1. Сравнительное правоведение метод, наука, учебная дисциплина Определение сравнительного правоведения Возникновение сравнительного правоведения Предмет сравнительного правоведения Значение сравнительного правоведения Сравнительное правоведение как наука и
 Скачать 1.95 Mb.
|
|
Географическое положение русского государства и сосуществование и взаимодействие различных культур способствовали формированию третьей характерной черты русского права – слиянию в нем европей- ских и азиатских начал. Свойственные западной культуре юридические формы тесно соединялись в России с присущими Востоку коллективиз- мом, соборностью, общиной. Евразийский характер русской правовой культуры делает ее восприимчивой к иностранным влияниям. Русское право выросло на основе восточнославянских, а отчасти финно-угорских и скандинавских (норманнских) юридических обычаев в конце I тысячелетия нашей эры. При возникновении и в первые века своего существования оно обладало всеми основными признаками древ- него права в его восточном варианте. Однако внешние влияния, общение с более культурными народами, в первую очередь с наследницей Вос- точной Римской империи Византией, ускорили переход Руси к средне- вековому праву, что и произошло в XI–XII вв. Замедленное изживание норм и институтов древнего права объясня- ется отставанием средневековой Руси в социально-экономическом раз- витии, а также политикой изоляционизма, которую православная страна проводила перед лицом более передовой католической и протестантской Европы: ограничение людских контактов и идеологическая неприязнь мешали заимствованию прогрессивных новелл в правовой сфере. 360 В повестке дня вопрос: каким путем будет развиваться правовая система России... Воль- ется ли она в большую семью континенталь- ного права, в какой мере будет испытываться в России как многонациональной стране влия- ние мусульманского права, есть ли условие для формирования общего славянского нрава, каким будет общее правовое постсоциалисти- ческое пространство? Эти вопросы требуют объективных ответов, ибо без них правовое развитие страны будет стихийным и подвер- женным любому внешнему воздейст вию. Ю.А. Тихомиров член-корреспондент Международного академии сравни- тельного права Тема 21. Российская правовая система /. История развития российской правовой системы: формирование и особенности. 2. Особенности и основные этапы эволюции правовой системы РСФСР. 3. Правовая сис- тема Российской Федерации и романо-германская правовая семья. 4. Источники рос- сийского права. 5. Конституция Российской Федерации. 6. Тенденции развития совре- менного российского законодательства. 1. История развития российской правовой системы: формирование и особенности Становление и эволюция российской правовой системы происходили по общим закономерностям, присущим развитию любой национальной правовой системы, хотя в этих процессах были и свои особенности. Русское право представляет собой весьма оригинальное явление на правовой карте мира и имеет тысячелетнюю историю. По мере станов- ления и развития – от древнего права к средневековому и далее к совет- скому праву – оно приобретало все большее своеобразие. В XX столетии Россия дала миру принципиально новый тип правовой системы – социа- листическое право, оказавшее значительное воздей- 89 пада, дореволюционной и Советской России, критика цивилистичес-ких доктрин западных ученых. В качестве примера можно назвать также ра- боту А.Г. Гойхбарга «Сравнительное семейное право», которая целиком построена на применении сравнительно-правового метода исследования. Поставив перед собой задачу изложить и критически осветить состояние семейного права по возможности во всех странах Европы и Америки, автор расположил материал не по отдельным странам, а по соответст- вующим разделам семейного права. В заключительной части работы бы- ло дано изложение советского семейного права в сравнении с семейным правом капиталистических стран, а также с правом царской России. Интересны замечания известного ученого-юриста В.