| Унификационная тенденция права
[стремление права к достижению тождества содержания правовых мнений противостоящих сторон]
Нетражицкий AJ. Теория государства и права в связи с теорией нравственности
Нравственные и правовые нормы и обязанности представляют, как видно из установленного выше психологического определения природы нравственности и права, не ничто существующее реально и объективно вид психики индивидов, утверждающих или отрицающих их существование, и независимо от них, а отражения и выражения (проекции) субъективных психических состояний этих индивидов; обязанности и нормы, существующие или «несомненно» существующая, по мнению одних, могут не существовать или иметь иное содержание, по мнению других, и какая-либо объективная проверка, напр., путем осмотра того, кому приписывается обязанность, для проверки существования или отсутствия этой обязанности не может иметь места. Дело идет именно о мнениях этих инди-кидов, а не об объективно существующих предметах, и эти мнения могут быть различны.
В области нравственности возможны и часто бывают несогласия такого рода не заключающие в себе Чего-либо вредного и опасного. Нравственная психи-i.i, как видно из изложенного выше, вследствие своей Чисто императивной, беспритязательной природы, есть . ._ Мирная психика, не склонная ни к насильственному ""3
 HBL___ Д.». ПЕТРАЩЩ
добыванию не предоставляемого добровольно, ни к кровавым и иным возмездиям по поводу нарушений долга; так что, если, которым другие приписывают такие или иные нравственные обязанности, держатся относительно этого иных мнений, то это не влечет за собою опасных конфликтов и разрушительных последствий.
Иное положение дела в области правовой психики, которой, как выяснено выше, свойственны вследствие атрибутивной, притязательной природы тенденции к насильственному добыванию причитающегося и к одиозно-репрессивным действиям в случаях нарушения. Если одни приписывают другим правовые обязанности, а себе соответственный права, а эти другие не признают существования этих обязанностей — прав, вообще или в утверждаемом другими сторонами обеим, то это представляет благоприятную психическую почву для возникновения опасных споров и конфликтов, ожесточения, насилий, кровопролитий, подчас взаимоистреблений целых групп людей.
В атрибутивном характере правовой психики, при индивидуальном или массовом несовпадении соответственных мнений и убеждений, кроется опасное взрывчатое вещество, психически источник разрушения, злобы и мести; и, несомненно, многие миллионы людей на земле потерпели смерть, и массы человеческих союзов были разрушены и истреблены вследствие несовпадения мнений относительно существования и объема взаимных обязанностей и прав.
С этим, на почве социально-культурного приспособления связана и этим объясняется тенденция при ва к такому развитию и приспособлению, которое ни правлено на приведение к единству, к тождеству и совпадению правовых мнений между сторонами, во обще на достижение по возможности единых, совпади- I ющих по содержанию для обеих сторон, исключающи к или устраняющих разногласия, решений относитель но обязанностей — прав.
