Шибуков-Предпринимательство. А. А. Шибуков предпринимательство
 Скачать 2.61 Mb.
|
|
10 .6. Действие договора Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с мо- мента его заключения. Стороны должны руководствоваться условиями за- ключенного договора при его исполнении. Договор также предусматривает основания и объем ответственности сторон в пределах, допускаемых зако- ном, иными правовыми актами. Стороны вправе установить своим соглашением, что условия заклю- ченного ими договора применяются ких отношениям, возникшим до за- ключения договора. Законом или договором можетбыть предусмотрено, что окончание срока действия договора влечет прекращение обязательств сторон по договору. Стороны, устанавливая конкретный срок действия до- говора, тем самым могут избежать возмещения больших убытков за те на- рушения, которые оказались за пределами временного действия договора. Если же стороны не определили срок действия договора, то он признается действующим до определенного в нем момента окончания исполнения сто- ронами обязательства. В этом случае окончание срока действия договора не освобождает стороны от ответственности за его нарушение. Законодатель- ство в ст. 425 ГК РФ исходит из того, что только добровольное возложение сторонами на себя ответственности приводит к ее возникновению. Если же стороны ограничили действие договора каким-то сроком, то за его преде- лами не действует юридически обязательная ответственность сторон в виде возмещения убытков. Окончание срока действия договора не надо путать с иском (правом) о защите нарушенных условий договора. Начало исковой давности приурочивается к моменту окончания срока действия договора. 10 .7. Изменение и расторжение договора Договор заключается сторонами для его исполнения в том виде, в ка- ком он состоялся. Однако в процессе хозяйственной жизни могут возник- нуть обстоятельства, которые затрудняют или вовсе делают его экономиче- ски невыполнимым. По общему правилу, договор изменяется или расторга- 282 ется по соглашению сторон, если иное не предусмотрено законом или дого- вором. Из этого правила установлены два исключения, когда договор, мо- жет быть, расторгнут в одностороннем порядке или по решению суда. Односторонний отказ от исполнения договора полностью или частично возможен только вслучаях, когда это допускается законом или соглашени- ем сторон. Поэтому целесообразно при заключении договора определять в нем условие возможности одностороннего изменения или расторжения до- говора при наступлении каких-то обстоятельств. В случае такого односто- роннего отказа от исполнения договора полностью или частично договор считается расторгнутым или измененным. По требованию одной из сторон, договор может быть изменен или рас- торгнут по решению суда только при существенном нарушении договора другой стороной, или в иных случаях, установленных ГК РФ, другими за- конами или договором. Существенным признается такое нарушение дого- вора одной стороной, которое влечет для другой стороны ущерб, в значи- тельной степени обесценивающий предполагаемый при заключении эконо- мический эффект. Подобное происходит при передаче продавцом покупа- телю товаров ненадлежащего качества, которые не могут быть использова- ны по их прямому назначению, невыполнении заемщиком предусмотрен- ных кредитным договором обязанностей по обеспечению кредита и т. п. В период действия договора обстоятельства, из которых стороны ис- ходили при его заключении, могут измениться столь существенно, что, предвидя это заранее, они отказались бы от заключения договора вовсе или заключили бы его на значительно отличающихся условиях. В подоб- ных ситуациях необходимость изменения или даже расторжения договора касается обеих сторон, обстоятельства возникли помимоих воли. Если стороны не достигли соглашения о приведении договора в соответствие с существенноизменившимися обстоятельствами или о егорасторжении, то договор может быть расторгнутили изменен при наличии одновременно следующих условий: - в момент заключения договора стороны исходилииз того, что такого изменения обстоятельств не произойдет; - изменение обстоятельств вызвано причинами,которые заинтересо- ванная сторона не могла преодолеть; - исполнение договора без изменения его условий настолько наруши- ло бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчиты- вать при заключении договора; - из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона (ст. 451 ГК РФ). Довольно сложная правовая норма, но она дает в руки финансовой службе организации (предприятия) законное основание отказаться от эко- номически невыгодного договора полностью или частично. Для этого не- 283 обходимо провести экономический анализ результатов деятельности предприятия и доказать в суде (если другая сторона не согласится с расче- тами), что сохранение договора в неизменном виде принесет заинтересо- ванной стороне