Шибуков-Предпринимательство. А. А. Шибуков предпринимательство
 Скачать 2.61 Mb.
|
|
Глава 15. ЛИКВИДАЦИЯ И РЕОРГАНИЗАЦИЯ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ОРГАНИЗАЦИИ 15.1. Формы и порядок ликвидации предпринимательской организации Предпринимательская организация как юридическое лицо может быть ликвидирована в соответствии с Гражданским кодексом РФ, Феде- ральным законом РФ «О несостоятельности (банкротстве)» от 8 января 1998 г., федеральными законами об отдельных организационно-правовых формах предпринимательской деятельности. Ликвидация юридического лица влечет прекращение его деятельности без перехода прав и обязанно- стей в порядке правопреемства к другим лицам. Юридическое лицо может быть ликвидировано: - по решению его учредителей (участников) либо органа юридическо- го лица, уполномоченного на то учредительными документами, в том чис- ле в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, с достижением цели, ради которой оно создано, или с признанием судом не- действительной регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер: - по решению суда, в случае осуществления деятельности без надле- жащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными неоднократными нарушениями закона или иных правовых актов, а также в случаях, предусмотренных ГК РФ; - по решению арбитражного суда, в случае признания предпринима- тельской организации несостоятельной (банкротом) в соответствии с по- ложениями Федерального закона РФ от «О несостоятельности (банкротст- ве». Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, незамедлительно письменно сообщают об этом решении органу, осуществляющему государственную регистрацию юридического лица, а также в налоговый орган по месту на- хождения юридического лица. Одновременно, по согласованию с регист- рирующим органом, назначается ликвидационная комиссия (ликвидатор) 401 и устанавливается порядок и сроки ликвидации предпринимательской ор- ганизации. Ликвидационная комиссия обязана в установленном порядке опубликовать сообщение о ликвидации юридического лица, порядке и сроках заявления требований его кредиторами. Данный срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации организа- ции. Ликвидационная комиссия должна осуществить меры по выявлению кредиторов организации, письменно сообщить им о ликвидации юридиче- ского лица, добиться получения дебиторской задолженности. По истечении двухмесячного срока после публикации и предъявления требований кредиторов ликвидационная комиссия должна составить про- межуточный ликвидационный баланс, содержащий сведения о составе имущества ликвидируемой организации, перечень предъявленных креди- торами требований. Промежуточный ликвидационный баланс утверждает- ся учредителями (участниками) юридического лица или органа, приняв- шими решение о ликвидации юридического лица, по согласованию с реги- стрирующим органом. Если у ликвидируемой предпринимательской организации недоста- точно денежных средств для удовлетворения требований кредиторов, лик- видационная комиссия осуществляет продажу имущества организации с публичных торгов в установленном порядке. При ликвидации предпринимательской организации требования ее кредиторов удовлетворяются в следующей очередности (ст. 64 ГК РФ): - в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед ко- торыми ликвидируемая организация несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью путем капитализации соответствующих повре- менных платежей; - во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных по- собий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, в том числе по контракту, и по выплате вознаграждений по авторским дого- ворам: - в третью очередь удовлетворяются требования кредиторов по обяза- тельствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемой организа- ции: - в четвертую очередь погашается задолженность по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды; - в пятую очередь производятся расчеты с другими кредиторами в со- ответствии с законом. Требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовле- творения требований предыдущей очереди. При недостаточности имуще- ства ликвидируемой организации оно распределяется между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам требований, подле- жащих удовлетворению. В случае отказа ликвидационной комиссии в удовлетворении требо- ваний кредитора либо уклонения от их рассмотрения кредитор вправе об- ратиться в суд с иском к ликвидационной комиссии. По решению суда 402 требования кредитора могут быть удовлетворены за счет оставшегося имущества ликвидируемого юридического лица. Требования кредитора, заявленные после истечения срока, установ- ленного ликвидационной комиссией для их предъявления, удовлетворяют- ся из имущества ликвидируемого юридического лица, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, заявленных в срок. Требования кредиторов, не удовлетворенные из-за недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица, считаются погашенными. Погашенными считаются также требования кредиторов, не признанные ликвидационной комиссией, если кредитор не обращался с иском в суд, а также требования, в удовлетворении которых решением суда кредитору отказано. После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается учредителями (участниками) организации или органом, принявшим решение о ликвида- ции организации, по согласованию с органом, осуществляющим государ- ственную регистрацию организации. Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество юридического лица передается его учредителям, имеющим вещные права на это имущество или обязательные права в отношении этого юридиче- ского лица. В случае принятия решения о ликвидации, организация должна в де- сятидневный срок сообщить в налоговую инспекцию, в которой стоит на учете, о принятии такого решения. Ликвидационная комиссия должна представить в налоговую инспекцию промежуточный ликвидационный баланс, согласованный с регистрирующим органом. При поступлении в налоговую инспекцию заявления о ликвидации организации принимается решение о ее документальной проверке. Процедура снятия с налогового учета считается завершенной после выдачи представителю ликвидацион- ной комиссии (ликвидатору) информационного письма о снятии с учета на основании полученных от ликвидационной комиссии первого экземпляра карты постановки на налоговый учет и ликвидационного баланса, согласо- ванного с органом, осуществившим государственную регистрацию орга- низации. Ликвидированная организация исключается из единого государ- ственного реестра юридических лиц и из единого реестра организаций- налогоплательщиков. Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридиче- ское лицо – прекратившим существование после внесения об этом записи в единый государственный реестр юридических лиц. Принципы и условия ликвидации отдельных организационно- правовых форм предпринимательства изложены в соответствующих статьях ГК РФ и в федеральных законах об отдельных организационно- правовых формах коммерческих организаций. 403 15.2. Реорганизация предпринимательских организаций Предпринимательские организации как юридические лица регистри- руются в соответствии с Гражданским кодексом РФ и другими федераль- ными законами, регулирующими деятельность отдельных видов коммер- ческих организаций. Реорганизация организаций осуществляется в форме слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования. Органи- зация считается реорганизованной, за исключением случаев реорганиза- ции в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. При реорганизации одной организа- ции путем присоединения к другой организации первая из них считается реорганизованной с момента внесения записи органом государственной регистрации в единый государственный реестр юридических лиц о пре- кращении деятельности присоединенной организации. Слиянием организации признается возникновение новой организации путем передачи ей всех прав и обязанностей двух или нескольких органи- заций с прекращением существования последних. При слиянии организа- ций все права и обязанности каждой из них переходят к вновь возникшей организации в соответствии с передаточным актом. Организации, участ- вующие в слиянии, заключают договор о слиянии, в котором определяют- ся порядок и условия слияния. Организация, образованная в результате слияния, должна в установленном порядке пройти государственную реги- страцию и стать на учет в налоговом органе по месту ее нахождения. Присоединением организации признается прекращение деятельности одной или нескольких организаций с передачей всех их прав и обязанно- стей другой организации в соответствии с передаточным актом. Присое- диняемая организация и организация, к которой осуществляется присое- динение, заключают договор о присоединении, в котором определяются порядок и условия присоединения. Разделениеморганизации признается прекращение деятельности ор- ганизации с передачей всех ее прав и обязанностей вновь создаваемым ор- ганизациям. При разделении организации все ее права и обязанности пе- реходят к двум или нескольким вновь создаваемым организациям в соот- ветствии с разделительным балансом. Вновь созданные организации обя- заны в установленном порядке осуществить государственную регистра- цию и стать на учет в налоговом органе по месту своего нахождения. Выделением организации признается создание одной или нескольких организаций с передачей им части прав и обязанностей реорганизуемой организации без прекращения последней. При выделении из состава орга- низации одной или нескольких организаций к каждой из них переходит часть прав и обязанностей реорганизованной в форме выделения органи- зации в соответствии с разделительным балансом. Организация, в соответствии с требованиями, установленными ГК РФ, федеральными законами, может преобразоваться в коммерческую органи- зацию иной организационно-правовой формы. Так, акционерное общество может преобразоваться в установленном порядке в общество с ограничен- 404 ной ответственностью или в производственный кооператив. Полное това- рищество может быть преобразовано в хозяйственное общество. При вы- бытии из товарищества на вере всех вкладчиков полные товарищи имеют право преобразовать товарищество на вере в полное товарищество. Обще- ство с ограниченной ответственностью вправе преобразоваться в акцио- нерное общество или в производственный кооператив. Производственный кооператив в установленном порядке по единогласному решению его чле- нов может преобразоваться в хозяйственное товарищество или общество. При реорганизации организации передаточный акт и разделительный баланс