей печати, подписи и т. п.) 519 Кроме того, акты применения права должны отвечать требованиям обоснованности, законности и целесообразности. Требование обоснованности относится к фактической стороне юридического дела, к логическим выводам о доказательствах, подтверждающих или опровергающих выводы о фактах. Именно это требование, как свидетельствует практика, нарушается чаше всего (делаются ошибочные заключения относительно фактической стороны дела, например, осуждается невиновное лицо. Требование законности охватывает юридические аспекты дела и включает четыре момента соблюдение органом или должностным лицом, рассматривающим дело, условий подведомственности, подсудности и т. д строгое соблюдение всех процессуальных норм, регулирующих сбор доказательств, процедуру рассмотрения дела и т. д правильную юридическую квалификацию и применение именно той нормы, которая действует в данном случае вынесение решения по делу в строгом соответствии с предписаниями диспозиции (санкции) применяемой нормы. Требование целесообразности вторично по отношению к требованию законности. Это означает следующее. Предписания диспозиции санкции, как правило, допускают известную свободу правоприменителя в выборе решения. Но эта свобода ограничена требованием целесообразности, которое проявляется по-разному в зависимости от особенностей дела и применяемой нормы и выражается в соблюдении принципов справедливости, учета материального положения сторон, индивидуализации ответственности и др. Например, избирая меру наказания в пределах санкции уголовного закона, суд должен учитывать тяжесть содеянного, степень вины подсудимого, отягчающие и смягчающие вину обстоятельства. Нецелесообразность решения о мере ответственности может выражаться в чрезмерно суровом или слишком мягком наказании. Такой приговор может быть соответственно изменен или отменен вышестоящей судебной инстанцией Абдулаев МИ. Теория государства и права : учебник для высших учебных заведений. МС Теория государства и права : учебник / отв. ред. В. Д. Перевалов. е изд, перераб. и доп. МС. Применение права при пробелах и коллизиях вправе В процессе применения права может возникнуть ситуация, когда невозможно принять решение на основе, существующих юридических норм, поскольку они для данного случая отсутствуют. Такая ситуация свидетельствует о пробеле вправе (позитивном праве) или законодательстве (в юридической литературе большинство исследователей отождествляет эти понятия. По мнению академика В. С. Нерсесянца: Под пробелом вправе имеется ввиду отсутствие такой нормы права, которая по смыслу действующего права и характеру регулируемых им общественных отношений, необходима для регулирования данных конкретных фактических обстоятельств (фактических отношений, находящихся в сфере сложившейся правовой регуляции» 521 В. И. Леушин считает, что пробел в законодательстве – это отсутствие конкретной нормы, необходимой для регламентации отношения, входящего в сферу правового регулирования 522 По мнению А. В. Мелехина: Пробелы вправе это те случаи, когда определенные общественные отношения, находящиеся в сфере правового регулирования, оказываются по каким-то причинам не урегулированными нормами права» 523 С учетом вышесказанного, можно сделать вывод, что пробел вправе это полное или частичное отсутствие правовой нормы, необходимой для урегулирования конкретного правоотношения и (или) практического разрешения юридического дела. Отличительная черта пробела вправе заключается в том, что фактические обстоятельства, в отношении которых отсутствует предписание правовой нормы, правом в целом урегулированы через общие нормы права, общие и отраслевые принципы права, через урегулирование аналогичных обстоятельств и т. дно конкретная правовая норма, необходимая для разрешения возникшей ситуации, отсутствует. Пробелы вправе могут быть вызваны объективными и субъективными факторами. 521 Нерсесянц В. С. Общая теория права и государства : учебник для юридических вузов и факультетов. МС Теория государства и права : учебник / отв. ред. В. Д. Перевалов. е изд, перераб. и доп. МС Мелехин А. В. Теория государства и права Электронный ресурс : учебнике изд, перераб. и доп. М, 2009 // СПС «КонсультантПлюс». 381 Например, к объективным факторам пробелов вправе можно отнести несогласованность и неэффективность правотворчества, вызванного политическими, социально-экономическими, культурными разногласиями в обществе (например, в период экономического и политического кризиса в России х гг. после распада СССР отставание действующего законодательства от постоянного развивающихся общественных отношений например, в сфере информации, связи, телекоммуникаций, авторских и смежных прав, предпринимательства, местного самоуправления и т. д несовершенство парламентских процедур низкий уровень грамотности, культуры, правового сознания населения страны и др. Субъективные факторы обусловлены ошибками в работе право- творческих органов низкий уровень знаний и правовой культуры законодателя разногласия между правотворческими органами (например, разногласия между депутатами нижней и верхней палат парламента, принадлежащими к различным