Эта тенденция, чуждая нравственности, оставляю
щей обильную почву и большой простор для индивиду
•МБ ально-разнообразных мнений относительно наличн< ><
ОЕТРШЦМЙ
ти обязанностей, их объема Гиат™
ствуюшей быть оказанноГн™'' РаЗМера АОЛЖен-
I и т. д., может быть£S££2££2££2£
0НН°УниГ 0бЪе™те-ной тендНеан3циаеНГНИфИКаЦИ-
Унификационная тенденция йшГйя ™„ разных формах и направлениях так Г1РЛЯеТСЯ В занным общим законом развития IHaPW C ука" права можно установить пеГй * пРисп°собления специальных LoZ^^^ ^^^х
i»c££SS££S£?£ Гобщей харак-
объяснения явлений пГаХой™™6™0^10 И ** слеДуЮщИе специадь^^^Г "°**° #**"
Двух правовых cCSS!^*"*1 занностей - правРИли ^^"£££™ об*-обеих сторон, решение BOSHem^SSKS *" гласии, требуется прежде всего выГа^т" и пп Н°" ние единых общих правил, единоТшГб? * Т™' норм, из которых до^кны выво1™ябко™р ЩИХ =и\
^^^
определено выше, состоит ^том "ГзлГсГ0 '^
относительно того что кмпи» А сь мнения
представляютТиндиЗуа^нГ °ДНИМ °Т ДРугих-
«итономные мненияSS^"^'
разными объективными фак?ами7нГ' °преАеляемые
Тами): тем, что так пос^упГи отцыи^Т™ ^
«овившийся порядок, так постов ' К°В усТа"
" ■ А,На этой почве 4^^&S^J Шдеи шаблон норм, определяют™ «f^^*1^ Ьязанности и разрешают^ взаимная права и разногласия. РЩИХ возник^Щие сомнения И вот праву свойственна тенденция к в™я« н-ирокому развитапозитивного шаблона и ™ ^ " ■нию ему решающего значения Zyc^ZTlT
Л.И. ШРШЦКИЙ
Н. ПЕТРДЖИЦКИЙ
Современная юриспруденция вообще иного права не знает и не признает, кроме позитивного, а именно обычного и законного права. С другой стороны, нравственность определяется и изображается так, как если бы она была всегда нечто интуитивное в нашем смысле. Сообразно с этим в качестве различия между нрав ственностью и правом выставляется то обстоятельство, что нравственность покоится на «внутреннем убеждении», а право на «внешнем установлении», представляет внешние нормы», независимые от личных убеждений. Это неправильно. Во-первых, и позитивное право представляет не нечто внешнее, а внутренние императивно-атрибутивные переживания; и потому особенность его состоит не в том, что оно существует в ином месте — вовне, а в осложнении интеллектуального состава внутренних переживаний представлениями, которые мы назвали представлениями нормативных фактов, представлениями соответственных божеских или человеческих велений, соответственного поведения предков и т. д. Во-вторых, наряду с позитивным, следует признать существование еще и другого права—интуитивного в нашем смысле — императивно-атрибутивных переживаний без ссылок на посторонние авторитеты. В-третьих, нравственность бывает не только интуитивною, но и позитивною; в частности, обычному праву соответствует такая же, обычная, нравственность, ссылающаяся на обычаи, нравы предков и т. д. Законному праву соответствует такая же, законная, нравственность, ссылающаяся на божеских или человеческих (напр., родительских) велений. И без знания и признания явлений интуитивного права и по зитивной нравственности и соответственной классификации не может быть ни научной (адекватной) теории права, ни научной теории нравственности. Можно только с научною основательностью признать, что в правь, по выясненным выше причинам, позитивный элемент особенно развит и имеет особенно важное и решающее значение, между тем как в нравственной психике позитивный элемент слабо развит и не имеет того значения, какое он имеет в праве. Одним из характерных симптомов этого различного значения интуитивного и позитивного элемента в праве и нравственности и являются упомянутые, ошибочные, но психологически естественные и понятные, воззрения юристов и моралистов. Следует притом отметить, что видов и разновид ностей позитивного права имеется гораздо больше, чем предполагает современная юриспруденция. Правовой психике свойственна столь сильная и неуклонная склонность к позитивации, что она, так сказать, пользуется всевозможными поводами и случаями, всевозможными фактами, для того, чтобы достигнуть фиксирования определенного позитивного шаблона. Если нет надлежащего однообразного и определенного обычного или законного права, то правовая психика стремится найти или создать иные объективные масштабы и шаблоны для определения обязанностей и прав и нередко возводить, напр., разные, составленные частными лицами, сборники юридических книг Русская правда», «Саксонское зерцало» и разные другие «зерцала» германского права, Талмуд, писаные дуэльные кодексы и проч. — представляют не что иное, как такие частные сборники правовых изречений, получившие в народной психике значение, подобное законодательным кодексам. Если в известной среде, напр., за карточным столиком, в университетском сонете или факультете, в парламенте и т. п., какой-либо правовой вопрос, не имевший до сих пор готового шаблона для его решения, получил (по интуитивному праву или по каким либо иным соображениям) такое или иное решение в каком либо конкретном случае, осли, напр., по поводу открытия при сдаче карт десятки произошла пересдача, то, в случае повторения подобных обстоятельств, уже действует соответственная позитивно-правовая психика, притязающая на такое же поведение со ссылкою на прецедента, на то, что в первом случае было поступлено так-то, и «потому» и новый случай должен быть решен так же. Если нет готового законного, обычно-правового или иного позитивного решения, то в области правовой психики является тенденция подыскать имеющееся 44Я 15 Хрестоматия. Радько Т. H.