утверждаются общим собранием учредителей (участников) органи- зации и передаются вместе с учредительными документами для государст- венной регистрации вновь возникших юридических лиц или внесения из- менений в учредительные документы соответствующих юридических лиц. Передаточный акт и разделительный баланс должны содержать поло- жения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юри- дического лица в отношении всех кредиторов и должников. В соответствии с передаточным актом: - при слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу; - при присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юри- дического лица; - при преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменение организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорга- низованного юридического лица. В соответствии с разделительным балансом: - при разделении юридического лица его права и обязанности перехо- дят к вновь возникшим юридическим лицам; - при выделении из состава юридического лица одного или несколь- ких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица. Непредставление вместе с учредительными документами соответст- венно передаточного акта или разделительного баланса, а также отсутст- вие в них положений о правопреемстве по обязательствам реорганизован- ных юридических лиц влекут отказ в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. 15.3. Несостоятельность (банкротство) предпринимательских организаций Механизм несостоятельности (банкротства) предпринимательских организаций и индивидуальных предпринимателей осуществляется в со- ответствии с Федеральным законом РФ от 8 января 1998 г. «О несостоя- тельности (банкротстве)». 405 Признаком банкротства организации считается ее неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если со- ответствующие обязательства и (или) обязанности не исполнены ею в те- чение трех месяцев с момента наступления даты их исполнения. Для опре- деления признаков банкротства организации-должника должен прини- маться в расчет размер денежных обязательств, в том числе размер задол- женности за переданные товары, выполненные работы и оказанные услу- ги, суммы займов с учетом процентов, подлежащих уплате должником, за исключением обязательств перед гражданами, перед которыми организа- ция-должник несет ответственность за причинение вреда жизни и здоро- вью, обязательств по выплате авторского вознаграждения, а также обяза- тельств перед учредителями (участниками) должника-организации, выте- кающих из такого участия. Подлежащие уплате за неисполнение или не- надлежащее исполнение денежного обязательства неустойки (штрафы, пеня) не учитываются при определении размера денежных обязательств. При определении наличия признаков банкротства организации долж- ны приниматься в расчет размеры обязательных платежей (налогов, сбо- ров) без учета установленных федеральным законодательством штрафов (пени) и других финансовых (экономических) санкций. Арбитражный суд может возбудить дело о банкротстве, если требо- вания кредиторов к организации-должнику в совокупности составляют не менее 500 минимальных размеров оплаты труда. В соответствии с Федеральным законом, заявление о признании орга- низации банкротом в связи с неисполнением денежных обязательств в ар- битражный суд могут подать: организация-должник, кредиторы и проку- рор, а в связи с неисполнением обязанности по уплате обязательных пла- тежей – организация-должник, прокурор, налоговые органы и иные упол- номоченные в соответствии с Федеральным законом органы (уполномо- ченные органы Пенсионного фонда РФ, Федерального фонда занятости населения, Фонда обязательного медицинского страхования и Фонда со- циального страхования). Организация-должник имеет право обратиться в арбитражный суд с заявлением должника в предвидении банкротства при наличии обстоя- тельств, очевидно свидетельствующих о том, что она будет не в состоянии исполнить денежные обязательства и (или) обязанность по уплате обяза- тельных платежей в установленный срок. Федеральным законом (ст. 8) ус- тановлены случаи, при наступлении которых организация-должник обяза- на подать заявление в арбитражный суд. При рассмотрении дела о банкротстве организации-должника приме- няются следующие процедуры: наблюдение; внешнее управление; кон- курсное производство; мировое соглашение; иные процедуры банкротства, предусмотренные Федеральным законом. Порядок проведения вышена- званных процедур банкротства должника изложен в законе, однако, очень 406 важно осуществить меры по предупреждению банкротства, по финансо- вому оздоровлению должника. Так, Федеральная служба РФ по делам о несостоятельности и финан- совому оздоровлению должна вести учет и анализ платежеспособности крупных, а также экономически и социально значимых организаций, и представлять предложения по их финансовому оздоровлению в Прави- тельство РФ. В соответствии с Федеральным законом в целях предупреж- дения банкротства организаций учредители (участники) должника – юри- дического лица, собственник имущества должника – унитарного предпри- ятия до момента подачи в арбитражный суд заявления о признании долж- ника банкротом должны принимать меры, направленные на финансовое оздоровление должника, которые также могут быть приняты кредиторами или иными лицами на основании соглашения с должником. Рассмотрение