Марченко, Правоведение. I. Правопонимание и право Проблемы правопонимания на разных этапах развития
 Скачать 3.18 Mb.
|
|
Глава IV. ФОРМЫ ПРАВА: ПОНЯТИЕ, ВИДЫ, ОСОБЕННОСТИ § 1. Понятие формы права и его соотношение с источником права Право для того, чтобы выступать в качестве регулятора общественных отношений и выполнять другие функции, должно непременно иметь внеш- нее выражение. В отечественной и зарубежной юридической литературе это «внешнее выражение права» в одних случаях называют формой или фор- мами права, в других - источниками, а в-третьих, их именуют одновре- менно и формами, и источниками права. В большинстве случаев понятие «форма права» в учебной и научной литературе рассматривается как синоним понятия «источник права». Здесь 30 Раздел I. Общая часть не придается принципиального значения тем непринципиальным по сво- ему характеру смысловым нюансам, оттенкам и незначительным различи- ям, которые имеют термины «форма» и «источник». Однако в дореволюционной юридической литературе и в современных научных произведениях не все авторы эту точку зрения разделяли и разде- ляют. Так, признавая тот факт, что «различные формы», в которых выра- жается право, носят издавна название «источников права», Г. Ф. Шерше- невич тем не менее считал, что данный термин является «малопригодным ввиду своей многозначности» 1 Развивая эту мысль, он вполне справедливо отмечал, что под терми- ном «источник права» понимаются: а) силы, творящие право; например, источником права считают «волю Бога, волю народную, правосознание, идею справедливости, государственную власть»; б) материалы, положен- ные в основу того или иного законодательства; этот смысл источника пра- ва используется тогда, когда констатируют, например, что римское право послужило источником при подготовке германского Гражданского кодекса или что труды ученого Потье использовались при разработке Кодекса На- полеона; в) исторические памятники, которые «когда-то имели значение действующего права», такие, в частности, как Русская Правда, Законы таблиц, и др.; г) средства познания действующего права; этот смысл ис- точника права используется, когда говорят, что право можно познать из закона. Разнообразие значений, придаваемых выражению «источник права», делал окончательный вывод Г. вызывает необходимость обойти его и заменить другим выражением - «форма права». «Под этим именем следует понимать различные виды права, отличающиеся по спосо- бу выработки содержания норм». Определяя свое к рассматриваемому вопросу и высказан- ному мнению, следует обратить внимание на то, что термин «источник права» кроме названных имеет и другие смысловые значения. Например, источниками права можно считать те материальные, соци- альные и иные условия жизни общества, которые объективно вызывают не- обходимость издания либо изменения и дополнения тех или иных норма- тивно-правовых актов, а правовой системы в целом. Такого рода ис- точники называют материальными источниками права. Термин «источник права» имеет также философский который указывает на то, какие по своему характеру (либеральные, консервативные и пр.) философские идеи легли в основу той или иной правовой системы. Однако это не меняет Множественность смысловых значений терми- на «источник лишь подтверждает верность тезиса Г. Шершеневича о невозможности использования его самого по себе в качестве термина, адекватного понятию «внешнее выражение права». Но имеет ли только один смысл термин «форма права», к которому апеллирует автор и который рекомендуется использовать для «внешнего выражения права»? Нет, не имеет. Даже самое приближенное ознакомле- ние с термином и понятием «форма» (с которыми ассоциируется понятие «форма права»), содержащимися в отечественных и зарубежных философ- ских, толковых и иных словарях, убеждает в этом. Шершеневич Общая теория права. Вып. 2. 1911. С. 368. Глава Формы права: понятие, виды, особенности Так, в одних случаях категория «форма» (права, нравственности и т. п.) рассматривается в качестве выражения «внутренней связи и спосо- ба организации, взаимодействия элементов и процессов как между собой, так и с внешними условиями». В других просто как «внешнее выраже- ние какого-либо содержания». В третьих же случаях понятием формы ох- ватывается вся совокупность средств, методов и способов, с помощью ко- торых в обществе решаются те или иные задачи, касающиеся в том числе государства и права. Только в одном, широко известном на Западе, толко- вом словаре Вебстера содержится около 20 различных смысловых значе- ний и оттенков понятия «форма», ставящих под сомнение тезис о целесо- образности использования термина «форма права» вместо термина «источ- ник права» лишь на том основании, что он не допускает многочисленных и разноречивых толкований. С учетом сказанного, а также исходя из того, что форму права (закон, декрет, указ и т. п.) саму можно рассматривать в качестве «юридического» источника права, наиболее логичным и целесообразным является их ис- пользование, особенно в учебных