такой ущерб, который лишает ее всех экономических вы- год, на которые предприятие могло рассчитывать при заключении этого договора. Соглашение об изменении или расторжении договора совершается в той же форме, что и договор. Требование об изменении или расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения от- каза другой стороны изменить или расторгнуть договор, либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом или договором, а при его отсутствии - в тридцатидневный срок (ст. 452 ГК РФ). При изменении договора обязательства сторон сохраняются в изме- ненном виде. При расторжении договора обязательства сторон прекраща- ются в случае изменения или расторжения договора, обязательства счита- ются измененными или прекращенными с момента заключения соглаше- ния, а при изменении или расторжении в судебном порядке – с момента вступления в законную силу решения суда об изменении или о расторже- нии договора. Стороны не вправе требовать возвращения того, что было ими уже исполнено по обязательству до момента изменения или растор- жения договора, если иное не установлено законом или соглашением сто- рон. Если же договор расторгнут или изменен в результате его существен- ного нарушения одной из сторон, другая сторона вправе требовать возме- щения убытков, причиненных изменением или расторжением договора (ст. 453 ГК РФ). 10 .8. Отдельные виды договоров Отдельные виды договоров регулируются соответствующими главами части второй ГК РФ, вступившей в действие с 1 марта 1996 г. Принципиальное отличие прежнего, советского, договорного права состояло в том, что содержание подавляющего числа хозяйственных дого- воров в экономике определялось актами планирования. В центре всех хо- зяйственных договоров находился договор поставки, по которому социа- листическая организация обязана была передавать продукцию согласно обязательному для обеих организаций плановому акту распределения про- дукции (ст. 258 ГК РСФСР). Договор же купли-продажи, как правило, оп- ределил отношения с участием граждан. Уже в Основах гражданского за- конодательства договор купли-продажи занял подобающее ему место в экономике переходного периода, а договор поставки стал правовой фор- мой купли-продажи. Значительные изменения произошли в содержании и других договоров - аренды, подряда, займа, поручения, комиссии в связи с принятием ГК РФ. Договор купли-продажи.Основным документом при проведении коммерческих сделок является договор (контракт) купли-продажи, кото- 284 рый является основным видом гражданско-правовых обязательств, приме- няемых в имущественном обороте. Глава 30 ГК РФ, называемая «Купля- продажа», включает общие положения о купле-продаже и нормы об от- дельных видах договора купли-продажи (розничная купля-продажа, по- ставка товаров, поставка товаров для государственных нужд, контракта- ция, энергоснабжение, продажа недвижимости, продажа предприятия). Ба- зовыми нормами в этой главе являются правила о договоре купли- продажи, которые применяются, если иное не предусмотрено нормами о перечисленных отдельных видах договоров. Это коммерческий правовой документ, закрепляющий соглашение сторон на поставку товара и прове- дение других операций, необходимых для реализации сделки. Контракт определяет условия реализации коммерческой сделки, порядок ее испол- нения, а также взаимосогласованные права и обязанности каждой из сто- рон, участвующей в сделке: продавца и покупателя, поставщика и заказ- чика и т.д. В соответствии с ГК РФ (ст. 454) по договору купли-продажи прода- вец обязан передать имущество (вещь, товар) в собственность покупателя, а покупатель обязуется принять имущество и уплатить за него определен- ную денежную сумму (цену). Кроме того, продавец обязан передать поку- пателю вместе с товаром принадлежности продаваемой вещи, а также от- носящиеся к ней документы (технический паспорт, сертификат качества и т.п.), предусмотренные законодательством и договором, одновременно с передачей вещи (ст.456). Контракты купли-продажи обычно заключаются в письменной форме. В торговой практике широкое распространение получили типовые контракты, условия в которых унифицированы с учетом практики торгов- ли по группам товаров на определенных рынках (стандартные виды ма- шин и оборудования, потребительские товары, промышленное сырье; биржевая торговля). Типовые контракты разрабатываются и периодически пересматрива- ются торговыми палатами, объединениями, ассоциациями, компаниями, фирмами. Практически каждая крупная компания или фирма имеет свой набор типовых контрактов. Обычно продавец инициирует сделку на базе своего типового контракта, однако в зависимости от положения и соотно- шения сторон в сделке может быть принят за основу и типовой контракт покупателя или ассоциации, в которую тот входит. В типовых контрактах отражены наиболее часто применяемые на практике условия сделок, получивших