Н. Дурденев- ского по поводу влияния на конституции стран Запада советских кон- ституций: «Буржуазная Европа и Восток безусловно испытывают в сво- их новых конституциях – хотя бы в отраженной и видоизмененной фор- ме – влияние советских стран... По Европе происходит своеобразная прививка социалистических начал». Оценивая роль сравнительного ме- тода в конституционном праве, он писал, что этот метод «позволяет про- следить юридические принципы во всех их следствиях, осветить источ- ники и литературу, Попытаться, наконец, дать обобщающие конститу- ции сравнительного права». Хотя сравнительно-правовые исследования на первом этапе развития сравнительного правоведения в СССР не были свободны от недостатков, нельзя не отметить их научную ценность и тот вклад, который они вне- сли в развитие правовой науки. Следует отметить, что были и моменты спада в применении сравни- тельно-правового метода, связанные с недооценкой роли частно- научных методов, с отрицанием любых моментов преемственности в социалистическом праве. Второй этап развития советского сравнительного правоведения, ко- торый начался с 60-х годов, характеризуется прежде всего расширением диапазона исследований, усилением внимания к собственно методоло- гическим проблемам, определяющим «лицо» сравнительного правоведе- ния в современном понимании. Это связано с тем, что к сравнительному изучению правовых систем противоположных общественно- политических укладов (межтиповому сравнению) добавлялось и сравне- ние правовых систем социалистических государств, развивающихся стран. Социалистические правовые системы потребовали широкого сравнительного анализа с точки зрения теории и практики деятельности социалистического содружества, в целях взаимного использования опы- та. 90 Советское сравнительное правоведение охватывало вопросы как об- щей теории государства и права, так и отраслевых правовых наук. За- метно усиливается применение научно-практического подхода к реше- нию многих проблем сравнительного правоведения, ибо оно призвано и способнодавать как собственно научные, так и практи-ко-прикладные результаты, особенно важные для правотворческой деятельности. Харак- терными чертами советского сравнительного правоведения были мар- ксистско-ленинская методологическая основа и обширная источнико- ведческая база проводимых сравнительно-правовых исследований; ост- рая политическая и идеологическая направленность работ советских ученых-юристов; повышенный интерес к общеметодологическим вопро- сам; появление крупных обобщающих работ. Большой вклад в развитие сравнительного правоведения в СССР и в теоретическое осмысление его роли внесли С.Л. Зивс, В.П. Ка-зимирчук, А.А. Тилле, В.А. Туманов, Г.В. Швеков, М.М. Файзиев, другие ученые. Проблемам сравнительно-правовых исследований в рамках отдельных отраслей права посвятили свои работы многие советские ученые- юристы. Разработка теории сравнительно-правового метода, активно начатая в 60-е годы, шла в рамках более широкой проблемы – системы методов, применяемых советским правоведением. Таким путем были сформули- рованы важные и плодотворные положения, характеризующие сравни- тельно-правовой метод. В рамках исследований системы методов юри- дической науки сравнительно-правовой метод рассматривали В.П. Кази- мирчук, В.Э. Краснянский, Ю.Я. Баскин и Д.И. Фельдман, В.М. Сырых. Значение сравнительно-правового метода в системном анализе формы права и некоторые общетеоретические вопросы сравнительного право- ведения затрагивались в работах С.Л. Зивса. Различные аспекты исполь- зования сравнительного метода в отраслевых правовых науках освеща- лись в статьях А.И. Косарева, СИ. Русиновой, А.Х. Махненко. Вопросу о специфическом значении сравнительного метода как способа исследова- ния истории советской национальной государственности была посвяще- на кандидатская диссертация Л.Д. Долгополовой. Весьма положительно оценивая достигнутые результаты, нельзя не отметить, что в своем развитии теория сравнительно-правового метода значительно меньше использовала эмпирический путь обобщения кон- кретных сравнительно-правовых исследований. Можно сказать, что ме- тодология сравнительного правоведения носила больше дедуктивный, чем индуктивный характер. 359 Развитие права в рамках национальной государственности' по-прежнему остается одной из важнейших закономерно- стей правовой эволюции. В.А. Туманов, действительный член Международной академии сравнительного права Право любой страны – это часть ее национального достоя- ния. В определенном смысле оно – порождение традиций, наследие предков и способ самовыражения данного обще- ства. Поэтому нужно не сближать право с другими систе- мами, а, наоборот, обеспечить его независимость, охранить от искажений иностранного происхождения. Марк Ансель, французский компаративист Раздел шестой СРАВНИТЕЛЬНОЕ ПРАВОВЕДЕНИЕ И НАЦИОНАЛЬНЫЕ ПРАВОВЫЕ СИСТЕМЫ 358 общее право Англии, включая доктрины права справедливости в том ви- де, в каком они применялись в то время в английских судах. Однако в некоторых делах, касающихся главным образом ипотеки (заклада), со- хранило свое действие романо-германское право. Испанская колонизация дривела к включению Филиппин в романо- германскую правовую семью. Однако пятьдесят лет американской окку- пации привнесли новые элементы в филиппинское право. В настоящее время на Филиппинах судьи признают действие филиппинского права, находящегося под влиянием американского, английского, испанского и обычного права. Прецедентное право действует, если не противоречит писаному или обычному. Индонезия, колонизированная голландцами, принадлежала к романо- германской правовой семье. Однако сегодня элементы романо- германского права сочетаются в этой стране с мусульманским правом и с обычным правом. Литература 1. Богдановская И.