 ни ц ggjпозитивное решение для наиболее сходных, аналогичных, случаев, и воспользоваться этим решением в качестве позитивного масштаба и проч. и проч. (ср. ниже о разных видах позитивного права). Сверх позитивационной тенденции потребности унификации норм служат в праве еще разные другие специальные средства и стремления. Так, в случаях конкуренции разных видов позитивного права и возможности сомнений, какое из них в известных случаях, в известном месте, к известным лицам и т. д. должно применяться, проявляется тенденция выработки определенных правил для решения этого рода вопросов, и проч. 2. Тенденции точной определенности содержания и объема правовых представлений и понятий.Унификация норм (объединение общих правовых мнений и убеждений) с помощью выработки однооб разного шаблона и т. д. весьма важна и необходима для приведения к единству и совпадению выводимых им общих норм конкретных обязанностей и прав (соответственных мнений сторон), но не достаточна. Дальнейшим условием достижения согласия является точная определенность содержания и объема под лежащих общих правил и отдельных представлений и понятий, входящих в их состав: представлений объектов обязанностей и прав, их природы, размера и т. д,|| представленной обстоятельств, обусловливающих вд личность обязанностей и прав (релевантных фактов), и проч. В противном случае, напр., в случай неясности, двусмысленности подлежащих выражений и предстши лений, в случае растяжимости их смысла, объема и проч. — были б неизбежны конфликты в виду атриОу I тивного характера правовой психики. Представить cot ш, напр., что издаете такой закон: «служившие долгое вра< J мя верою и правдою имеют право на получение от тнЦ 1 которым они служили, единовременного вознаграждн* ния достаточного размера или соответственной пенсии Вследствие неопределенности объема и растяжимое i И I представлений «долгое время», «верою и правдою» И| т. д. представители атрибутивной стороны склонны С>ыай 450 бы толковать и применять к своему положению подл* ' U ОЕТРАХНШжащее правило в направлении утверждения наличнос ти права (напр., и в случаях не особенно долгой или даже весьма кратковременной службы, и в случаях малой доброкачественности службы и т. д.) и в направлении растяжения размера притязаний; а представители импера тивной стороны проявляли бы противоположной склонности; и это происходило бы и в случаях отсутствия сознательной недобросовестности; результатом такого закона была бы весьма злокачественная социальная язва, отравление отношений между служащими и работодателями разных категорий взаимною враждою, спорами, конфликтами и т. д. Чем неопределеннее и растяжимее смысл императивно-атрибутивного правила (соответственных представлений), тем более (ceteris paribus) многочисленные и вредные конфликты оно способно порождать. Эта теорема не относится к нравственности вследствие чисто императивной, беспритязательной и, сообразно С этим, мирной природы нравственной психики. I Мало того, относительно нравственности можно пыставить прямо противоположное положение: не растяжимость, точная определенность здесь не только Ке необходима, но была бы прямо вредною; она мешала бы успешному осуществлению общественно-воспитательной функции нравственности. С точки зрения нравственного совершенствования желательно, чтобы Нравственные начала допускали, сообразно силам данного индивида, растяжение, движение все выше и выше и деле их осуществления и поощрения и увлечете других примером, не давая повода ни для самодовольства Но поводу точного исполнения требуемого и остановки совершенствовании, ни для отчаяния и отказа от поляения вообще в случае слабости — этических сил. равственность должна быть для людей общим руко-1Л»|щим идеальным светом, который, с одной сторо-|, дает возможность соответственного скромного ижения и приближения и для слабых и, с другой рроны, заставляет двигаться все выше и выше и JlfcHbix. Вместо точноопредленных указаний в таких учиях обязательно что-либо, что и сколько требуется, больше, ни меньше, она должна давать такие ди- 451
