Знаний о государстве, власти, праве
 Скачать 206.08 Kb.
|
|
46. пробелы в законодательстве и способы их устранения. Для начала следует отметить, что под пробелом в праве понимается отсутствие в действующей системе законодательства именно той нормы права, в соответствии с которой должен решаться вопрос, требующий правового регулирования. Вообще, все имеющиеся пробелы в праве, как правило, возникают по трем основным причинам: 1) законодатель не смог охватить формулировками нормативно-правового акта всех жизненных ситуаций, требующих правового регулирования; 2) в результате недостатков юридической техники; 3) вследствие постоянного развития общественных отношений, их динамичности. Единственным способом устранения пробелов в праве является принятие соответствующим полномочным государственным орга-ном недостающей правовой нормы, группы норм либо целого нормативно-правового акта. Однако следует отметить, что данный способ устранения пробела в праве весьма редко используется на практике в силу своей продолжительности. Именно по этой при-чине в праве существует институт аналогии. Институт аналогии предусматривает следующие два оперативных метода преодоления, устранения пробела в праве: 1. Аналогия закона — данный метод применяется тогда, когда отсутствует норма права, регулирующая конкретный рассматривае-мый жизненный случай, однако в системе законодательства имеется другая правовая норма, которая регулирует сходные обще-ственные отношения. 2. Аналогия права — данный метод применяется лишь тогда, когда в системе законодательства не существует правовой нормы, регулирующей сходный случай, однотипные общественные отношения. В таком случае дело решается на основе общих принципов права, т. е. используются общеправовые начала, смысл всего законодательства, его целевая направленность, в соответствии с кото-рыми и устраняется пробел в праве. Вообще, использование института аналогии в праве происходит с соблюдением следующего последовательного ряда необходимых правил: 1) установить, что рассматриваемая жизненная ситуация имеет юридический характер, т. е. требует правового решения; 2) убедиться, что в законодательстве отсутствует (имеется) конкретная норма права, призванная регулировать рассматриваемую жизненную ситуацию; 3) отыскать в системе законодательства правовую норму, регулирующую сходную жизненную ситуацию, и на ее основе решить дело (это аналогия закона), а при отсутствии такой нормы права при разрешении дела следует основываться на общих принципах права (это аналогия права); 4) в решении по делу следует дать мотивированное объяснение причин применения к конкретной жизненной ситуации аналогии закона (аналогии права). Следует отметить, что путем использования института аналогии правоприменительный государственный орган не устраняет про-бел в праве, а лишь преодолевает его. Как было указано выше, пробел в праве может быть устранен только компетентным право-творческим государственным органом. Необходимо запомнить, что в уголовном праве применение института аналогии — и закона, и права — не допускается. 47. понятие о юридическом факте, классификация юридических фактов. Юридические факты - это определенные жизненные обстоятельства (условия, ситуации), с которыми нормы права связывают воз-никновение, прекращение или изменение правоотношений. Эти факты становятся юридическими не в силу каких-то особых внутренних свойств, а в результате признания их таковыми госу-дарством, законом. Жизнь - непрерывная цепь разнообразных фактов, явлений, действий, случаев, событий, но не все из них при-обретают юридическое значение, а только такие, которые затрагивают наиболее существенные интересы общества, входят в сферу правового регулирования и могут повлечь за собой известные юридические последствия. Юридические факты многочисленны и разнообразны, поэтому они довольно подробно классифицируются наукой по различным основаниям в целях выявления их особенностей и более глубокого познания. По волевому признаку юридические факты делятся на события и действия. События - это такие обстоятельства, которые объективно не зависят от воли и сознания людей. Например, стихийные бедствия – пожары. События делятся на абсолютные (возникают, развиваются и прекращаются помимо воли человека) и относительные (воз-никают по воли человека, развиваются и прекращаются помимо его воли). Действия - это такие факты, которые зависят от воли людей, поскольку совершаются ими. Действия, в свою очередь, подразделя-ются на правомерные (поступление на работу или в вуз, выход на пенсию, регистрация брака) и неправомерные (все виды право-нарушений). (юр. акты (деяние осознанное и направлено на порождение правовых последствий) и юр. поступки (действие, специ-ально не направленные на порождение правовых последствий)) Среди юридических фактов выделяются также правовые состояния (нахождение на воинской службе, в браке, в родстве, в розыске, в должности и т.д.). По характеру последствий различают правообразующие, правопрекращающие и правоизменяющие факты (например, поступление в вуз порождает правоотношение между студентом и учебным заведением, окончание вуза - прекращает, а перевод на другую форму обучения в том же вузе - видоизменяет данное правоотношение). Особую роль в динамике правоотношений играют так называемые юридические составы или сложные комплексные факты, когда для возникновения определенного правового отношения требуется не одно, а несколько условий (совокупность фактов). 