политическим партиям ошибки в использовании юридической (правотворческой) техники коррупция и лоббирование пробельных нормативных правовых актов заинтересованными олигархами, силовыми, бюрократическими, финансово-промышленными структурами и т. д. Пробелы могут быть различными. Прежде всего выделяют пробелы повремени появления первичные (первоначальные возникшие в момент издания нормативно-правовых актов, как правило, в результате упущения правотворческих органов, и последующие (вторичные появившиеся после издания нормативных актов, в процессе развития общественных отношений. В зависимости от причин возникновения пробелы вправе подразделяют на объективные и субъективные. По объему (степени неурегулированности общественных отношений можно выделить полные и частичные пробелы вправе. Полный пробел вправе свидетельствует о полном отсутствии норм права, необходимых для правового регулирования конкретного общественного отношения, частичный пробел подразумевает, что нормы права оставляют неурегули- рованными только какие-то стороны (ситуации) правоотношения. В соответствии со структурой нормы права выделяют пробел в гипотезе, пробел в диспозиции и пробел в санкции. В зависимости от возможности преодоления пробелов вправе они делятся на преодолимые и непреодолимые. Преодолимые пробелы вправе предусматривают возможность их преодоления за счет других правовых норм действующего законодательства (аналогия закона, субсидиарное применение права) или с помощью общеправовых норм и принципов права аналогия права Непреодолимые пробелы вправе преодолеть с помощью 382 аналогии или иных способов нельзя (например, в соответствии сч ст. 3 УК РФ не допускается применение уголовного закона по аналогии, их можно устранить только в процессе правотворчества. В юридической литературе встречаются и другие виды пробелов вправе. Например, выделяют реальные (действительные и мнимые пробелы вправе. При этом под мнимыми пробелами понимается так называемое преднамеренное молчание законодателя, те. когда он сознательно оставляет вопрос открытым, предлагая передать его на решение на усмотрение правоприменителя, или законодатель сознательно выводит данные общественные отношения за сферу правового регулирования. Такие действия законодателя именуют квалифицированным молчанием. Некоторые авторы разделяют пробелы вправе на простительные и непростительные пробелы. Простительные пробелы имеют место там, где законодатель не мог по каким-то причинам увидеть и предвидеть потребность в правовом регулировании. Непростительные пробелы – это пробелы, которые возникают либо по небрежности законодателя, либо в случае отступления отправил правотворческой техники 525 Пробелы вправе, как в случае полной, таки частичной правовой неурегулированности, должны устраняться в процессе правотворчества. К сожалению, в силу сложности правотворческого процесса, его продолжительности повремени, а также системности права, необходимости соблюдения тесного взаимодействия элементов системы права, в силу других объективных и субъективных причин не всегда, получается, оперативно устранить пробел вправе. Однако его можно преодолеть еще в процессе правоприменения. В юриспруденции традиционно выделяют три способа преодоления пробелов права – аналогия закона, субсидиарное применение права, аналогия права. Аналогия закона – это способ преодоления пробела вправе, при котором правоприменительное решение принимается на основе нормы права, регулирующей сходные общественные отношения. Аналогия закона предполагает соблюдение ряда условий 1) отсутствие конкретной юридической нормы, регулирующей данное общественное отношение 524 Морозова Л. А. Теория государства и права : учебник. МС Общая теория права и государства : учебник / под ред.В. В. Лазарева.М., 1994. С. 212. 383 2) наличие общей правовой урегулированности данного случая конкретного правоотношения) нормами соответствующей отрасли права 3) существование другой юридической нормы, относящейся к той же отрасли права (аналогичной нормы права, регулирующей схожие общественные отношения. В гипотезе аналогичной нормы указаны фактические обстоятельства, схожие с теми, с которыми столкнулся правоприменитель. Сходство юридических фактов в данном случае и позволяет задействовать диспозицию, а при необходимости и санкцию аналогичной нормы права. Примером аналогии закона может послужить норма ч. 3 ст. 11 ГПК РФ, которая гласит В случае отсутствия норм права, регулирующих спорное отношение, суд применяет нормы права, регулирующие сходные отношения (аналогия закона. Аналогия закона применяется также ив других отраслях законодательства, например, в семейном и гражданском законодательстве (ст. 5 СК РФ, ст. 6 ГК РФ. Субсидиарное применение права (от лат. subsidium – помощь) – это способ преодоления пробела вправе, при котором правоприменительное решение принимается на основе юридической нормы из другой отрасли права. Субсидиарное применение права можно рассматривать как разновидность аналогии закона, некоторые авторы (С. С. Алексеев, В. И. Леушин, СВ. Поленина и др) называют его межотраслевой аналогией закона, но чаще в юридической литературе используется термин субсидиарная аналогия. Субсидиарная аналогия предполагает наличие следующих условий. 