дел о банкротстве организаций в арбитражном суде осуществляется в соответствии с Арбитражным процессуальным кодексом РФ от 5 мая 1995 г. и Федеральным законом РФ «О несостоятельности (банкротстве)». Заявление о банкротстве юридических лиц подается в ар- битражный суд по месту нахождения должника – юридического лица. В деле о банкротстве участвуют: организация-должник; арбитражный управляющий; конкурсные кредиторы; налоговые и иные уполномочен- ные органы по требованиям по обязательным платежам; прокурор, в слу- чае рассмотрения дела о банкротстве по его заявлению; Федеральная служба РФ по делам о банкротстве и финансовому оздоровлению, а также иные лица (представитель работников должника, представитель собствен- ника имущества должника – унитарного предприятия и др.). Производство по делу о банкротстве возбуждается арбитражным судом на основании за- явления организации-должника, поданного организацией-должником, кредитором, прокурором, налоговым органом и иным уполномоченным органом. Заявления в арбитражный суд вышеуказанными лицами подают- ся в порядке, установленном Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» и Арбитражным процессуальным кодексом. Так, заявление организации-должника подается в арбитражный суд в письменной форме руководителем организации-должника или лицом, его заменяющим. В за- явлении организации-должника должны быть указаны: наименование ар- битражного суда, в который подается заявление; сумма требований креди- торов по денежным обязательствам в размере, который не оспаривается должником; сумма задолженности по возмещению вреда, причиненного жизни и здоровью, сумма оплаты труда и выплат выходных пособий ра- ботникам должника; сумма вознаграждения, причитающегося к выплате по авторским договорам; размер задолженности по обязательным плате- жам; обоснование невозможности удовлетворить требования кредиторов в полном объеме; сведения о принятии к производству судами общей юрис- пруденции, арбитражными судами, третейскими судами исковых заявле- ний к должнику, а также об исполнительных и иных документах, предъяв- ленных к бесспорному (безакцептному) списанию; сведения об имеющем- 407 ся у должника имуществе, в том числе о денежных средствах и дебитор- ской задолженности; номера счетов должника в банках и в иных кредит- ных организациях; почтовые адреса банков и иных кредитных организа- ций; сведения о наличии у должника имущества, достаточного для покры- тия судебных расходов по делу о банкротстве; перечень прилагаемых до- кументов. При этом организация-должник должна направить копии заяв- ления кредиторам и иным лицам, участвующим в деле о банкротстве. В соответствии с Арбитражным процессуальным кодексом к заявле- нию организации-должника должны быть приложены документы, под- тверждающие: уплату государственной пошлины в установленном поряд- ке и размере; направление копий заявления и приложенных к нему доку- ментов. К заявлению организации-должника прилагаются документы, подтверждающие: наличие задолженности, а также неспособность долж- ника удовлетворить требования кредиторов в полном объеме; иные об- стоятельства, на которых основывается заявление должника, а также: спи- сок кредиторов и должников заявителя с расшифровкой кредиторской и дебиторской задолженностей, с указанием почтовых адресов кредиторов и должников заявителя; бухгалтерский баланс на последнюю отчетную дату или заменяющие его документы; решение собственника имущества долж- ника - унитарного предприятия или учредителей (участников), должника - юридического лица об обращении должника в арбитражный суд с заявле- нием должника; протокол собрания работников должника, на котором из- бран представитель работников должника для участия в арбитражном процессе по делу о банкротстве. Дело о банкротстве должно быть рассмотрено арбитражным судом в срок, не превышающий трех месяцев со дня поступления заявления о при- знании организации-должника банкротом. По результатам рассмотрения дела о банкротстве арбитражный суд может принять: решение о призна- нии должника банкротом и об открытии конкурсного производства; реше- ние об отказе в признании должника банкротом; определение о введении внешнего управления; определение о прекращении производства по делу о банкротстве. Арбитражный суд прекращает производство по делу о бан- кротстве в случаях: восстановления платежеспособности организации- должника; заключения мирового соглашения. Принятие арбитражным судом решения о признании организации банкротом является основанием для открытия конкурсного производства, срок которого не может превышать один год; арбитражный суд может продлить указанный срок на шесть месяцев. Одновременно с открытием конкурсного производства арбитражный суд назначает конкурсного управляющего. С даты принятия арбитражным судом решения о признании предпри- ятия (организации) банкротом и об открытии конкурсного производства: - срок исполнения всех денежных обязательств должника, а также его отсроченных обязательных платежей считается наступившим; 408 - прекращается начисление неустоек (штрафов, пени), процентов и иных финансовых (экономических) санкций по всем видам задолженности должника; - сведения о финансовом состоянии должника прекращают относить- ся к категории сведений, носящих конфиденциальный характер либо яв- ляющихся коммерческой