48. понятие о правоотношении, его структура. Правоотношение — это общественные отношения, урегулированные нормами права. Структура правоотношения. 1) субъект; 2) объект; 3)содержание (сост из субъективного права и юр обязанности) Структура субъективного права. Субъективное право – мера возможного поведения она включает в себя как минимум четыре эле-мента: 1) право на собственные действия; 2) право на бездействие 3) право на обр к гос за защитой 4) возможность пользоваться на основе данного права определенным социальным благом. Юридическая обязанность – мера должного поведения вкл в себя необход совершения действия и необход от воздержания от со-вершения действия Субъекты – физ, юр лица и гос Физ лица – гр, лиуа без гр, ин. Признаки физ лиц – имя, пол, возраст место жительства, инн, биометрические данные. Юр лица – это орг имеющая право от своего имени преобр права и обяз способны быть истцом или ответчиком в суде. 49. классификация правоотношений, критерии и разновидности. В зависимости от предмета отраслевого регулирования все правоотношения можно разделить на: Конституционноправовые, гражданско-правовые, уголовно-правовые, административно-правовые и др. В зависимости от отраслевого критерия: материальные - в них реализуются нормы материальных отраслей права (гражданского, уголовного, трудового и т.д.), отношения возникают по поводу материальных прав, по поводу определенных благ, предусмотренных нормами права; процессуальные - в них реализуются нормы процессуального права (уголовно-процессуального права, гражданско-процессуального права и т.д.), это отношения по осуществлению процедуры защиты материальных прав. В зависимости от функций права: регулятивные - возникают на основе регулятивных норм права и проводят регулятивную функцию права; охранительные - возникают на основе охранительных норм права и проводят охранительную функцию права. Регулятивные правоотношения в свою очередь в зависимости от типа юридической обязанности делятся на активные (активного типа) - характеризуются возложением на обязанное лицо обязанности по совершению активных положитель-ных действий в пользу управомоченного лица или государства; пассивные (пассивного типа) - характеризуются возложением на обязанное лицо обязанности по воздержанию от действий опреде-ленного рода. По степени индивидуализации субъекта: • общие (общерегулятивные) - правовые связи, основанные на общих правах и обязанностях, субъекты которых не имеют поимен-ной индивидуализации; в рамках этих правоотношений существуют конституционные права и обязанности, права человека (например, право на жизнь, в случае которого все лица выступают и в качестве управомоченных, и в качестве обязанных лиц); • конкретные (конкретнорегулятивные) - правовые связи, субъекты которых хотя бы с одной стороны определены путем поимен-ной индивидуализации. Они подразделяются на: относительные - все участники этих правоотношений поименно определены, индивидуализированы обе стороны правоотношения (например, отношения куплипродажи, отношения по оказанию какого-либо рода услуг, выполнению работ); абсолютные - в этих отношениях поименно определена лишь одна сторона - управомоченное лицо, а в качестве обязанных высту-пают все остальные лица (например, правоотношения собственности). 50. Понятие о правосознании. Структура правосознания и его функции. Аксиомы правосознания. Правосознание - совокупность взглядов, идей, представлений, а также чувств, эмоций, переживаний, выражающих отношение людей к действующему праву и другим правовым явлениям. Структура правого сознания В структурном отношении правосознание состоит из двух основных компонентов: правовая идеология - это систематизированное научное выражение взглядов (теории, концепции, доктрины, программы) о праве и его роли в регулировании общественных отношений (например, естественно-правовая, либерально-правовая идеология и др.); правовая психология - это концентрированное выражение чувств, эмоциональных переживаний, привычек, стереотипов, ценност-ных отношений, возникающих в связи с оценкой и реализацией правовых норм и выражающих оценочное психологическое отно-шение людей к правовым явлениям. Функции правосознания В теории государства и права выделяются следующие функции правосознания: Регулятивная функция. При определенных условиях правосознание выступает регулятором общественных отношений посред-ством ценностно-правовой ориентации. Результат этой регуляции может проявляться в виде правомерного или противоправного поведения; Оценочная. Правовые нормы, другие элементы правовой системы выступают объектами оценки. Оценочная функция вызывает определенное отношение личности к разным явлениям правовой жизни. С ее помощью оценивается отношение к праву и законо-дательству, правоохранительным органам, правовому поведению окружающих, своему правовому поведению; Познавательная функция (гносеологическая) — состоит в накоплении знаний о праве и возможности дальнейшего осмысления правовой действительности; Прогностическая