1) отсутствие конкретной юридической нормы, регулирующей данное правоотношение 2) наличие общей правовой урегулированности данного случая нормами права 3) существование юридической нормы, относящейся к другой отрасли права (аналогичной нормы права, регулирующей схожие общественные отношения. Как ив случае применения аналогии закона в гипотезе аналогичной нормы права указаны схожие фактические обстоятельства, которые и позволяют правоприменителю задействовать диспозицию и санкцию юридической нормы, найденной в другой отрасли права. Примером субсидиарного применения права может послужить ст Семейного кодекса РФ устанавливающая, что к названным в статье 2 настоящего Кодекса имущественными личным неимущественным отношениям между членами семьи, не урегулированным семейным законодательством (статья 3 настоящего Кодекса, применяется гражданское законодательство постольку, поскольку это не противоречит существу семейных отношений. Аналогия права – это способ преодоления пробела вправе, при котором правоприменительное решение принимается на основе принципов права, исходя из общего смысла и духа законодательства. Применение аналогии права при решении юридического дела предполагает соблюдение следующих условий 1) отсутствие конкретной юридической нормы, регулирующей данный случай (правоотношение 2) отсутствие аналогичной нормы права 3) общую правовую урегулированность данного правоотношения. Как уже было отмечено, при преодолении пробела вправе и разрешении юридического дела правоприменитель должен исходить из смысла и духа законодательства. На практике это означает использование принципов права – общих, межотраслевых, отраслевых, принципов институтов, которые закреплены вправе и выполняют регулирующую функцию. Например, в ст. 5 СК РФ устанавливается, что в случае отсутствия соответствующих норм семейного и (или) гражданского законодательства права и обязанности членов семьи определяются исходя из общих начали принципов семейного или гражданского права (аналогия права, а также принципов гуманности, разумности и справедливости. Аналогия права встречается также в гражданском (п. 2 ст. 6 ГК РФ, жилищном (п. 2 ст. 7 ЖК РФ, гражданско-процессуальном (ч. 3 ст. 11 ГПК РФ) и других отраслях законодательства. Применение аналогии не допускается в уголовном и административном законодательстве. Здесь действует правовая аксиома Нет преступления (проступка) без указания его в законе. Это является важной юридической гарантией неприкосновенности личности, в случае возникновения вопроса о привлечении правонарушителей к уголовной или административной ответственности. Дискуссионным остается вопрос о применении аналогии в процессуальном праве, т. кв АПК РФ и УПК РФ соответствующие нормы отсутствуют, а соответствующее решение правоприменителя может привести к искажению законодательства, нарушению прав личности или другому правонарушению. В заключение необходимо еще раз подчеркнуть, что применение аналогии – это не устранение пробела вправе, так как он продолжает сохраняться. Это его преодоление. Устранение пробела вправе, то есть его полная ликвидация, возможна только в процессе правотворчества. 385 Юридические коллизии. В процессе правоприменительной деятельности возможны случаи существования не только пробелов вправе, но и противоречий между нормами права, а также между нормативными правовыми актами, регулирующими одни и те же общественные отношения, которые в юриспруденции принято называть юридическими коллизиями (от лат. collisio – столкновение противоположных сил, стремлений, интересов. В литературе по теории государства и права даются различные определения понятия юридической коллизии. Л. А. Морозова определяет юридические коллизии как «... расхождение или противоречие между отдельными нормами, актами, регулирующими одни и теже или смежные общественные отношения, атак же противоречия, возникающие в процессе правоприменения и осуществления государственными органами и должностными лицами своих полномочий» 526 А. Н. Головистикова, Ю. А. Дмитриев определяют юридическую коллизию как «... обусловленное объективными и субъективными факторами общественного развития расхождение между нормами права комплексами правовых норм, между нормами права и актами толкования, направленными на регулирование одних и тех же общественных отношений и порождающее трудности в процессе правореализации, а также противоречия, возникающие в процессе правоприменения и осуществления государственными органами и должностными лицами своих полномочий» 527 Ю. А. Тихомиров определяет юридические коллизии как «... противоречие между существующими правовыми актами и правопорядком и притязаниями, действиями по их изменению, признанию или отторжению» 528 В юридической литературе ведется дискуссия юридическая коллизия это противоречия или конкуренция правовых норм Основанием для данного спора стал вопрос о коллизиях между общими и специальными нормами права. Представляется, считать правильным мнение тех исследователей А. Ф. Черданцев, НА. Власенко, Т. Н. Радько и др, которые полагают, что конкуренция правовых норм – это частный случай (вид) коллизии. Таким образом, юридическую коллизию можно определить, как выявленное в процессе правоприменительной деятельности противоречие 526 Морозова Л. А. Теория государства и права : учебник. МС Головистикова АН, Дмитриев Ю. А. Теория государства и права. МС Тихомиров Ю. А. Юридическая коллизия, власть и порядок // Государство и право. № 1. С. 3. 