ЯД. ПЕТРАЖНЦКНЙ
ЯД. ЛЕТРАЩКШ
 рективы, которые бы допускали различные степени осуществления, от скромнейших до высочайших. Изложенному соответствуют противоположные тенденции развития и характерные свойства содержащие права и нравственности: тенденция точной определенности содержания и не растяжимости объема представлений и понятий в области права, тенденция гибкости и растяжимости соответственных величин в области нравственности. Так, для права характерно стремление к точному, в области количеств к математически точному, определению объектов обязанностей — прав. Между прочим, разные позитивные права, в том числе древнее римское, предусматривают случаи предъявления со стороны управомочных притязаний, заключающих в себе требование большего, хоть на минимальное количество, хоть на час раньше и т. п., чем им причитается (pluspetitio), и связывают это с серьезными невыгодными последствиями, напр., с лишением всего права и т. п. Точно так же запрещается и связывается с невыгодными последствиями, напр., с удвоением размера долга, неправильное отрицание права другого или хоть минимальной части его объема со стороны обязанного. Эти явления представляют одновременно и особые средства, действующие в пользу предупреждения разногласий и конфликтов между правовыми сторонами, и наглядные в характерные иллюстрации к нашему тезису об определенности элементов содержания права, в частности объектных определений. Ибо наказания за требование большего чем следует, и за отрицание части долга представляют меры, предполагающие возможность точного определения по действующему праву размеров долгов — прав. Точно так же право проявляет тенденции точно предопределять те обстоятельства, те факты, признаки и т. д., с наличностью коих связывается наличность обязанностей — прав (релевантные факты); с этим связан казуистически характер нрава, предусмотрение < его стороны множества всевозможных категорий фак- 452тических комбинаций и т. д. Напротив, нравственность ограничивается, главным образом, лишь указанием общих направлений рекомендуемого поведения (будьте кротки, милосерд ны, помогайте нуждающимся и т. п.), оставляя величайший простор для разнообразия индивидуальных взглядов в конкретных случаях относительно наличности обязанностей и размера их исполнения. Оказывать помощь всем нуждающимся было бы немыслимо и для богатейших, так что соответственный принцип морали заключает в себе только общих директив, в пределах которого условия помощи, характера, размер и проч. зависят отличных взглядов, остаются совсем неопределенными. Некоторые нравственные заповеди имеют, впрочем, сходный с юридическими вид в том отношении, что они, по-видимому, точно, даже иногда с математическою точностью, предопределяют условия наличности обязанности и предмета таковой; таков, напр., характер частных евангельских заповедей о непротив лении злому: о подставлении левой щеки в случае удара в правую, об отдаче верхнего платья в случае отнятия рубашки, о том, чтобы идти 2 поприща, если принуждают идти 1 поприще. Но такие изречения имеют не тот смысл, что их так буквально и следует понимать и исполнять (как это было бы уместно в области права), а лишь смысл образных выражений для указания общего направления поведения. С неопределенностью и растяжимостью содержания нравственности связаны характерный для нравственности понятия добродетелей и совершенства («Итак будьте совершенны, как совершенен Отец ваш небесный»), святости, нравственного идеала характера и поведения и т. п. Добродетель означает более высокую, чем средний уровень, степень исполнения начал нравственности, а совершенство, святость, иде ал—высочайшую степень. В области права имеется или исполнение обязанности, и в неисполнение, нарушение; простора для множества степеней исполнения, а тем более для расширения и растяжения до бесконеч- ости здесь нет—вследствие определенности условий, редметов обязанностей и т. д. |
Скачать 1.36 Mb.