силу торговых обычаев. Обычаи, торговые или деловые обыкновения – это не нормы права, а правила, так называемые «узансы» (англ.: usances), которые рассматриваются сторона- ми сделки в качестве подразумеваемых условий договора. Однако чтобы избежать споров, в контракт вносится, возможно, большее число уточнений, в том числе касающихся торговых обычаев. Характер, специфика, сложность переговоров по заключению кон- тракта зависят от предмета сделки, а также от знания сторонами этого 285 предмета, понимания друг друга, трезвого учета интересов и складываю- щейся конъюнктуры рынка. Существует множество разнообразных контрактов, отличающихся друг от друга как объемом (от 1–2 страниц до нескольких книг), так и со- держанием, определяемым в первую очередь предметом торговли, пози- цией продавца и покупателя, торговыми правилами, терминами, обычая- ми. Заключению договора предшествует трудоемкая работа, связанная с изучением конъюнктуры рынка, выбором форм и методов работы на нем, определением поставщиков и покупателей. По существу и продавец, и по- купатель проводят маркетинговое исследование рынка (или поручают провести соответствующее исследование специализированной фирме). Условие договора купли-продажи товара считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара. Данное условие (о наименовании и количестве товара) непременно пред- полагает и согласование цены товара, так как индивидуально определен- ная вещь, тем более товар, который будет еще создан или приобретен про- давцом в будущем, должны иметь цену, определенную сторонами. Не слу- чайно для отдельных видов купли-продажи предусмотрена необходимость установления более широкого круга существенных условий договора. В контракте также должны найти отражение вопросы, связанные с порядком возмещения ущерба, порядком приостановки или расторжения контракта. В 1990 г. СССР ратифицировал Международную Конвенцию ООН «О договорах международной купли-продажи», которая регламентирует содержание договоров, порядок их заключения, исполнения, обязательства продавца и покупателя и т.д. Указанные положения являются обязатель- ными и для России, как правопреемника СССР, они должны в полной мере учитываться при заключении и исполнении договоров (контрактов) купли- продажи. Ниже приведена сложившаяся в мировой практике структура контракта купли-продажи: Преамбула – это своеобразное введение в договор, которое содержит общие сведения о сделке: полные юридические названия сторон, заклю- чающих контракт, термины, которые использованы в тексте, и их значе- ние, наименование и номер контракта, дата и место его заключения. Если контракт подписывает работник, который по занимаемой должности не имеет на это права, указывается, кто и на каком основании (доверенность и др.) подписал контракт. Предмет договора. Здесь указывается наименование поставляемой продукции с определением ее основных качественных и количественных характеристик; четко оговаривается, каким ГОСТам или ТУ соответствует поставляемая продукция – это важно при рассмотрении нарушений кон- трактов в арбитраже. Условия должны быть изложены так, чтобы стороны не могли трактовать их по-своему. Если поставляемая продукция состоит из различных составляющих (например, в контрактах на строительство 286 объектов или техническое содействие), то они могут быть перечислены в приложениях, которые являются неотъемлемой составной частью кон- тракта. Количество товара. Этой статьей регламентируется единица измере- ния товара (штуки, тонны и т.д.) и порядок определения его количества. Количество товара, которое обязуется поставить поставщик в соответст- вии с контрактом, должно быть определено либо твердо зафиксированной величиной (например, 10000 т.), либо в рамках, допускаемых контрактом (1,5%), либо в соответствии с согласованным графиком поставки (еже- квартально по 2500 тонн). В контрактах могут фиксироваться допустимые пределы отклонений по количеству в отгружаемых партиях. Например, «цемент поставляется железнодорожными партиями 3–4 тыс. тонн + / – 10% по усмотрению продавца». Это означает, что продавец имеет возможность маневра по от- грузке каждой партии. Естественно, что счет он выставит покупателю в соответствии с установленным количеством отгруженного товара по транспортным документам. По ряду товаров, в частности нефтепродуктам, каучуку, фруктам, овощам, продавцы устанавливают в контрактах норму естественной убыли в результате транспортировки товара (1,5% или более). Недостача товара в пределах нормы естественной убыли фактически ложится на покупателя, а продавец несет ответственность только за недостачу сверх установленной в контракте нормы. Важным вопросом, который оговаривается в этом разделе, является поставка товара: «брутто» – с учетом упаковки и «нетто» – без учета упа- ковки. В тех случаях, когда вес товара не отделяется от его упаковки, то