386 правовых актов, правовые предписания которых направлены на урегулирование однородных общественных отношений. В научной и учебной литературе по теории государства и права нашли свое отражение следующие виды юридических коллизий 1) между нормами права темпоральные (несовпадение времени действия пространственные (несовпадение территориальных границ действия норм иерархические (противоречие норм различной юридической силы содержательные (между общими и специальными нормами 2) между нормативными правовыми актами 3) споры о компетенции 4) правореализационные противоречия (возникают в процессе реализации одного итого же требования права 5) между актами толкования 6) между юридическими процедурами 7) между международной и национальной правовыми системами. Юридические коллизии безусловно мешают нормальной слаженной работе правовой системы, нередко ущемляют права граждан, сказываются на эффективности правового регулирования, состоянии законности и правопорядка, правосознании и правовой культуре общества. Они создают неудобства в правоприменительной практике, затрудняют пользование законодательством рядовыми гражданами, порождают правовой нигилизм 529 Тем не менее, наличие юридических коллизий обусловлено рядом объективных и субъективных причин. К числу объективных причин можно отнести динамизм регулируемых правом общественных отношений, что ведет к противоречивости существующих и возникающих общественных отношений, а соответственно динамизму и противоречивости законодательства. В числе субъективных причин можно назвать недостаточное качество принимаемых нормативно-правовых актов, пробелы вправе, недостатки правотворческого процесса, низкий уровень систематизации законодательства низкий уровень правовой культуры населения и лиц, осуществляющих правотворчество; бюрократизм и коррупция. К числу способов разрешения коллизий юридическая практика относит) принятие нового акта 529 Власов В. И. Теория государства и права : учебник для высших юридических учебных заведений и факультетов. Ростов н/Д : Феникс, 2002. С. 351. 387 2) отмена старого акта 3) внесение изменений и дополнений в действующие акты 4) систематизация законодательства 5) народное правотворчество (референдумы, собрания, сходы 6) судебное рассмотрение 7) переговорный процесс, создание согласительных комиссий 8) толкование норм права. В последние годы наибольшее распространение получил такой способ преодоления юридических коллизий как согласительная процедура, предполагающая создание согласительных комиссий между заинтересованными субъектами права. Конституция РФ в ч. 1 ст. 85 закрепляет, что Президент РФ в случае разногласий между органами государственной власти РФ и органами государственной власти субъектов РФ может использовать согласительные процедуры. Наличие юридических коллизий и разработка согласительных процедур заложили начало формирования нового направления юриспруденции науки – юридической конфликтологии. В заключение, следует добавить, что устранение коллизий, также, как и пробелов вправе, возможно только правотворческим путем, изданием соответствующей коллизионной нормы права. Примеромколлизионной нормы может послужить ст. 76 Конституции Российской Федерации, которая устанавливает «1. По предметам ведения Российской Федерации принимаются федеральные конституционные законы и федеральные законы, имеющие прямое действие на всей территории Российской Федерации. 2. По предметам совместного ведения Российской Федерации и субъектов Российской Федерации издаются федеральные законы и принимаемые в соответствии сними законы, и иные нормативные правовые акты субъектов Российской Федерации. 3. Федеральные законы не могут противоречить федеральным конституционным законам. 4. Вне пределов ведения Российской Федерации, совместного ведения Российской Федерации и субъектов Российской Федерации республики, края, области, города федерального значения, автономная область и автономные округа осуществляют собственное правовое регулирование, включая принятие законов и иных нормативных правовых актов. 5. Законы и иные нормативные правовые акты субъектов Российской Федерации не могут противоречить федеральным законам, принятым в соответствии с частями первой и второй настоящей статьи. В 388 случае противоречия между федеральным законом и иным актом, изданным в Российской Федерации, действует федеральный закон. 6. В случае противоречия между федеральным законом и нормативным правовым актом субъекта Российской Федерации, изданным в соответствии счастью четвертой настоящей статьи, действует нормативный правовой акт субъекта Российской Федерации 530 Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ, от 05.02.2014 № 2-ФКЗ, от 21.07.2014 № 11-ФКЗ) // СЗ РФ. 2014. № 31. Ст. 4398. |