Ю. Прецедентное право. М., 1993. 2. Голландская правовая культура. М., 1998. 3. Давид Р. Основные правовые системы современности. М., 1988. 4. Карбонье Ж. Юридическая социология. М., 1986. 5. Крылова B.C. Содружество наций: политико-правовые проблемы. М., 1991. 6. Омельченко О.А. Всеобщая история государства и права. М., 1998. Т. 1. 7. Очерки сравнительного права / Отв. ред. В.А. Туманов. М., 1981. 8. Правовая система Нидерландов. М., 1998. 9. Тихомиров Ю.А. Курс сравнительного правоведения. М., 1996. 10. Boudoin J.L. The Impact of Common Law on Civilian Legal Systems of Louisiana and Quebec // The Role of Judicial Decisions and Doctrine in Civil Law and Mixed Jurisdictions. Louisiane, 1974. 11. Cohen B. Jewish and Roman Law: A Comparative Study. N.Y., 1966. Vol. 1-2. 12. International Encyclopedia of Comparative Law. Tubingen, 1972. Vol. 1. National re- ports. 13. Jackson B. Essays in Jewish and Comparative Legal History. Leyden, 1975. 14. Klein С Le droit israelien. P., 1990. 15. Rodiere R. Introduction an droit compare. P., 1979. 16. Tedechi G., Zemach G.P. Codification and Case Lae in Israel // The Role of Judicial Decisions and Doctrine in Civil Law and in Mixed Jurisdictions. Louisiane, 1974. 17. Yiannopulus A.N. Jurisprudence and Doctrine in Louisiana and France // The Role of Judicial Decisions and Doctrine in Civil Law and Mixed Jurisdictions. Louisiane, 1974. 91 Подчеркнем, что методология сравнительного правоведения отнюдь не сводится только к теории сравнительно-правового метода (хотя и за- нимает в ней значительное место). Теория сравнительно-правового метода в том виде, как она сущест- вовала, скорее может быть названа теорией сравнительного законода- тельства, чем теорией сравнительного правоведения. Сравни-тельное законодательство – это сравнение нормативных источников но конкрет- ным правовым проблемам преимущественно на уровне и в рамках от- раслей права и правовых институтов. Имеются специальные обобщаю- щие исследования. Следует прежде всего обратить внимание на работы М.М. Файзиева, в которых рассмотрены некоторые исходные методоло- гические проблемы сравнительного изучения законодательства союзных республик СССР. Это был наиболее разра-ботанный аспект в советском сравнительном правоведении. Общая характеристика и развитие сравнительного правоведения в Советском Союзе давались также в статьях В.М. Чхиквадзе, С.Л. Зивса, А.Ф. Шебанова. Отдельные теоретические вопросы сравнительного пра- воведения исследовал В.А. Козлов. Большой вклад в разработку методологических вопросов сравни- тельного правоведения внес В.А. Туманов. Его работы отличались тео- ретической новизной и ставили ряд методологических проблем. Вкладом в развитие компаративистики явились также сборники, состав-ленные В.А. Тумановым из статей зарубежных ученых. Сборник "Сравнитель- ное правоведение» (М., 1978), содержащий работы авторов из стран Вос- точной Европы, давал достаточно целостную информацию о состоянии сравнительно-правовых исследований в НРБ, ВНР, ПНР, СРР и ЧССР. Сборник статей ученых из западных стран отражает методологическую проблематику современного буржуазного сравнительного правоведения. Следует упомянуть также изданные на русском языке работы таких из- вестных западных ученых, как Р. Давид, М. Ансель, Ш. Амеллер. Можно отметить также публиковавшиеся в виде сборников материалы двусто- ронних встреч советских юристов с учеными Франции, Японии, ФРГ и некоторых других стран. Одно из важных направлений сравнительно-правовых исследований – сопоставительное изучение основных правовых систем современно- сти. Многообразие и рост числа национальных правовых сис- тем ведут к необходимости изучения «правовой карты мира» на срав- пительной основе, чтобы выявить основные тенденции правового разви- тия в современную эпоху. Несмотря на сложность и дискусси-онность проблем типологии и классификации, ряд ученых предприняли весьма плодотворные попытки в этом направлении. 92 Следует отметить принципиальную идеологическую направленность работ советских компаративистов, которые вели борьбу с концепциями буржуазного сравнительного правоведения. Литература 1. Алексеев С.