тайной; - снимаются ранее наложенные на имущество должника аресты и иные ограничения по распоряжению имуществом должника. Не допуска- ется введение (наложение) новых арестов имущества и иных ограничений по распоряжению имуществом должника; - совершение сделок, связанных с отчуждением имущества должника либо влекущих передачу его имущества в пользу третьих лиц, а также ис- полнение обязательств должника допускается в соответствии с положе- ниями главы VI «Конкурсное производство» Федерального закона «О не- состоятельности (банкротстве)»; - все требования к должнику можно предъявлять только в рамках конкурсного производства. Функции конкурсного управляющего, права и обязанности его, а так- же все процедуры осуществления конкурсного производства, установлены Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)». Этим зако- ном установлена также очередность удовлетворения требований кредито- ров организации-банкрота. Вне очереди покрываются судебные расходы; расходы, связанные с выплатой вознаграждения арбитражным управляю- щим; текущие коммунальные и эксплуатационные платежи должника, а также удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам долж- ника, возникшим в ходе наблюдения, внешнего управления и конкурсного производства. Расчеты с кредиторами осуществляются конкурсным управляющим в соответствии с реестром требований кредиторов. В соответствии с Федеральным законом требования кредиторов удов- летворяются в следующей очередности: - в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед ко- торыми организация-должник несет ответственность за причинение вреда жизни и здоровью путем капитализации соответствующих повременных платежей, установленных на момент принятия арбитражным судом реше- ния признания должника банкротом и об открытии конкурсного производ- ства, подлежащих выплате гражданину до достижения им семидесятилет- него возраста, но не менее чем за 10 лет. Если возраст гражданина превы- шает 70 лет, период для капитализации соответствующих повременных платежей составляет 10 лет; - во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных по- собий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, в том числе по контракту, и по выплате вознаграждений по авторским дого- ворам. При определении размера требований по выплате выходных посо- бий и оплате труда лицам, работающим по трудовому договору, в том числе по контракту, принимается во внимание непогашенная задолжен- 409 ность, образовавшаяся на момент принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом; - в третью очередь удовлетворяются требования кредиторов по обяза- тельствам, обеспеченным залогом имущества должника. При определении размера указанных требований кредиторов учитывается задолженность должника по обязательству в части, обеспеченной этим залогом. Выше- указанные требования кредиторов подлежат удовлетворению за счет всего имущества должника, в том числе не являющегося предметом залога. За- долженность должника по обязательствам в части, не обеспеченной зало- гом имущества должника, учитывается в составе требований кредиторов пятой очереди; - в четвертую очередь удовлетворяются требования по обязательным платежам в бюджеты соответствующего уровня и во внебюджетные фон- ды. При определении размера этих требований учитывается задолжен- ность (недоимки), образовавшаяся (образовавшиеся) на момент принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом. Суммы штрафов (пени) и иных финансовых (экономических) санкций подлежат удовлетворению в составе требований кредиторов пятой очереди; - в пятую очередь производятся расчеты с другими кредиторами. При определении размеров требований кредиторов пятой очереди учитываются требования по гражданско-правовым обязательствам, за исключением требований граждан о возмещении вреда, причиненного жизни и здоро- вью, требований кредиторов, обеспеченных залогом имущества должника, и требований учредителей (участников) организации-должника, вытекаю- щих из такого участия. Требования по возмещению убытков, взыскание неустоек (штрафов, пени), в том числе за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по уплате обязательных платежей, учитываются отдельно в реестре требований кредиторов и удовлетворяются после по- гашения задолженности и причитающихся процентов. Требования каждой очереди удовлетворяются после удовлетворения требований предыдущей очереди. Если у должника недостаточно денеж- ных средств, они распределяются между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам, подлежащим удовлетворению. Требо- вания кредиторов, заявленные после закрытия реестра требований креди- торов, в том числе требования по уплате обязательных платежей, возник- шие после открытия конкурсного производства, удовлетворяются из иму- щества организации-должника, оставшегося после удовлетворения требо- ваний, заявленных в установленный срок. Требования кредиторов первой и второй очереди, заявленные до окончания расчетов со всеми кредиторами, в том числе после закрытия реестра требований кредиторов, должны быть удовлетворены полностью. Неудовлетворенные требования кредиторов по причине недостаточности имущества должника считаются погашенными. После завершения расчетов с кредиторами конкурсный управляющий должен представить отчет о результатах проведения конкурсного произ- |