функция - состоит в возможности предвидения, предсказания будущего состояния правовой системы; Правотворческая. Правосознание опосредованно воздействует на сам процесс и результаты правотворчества, находит свое выра-жение в нормативных актах. В некотором смысле правосознание является даже источником права. Аксиомы: Первая аксиома: в основе правосознания лежит чувство собственного духовного достоинства , и соответсвенно духовное само-утверждение индивидуумма, вызывающее в нем уважение к самому себе. Человек как творец права и субъект права должен испы-тывать себя благою силою. Дефекты этого самочувствия образуют недуги правосознания и разлагают правопорядок, власть и гос-ударство. Вторая аксиома: в основе правосознания лежит способность человека ко внутренней автономии, к волевому самоуправлению и самодисциплине. Дееспособный гражданин должен иметь самостоятельные и притом государственные убеждения в вопросах пра-вопорядка и политики. Судьба политической свободы определяется уровнем духовной жизни народа. Дефекты внутренней авто-номии образуют недуги правосознания и разлагают правопорядок, власть и государство. Третья аксиома: в основе правосознания лежит взаимное духовное признание людей, т.е. уважение и доверие друг другу. Государ-ство может существовать только при известном минимуме взаимного уважения и доверия гражданина к гражданину, народа ко власти и власти к народу. Уровнем взаимного признания определяется определяется жизнеспособностью власти и государства. Дефекты уважения и доверия образуют недуги правосознания и разлагают правопорядок, власть и государство 51. Деформации правосознания и их преодоление. Деформации правосознания - это различного рода искривления сформированного профессионального правового сознания, кото-рые свидетельствуют о его перерождении. В зависимости от характера искривлений можно выделить два типа деформаций: репрессивный и криминальный. Деформация правосознания – изменение отношения индивида или группы к праву в целом, к правовым или социальным ценностям, влекущее за собой неадекватное восприятие правовой реальности. Формы деформации: 1. Правовой нигилизм – осознанное преуменьшение силы и значения права, уклонение от исполнения правовых требований, связанных с отсутствием у субъектов веры в справедливость и оправданность правовых норм. 2. Правовой инфантилизм – недооценка действенной роли права вследствие его незнания или недостаточности знания. 3. Профессиональная деформация 4. Правовой идеализм – (правовой фетишизм) – преувеличение роли и значения права в жизни общества, стремление решить при помощи правовых средств неправовые задачи. Для преодоления деформации правосознания необходимо: 1) преодолеть кризисное (экономическое и политическое) положение в обществе: устранить негативные явления в сфере государ-ственной власти и в экономической сфере; преодолеть инфляцию; свести на нет коррупцию и тому подобное; 2) обеспечить надлежащее качество законов и подзаконных актов, которые принимаются (в том числе уменьшить количество за-прещенных норм); повысить авторитет закона; усовершенствовать нормотворческий процесс; установить стабильность и единооб-разие в правовом регулировании общественных отношений; 3) усовершенствовать систему правоприменительной и прежде всего судебной деятельности, создать высококачественные системы правового обслуживания, укрепить правовую законность, учесть каждую юридическую ситуацию; обеспечить независимость суда; 4) добиться эффективности в деятельности правоохранительных органов по предотвращению правонарушений, повысить культур-но-профессиональный уровень всех субъектов правоохранительной системы; преодолеть недоверие населения к работе право-охранительных органов. Устранить такие недостатки в работе правоохранительных органов, как запоздалое реагирование на со-общения о правонарушениях; безынициативность; непрофессионализм; пассивность работы "по горячим следам" и в процессе осуществления последующих следственных мероприятий; улучшить взаимодействие оперативных работников, следователей, экс-пертов; 5) повысить уровень правосознания и правовой культуры населения, что позволило бы закону работать. Формировать положи-тельное общественное мнение о праве, направленную против внедрения элементов преступной субкультуры. Обеспечить дей-ственность юридической общего образования, способной улучшить профессиональную компетентность должностных лиц. Сфор-мировать новый тип правового мышления личности в соответствии с принципом верховенства права как необходимого условия ее жизнедеятельности в обществе, государстве, мире. Улучшить информационно-правовую культуру граждан; Правовое воспитание — составная часть общегражданского воспитания, включающего в себя множество компонентов. Под правовым воспитанием понимается целенаправленная деятельность государства, а также общественных структур, средств массовой информации, трудовых коллективов по формированию высокого правосознания и правовой культуры граждан. 