есть когда стоимость упаковки условно приравнивается к стоимости това- ра, может применяться формула: «вес брутто за нетто» (в отличие от «ле- гального веса нетто» – без всякой упаковки). Качество товара. В этом разделе отражаются качественные характе- ристики товара, свойства, определяющие пригодность его для использова- ния по назначению, а также устанавливаются методы определения качест- ва и процедура (кто и где проводит оценку). Выделяют несколько основных методов определения качества товара: - «по стандарту». В РФ стандарты определяются Государственным комитетом по стандартам; - «по техническим условиям». Этот способ применяется в тех случаях, когда на данные товары отсутствуют стандарты и по особым условиям требуется установление специальных требований к его качеству. Техниче- ские условия либо предоставляются самим заказчиком, или разрабатыва- ются поставщиком и согласуются с заказчиком. Технические условия при- водятся в тексте договора или в приложении к нему; - «по образцу». В этом случае качество товара устанавливается в со- ответствии с определенным образцом. Обычно в мировой практике отби- рается три образца: два образца находятся у продавца и покупателя, а тре- 287 тий передается нейтральному лицу, например, торговой палате, страхово- му обществу. Этот способ используется при закупке потребительских то- варов, тканей с выставки и др.; - «по описанию». Дается подробное описание изделия; - «по предварительному осмотру». В договоре этот способ обознача- ется словами «осмотрено-одобрено». Покупателю предоставляется право осмотреть всю партию товара в установленный срок. Продавец гарантиру- ет качество товара таким, каким его осмотрел покупатель. По предвари- тельному осмотру товары продаются на аукционах и со складов; - «по содержанию отдельных веществ в товаре». Этот способ предпо- лагает установление в договоре минимально допустимого содержания по- лезных веществ и максимально допустимого содержания нежелательных элементов (на металлические руды) в процентах; - «по выходу готового продукта». При этом способе в договоре уста- навливается показатель, определяющий количество конечного продукта, который должен быть получен из сырья (например, сахар-рафинад из са- хара-сырца); - «по натуральному весу». Натуральный вес – это вес одной объемной единицы, выраженной в килограммах. Чаще всего так определяется коли- чество зерна; - «тель-тель» – такой, какой есть. В этом случае продавец не несет от- ветственности за качество товара, и покупатель обязан принять его, если он соответствует наименованию. Проверка качества должна быть произведена за счет продавца до его отгрузки. При поставке машин и оборудования продавец обязан по требо- ванию покупателя предоставить или протокол испытаний, или сертификат о качестве. Процедура определения качества товара, место и способ (лабо- ратория продавца, покупателя или третьей стороны) оценки устанавлива- ются по согласованию сторон. Качество продаваемого имущества должно соответствовать условиям договора. При отсутствии в договоре таких условий продавец обязан пе- редать покупателю товар обычного качества, соответствующего его кон- кретному назначению, указанному в договоре или известному продавцу. Если продавец не должен был знать о конкретном назначении продавае- мого имущества, оно должно быть пригодно для целей, для которых иму- щество такого рода обычно используется. Если в установленном законом порядке предусмотрены обязательные требования к качеству продаваемо- го товара, то продавец, осуществляющий предпринимательскую деятель- ность, обязан передать покупателю товар, соответствующий этим обяза- тельным требованиям (ст. 469 ГК РФ). Покупатель, которому передана вещь ненадлежащего качества, если ее недостатки не были оговорены продавцом, вправе по своему выбору потребовать от продавца: безвоз- мездного устранения недостатков вещи; возмещения расходов на устране- ние недостатков вещи; соразмерного уменьшения покупной цены. 288 В случае существенного нарушения требований к качеству товаров покупатель вправе расторгнуть договор и, возвратив вещь ненадлежащего качества продавцу, потребовать от него возврата уплаченной за нее суммы либо потребовать замены товара ненадлежащего качества товаром, соот- ветствующим договору (ст. 475 ГК РФ). По оценке качества товара в контрактах, заключаемых между россий- скими предпринимателями, надо иметь в виду, что в соответствии с зако- ном РФ «О сертификации продукции и услуг» для подтверждения соот- ветствия продукции установленным требованиям производится ее серти- фикация. Продукция маркируется знаком соответствия, зарегистрирован- ным в установленном порядке. Сертификация продукции (услуг) может иметь обязательный и добровольный характер. Законом запрещено рекла- мировать продукцию, подлежащую обязательной сертификации, но не имеющей сертификата соответствия. |