С. Общая теория права. М., 1981. Т. 1. 2. Амеллер Ш. Парламенты: Сравн. исслед. структуры и деятельности пред- став, учреждений 56 стран мира. М., 1967. 3. Баскин Ю.Я., Фельдман Д.И. Международное право: Проблемы мето до- логии. М., 1971. 4. Виноградов П.Г. Римское право в средние века. М., 1910. 5. Гойхбарг А.Г. Сравнительное семейное право. М., 1927. 6. Графский В.Г. Опыт сравнительно-исторических исследований права в СССР в 20-30-е годы // Проблемы сравнительного правоведения. М., 1981. 7. Давид Р. Основные правовые системы современности (сравн. право). М., 1967. 8. Дурденевский В.Н. Иностранное конституционное право: В избр. аб зацах (с приложением текстов конституций). Л., 1924. 9. Зивс С.Л. О методе сравнительного исследования в науке о государстве и праве // Сов. государство и право. 1964. № 3. 10. Ковалевский М. Историко-сравнительный метод в юриспруденции и приемы изучения истории права. М., 1880. 11. Ковалевский М.М. Обычное право осетин в историко-сравнительном ос- вещении. М., 1886. Т. 1–2. 12. Ковалевский М.М. О методологических приемах при изучении раннего периода в истории учреждений // Юрид. вестн. 1878. № 1. 13. Ковалевский М.М. Сравнительно-историческое правоведение и его от ношение к социологии: Методы сравнительного изучения права // Сборник по общественно-юридическим наукам / Под ред. Ю.С. Гамбарова. СПб., 1899. Вып. 1. 14. Ковалевский М.М. Этнография и социология. М., 1904. 15. Козлов В.А. Проблемы сравнительного правоведения // Правоведе ние. 1976. № 5. 16. Колер И. Право как элемент культуры. М,, 1896. 17. Константинеско Л.-Ж. Развитие сравнительного правоведения // Очер ки сравнительного права / Отв. ред. В.А. Туманов. М., 1981. 18. Косарев А.И. Об использовании сравнительного метода в историко- пра- вовом исследовании // Сов. государство и право. 1965. № 3. 19. Краснянский В.Э. Элементы сравнительно-правового метода // Пра вове- дение. 1970. № 3. 20. Максимейко Н. Сравнительное изучение истории права: Вступ. лек ция // Зап. Харьк. ун-та. 1898. Вып. 1. 21. Нода И. Сравнительное правоведение в Японии: прошлое и настоя щее // Очерки сравнительного права / Отв. ред. В.А. Туманов. М., 1981. 22. Очерки сравнительного права / Отв. ред. В.А. Туманов. М., 1981. 357 также статуты общего применения, действовавшие на 1 января 1888 г. При- близительно 90% населения Гамбии составляют мусульмане. Там применя- ется исламское право, а также обычное право. В Кении основу правовой системы образуют общее право и доктрины права справедливости. При этом в стране широко применяется африканское обычное право, а также му- сульманское право (в особенности в вопросах наследования, брака и разво- да). К смешанным можно отнести правовую систему Кипра, фундамент ко- торой образуют общее право и доктрины права справедливости, а также британские статуты, применявшиеся до предоставления ему независимости. Силу закона имеют также некоторые нормы мусульманского права, отно- сящиеся в основном к регулированию вопросов недвижимой собственно- сти. Традиции романо-германского права сохранились в некоторых госу- дарствах Карибского бассейна, а также в странах, заимствовавших англий- ское общее право (Тринидад и Тобаго, Сент-Люсия), и на Африканском континенте. Различные страны Северной Африки восприняли французские или итальянские законы в результате колонизации либо под политическим или культурным влиянием Франции. Однако важную роль в этих странах про- должает играть мусульманское право. Особую группу смешанных систем права образуют государства, право которых в силу исторических особенностей развития в них государственно- сти испытало на себе влияние как английского, так и французского права. Маврикий, который в 1598 г. был оккупирован голландцами, в 1715 г. – французами, а в 1810 г. – британцами, находился под воздействием сначала французского, потом английского права. Его Уголовный и Гражданский ко- дексы и части Торгового и Гражданско-процессуального кодексов основаны на романо-герман-ском праве. Нормы доказательственного права, уголовно- го процесса, конституционного, налогового, трудового права проистекают из английского права. Приблизительно такое же положение сложилось на Сейшельских ост- ровах. Гражданское право здесь главным образом французского происхож- дения, а уголовное право основано на английском праве. Право компаний также основано на парламентских актах Соединенного Королевства. Основу правовой системы Сент-Люсии составляет романо-германское право. Одна- ко значительное влияние на гражданское, уголовное, торговое право ока- зало английское право. |