52. Понятие о правовой культуре. Правовая культура - неотъемлемая часть общей культуры народа, базируется на ее началах, является отражением уровня ее разви-тия, менталитета народа. Формирование правовой культуры не есть обособленный процесс от развития других видов культуры - политической, моральной, эстетической. Это комплексная проблема. Их объединяет общность задачи - создание морально-правового климата в обществе, который гарантировал бы личности реальную свободу поведения в соединении с ответственностью перед обществом, обеспечивал бы ее права, социальную защищенность, уважение ее достоинства, т.е. поставил бы человека в центр экономических, социальных, политических, культурных процессов. В зависимости от носителя правовой культуры различают три вида: правовая культура общества; правовая культура личности; правовая культура профессиональной группы. Правовая культура общества – разновидность общей культуры, представляющая собой систему ценностей, достигнутых человече-ством в области права и относящихся к правовой реальности данного общества: уровню правосознания, режиму законности и пра-вопорядка, состояния законодательства, состояния юридической практики и др. Высокий уровень правовой культуры является по-казателем правового прогресса. Правовая культура личности – это обусловленные правовой культурой общества степень и характер прогрессивно-правового раз-вития личности, обеспечивающие ее правомерную деятельность. Правовая культура личности предполагает: 1. наличие правовых знаний, правовой информации. Информированность была и остаётся важным каналом формирования юриди-чески зрелой личности (интеллектуальный срез); 2. превращение накопленной информации и правовых знаний в правовые убеждения, привычки правомерного поведе-ния(эмоционально-психологический срез); 3. готовность действовать, руководствуясь этими правовыми знаниями и правовыми убеждениями, т.е. поступать правомерно - в соответствии с законом: использовать свои права, исполнять обязанности, соблюдать запреты, атакже уметь отстаивать свои права в случае их нарушения (поведенческий срез). Правовая культура личности характеризует уровень правовой социализации члена общества, степень усвоения и использования им правовых начал государственной и социальной жизни, Конституции и иных законов. Правовая культура личности означает не только знание и понимание права, но и правовые суждения о нем как о социальной ценности, и главное -активную работу по его осуществлению, по укреплению законности и правопорядка. Другими словами, правовая культура личности - это ее позитивное правовое сознание в действии. Она включает преобразование личностью своих способностей и социальных качеств на основе пра-вового опыта. Содержанием правовой культуры личности являются: 1) правосознание и правовое мышление. Правовое мышление должно стать элементом культуры каждого человека; 2) правомерное поведение; 3) результаты правомерного поведения и правового мышления. Правовая культура личности (общая и специальная - профессиональная) способствует выработке культурного стиля правомерного поведения, который формируется в зависимости от: 1. степени усвоения и проявления ценностей правовой культуры общества; 2. специфики профессиональной деятельности; индивидуальной неповторимости творчества каждой личности. Культурный стиль правомерного поведения характеризуется постоянством соблюдения правовых принципов в правомерном пове-дении, спецификой решения жизненных проблем, выражающейся в особенностях выбора варианта правомерного поведения в гра-ницах, которые определены правовыми нормами. Профессиональная правовая культура или правовая культура профессиональной группы - одна из форм правовой культуры обще-ства, свойственная той общности людей, которая профессионально занимается юридической деятельностью, требующей специ-ального образования и практической подготовки. Профессиональной правовой культуре присуща более высокая степень знания и понимания правовых явлений в соответствующих областях профессиональной деятельности. Вместе с тем, каждая юридическая профессия имеет свою специфику, что обусловлива-ет и особенности правовой культуры различных ее представителей (судей, прокурорских работников, сотрудников органов внут-ренних дел, юрисконсультов, адвокатов и т.д.). Причем, уровень профессиональной культуры, напр., сотрудников милиции разли-чен. Главное в профессиональной правовой культуре - высокое место права, его верховенство и соответствующее этому верховенству положение дел в правовом поле государства: подготовка юридических кадров, роль юридических служб во всех сферах обще-ственной и государственной жизни, положение суда, адвокатуры, прокуратуры, нотариата, милиции, развитость научных юриди-ческих учреждений и эффективность работы юридических профессиональных общественных организаций ит.д. Аккультурация - процесс, в ходе которого человек усваивает правила поведения, типичные для определенной группы людей. В нее включается и юридическая экспансия, и юридическое заимствование, и непосредственно рецепция. «Правовая (юридическая) аккультурация» – это относительно самостоятельный процесс продолжительного взаимодействия правовых систем, предполагающий использование (в зависимости от культурно-исторических условий) различных по природе и силе воздействия методов, необходимым результатом которого является изменение первоначальной правовой культуры (или от-дельных ее элементов) одного или обоих вступивших в контакт обществ». |