целях, как синонимов, как идентичных терминов и понятий. Именно в этом «юридическом смысле» форма права и источник права широко применяются отечественными и зарубежными государствоведами и правоведами как тождественные понятия во всех тех случаях, когда они рассматриваются в виде «способа выражения государст- венной воли», «способа установления правовых велений» или «способа, которым правилу поведения придается государственной властью общеобя- зательная сила». § 2. Виды форм (источников) права Анализ юридической литературы и правовой жизни разных стран по- казывает, что в мире существовало и существует огромное множество форм (источников) права. Все когда-либо имевшие место формы (источники) права перечислить трудно, но наиболее важными и широко известными являются следующие: правовые обычаи, нормативно-правовые акты государственных органов, пра- вовые договоры, нормативно-правовые акты, принимаемые санкции государ- ства общественными организациями, прецеденты. Важными источниками права были деловые обыкновения - правила, вырабатывавшиеся повседневной деловой практикой консулов, преторов и других должност- ных лиц. Для романо-германского права характерным источником в тече- ние длительного времени вв.) считалась правовая доктрина. В качестве важнейших форм (источников) мусульманского права выступа- ют: Коран - священная книга ислама, сунны, или традиции, связанные с посланием Аллаха, иджма, или «единое соглашение мусульманского об- щества», и кияс, или суждение по аналогии. Следует особо отметить, что представления об источниках права, так же как и их видах, никогда не оставались неизменными. Некоторые из них (правовой обычай, закон, прецедент), совершив значительную эволюцию с древнейших времен, сохранились в правовых системах и поныне. Другие бесследно исчезли. Третьи же, утратив какую-либо практическую значи- мость, сохранили лишь историческую ценность. Среди последних выделя- ются, например, сочинения римских юристов, которые некогда были прак- 32 I. Общая часть тически значимыми, а в настоящее время сохранили лишь свою теорети- ческую и историческую значимость. § 3. Понятие и особенности нормативно-правовых актов Среди многочисленных форм (источников) права важное место зани- мают нормативно-правовые акты государственных органов. Для краткости их нередко называют нормативными актами. Под нормативно-правовыми актами понимаются выраженные в пись- менной форме решения компетентных государственных органов, в которых содержатся нормы права. Это акты правотворчества, которыми устанавли- ваются, изменяются или же отменяются правовые нормы. Все нормативно-правовые акты являются государственными по своему характеру. Они издаются или санкционируются только органами государ- ства, имеют волевой характер, в них содержится и через них преломляется государственная воля. За нарушение велений, содержащихся в норма- тивно-правовых актах, наступают уголовно-правовые, гражданско-право- вые и иные юридические последствия. Нормативно-правовыми актами, издаваемыми государственными орга- нами, являются законы, декреты, указы, постановления правительства (ка- бинета), приказы министров, председателей государственных комитетов, решения и постановления, принимаемые местными органами государст- венной власти. Система нормативно-правовых актов в каждой стране определяется конституцией, а также изданными на ее основе специальными законами, положениями о тех или иных государственных органах, правительствен- ными постановлениями. Законодательством устанавливаются также поря- док издания, изменения, отмены и дополнения нормативно-правовых ак- тов, орган, издающий тот или иной нормативный акт, процедура его изда- ния. § 4. Нормативно-правовые и индивидуальные акты: общее и особенное Нормативно-правовые акты как форма (источник) права значительно отличаются от актов, не имеющих нормативного характера, прежде всего от актов применения норм права, или индивидуальных актов, как их зачас- тую называют. И нормативно-правовые, и индивидуальные акты являются юридиче- скими по своему характеру. Помимо всего прочего это означает, что и с теми и другими связаны определенные юридические последствия. Однако принципиальное различие заключается в следующем. Первые содержат об- щие предписания в виде норм права и рассчитаны на многократное приме- нение, тогда как вторые содержат лишь предписания индивидуального харак- тера. Нормативно-правовые акты адресованы широкому, точнее, неопре- деленному кругу юридических и физических лиц, в то время как индивидуальные акты обращены к строго определенным лицам или кругу лиц и по вполне определенному поводу (установление мемори- альной доски, прием на работу и увольнение, уход на пенсию и т. д.). И наконец, актами охватывается весьма широкий Глава IV. Формы права: понятие, виды, особенности 33 круг общественных отношений, а индивидуальные акты рассчитаны лишь на строго определенный вид общественных отношений. Действие индиви- дуального акта прекращается с прекращением существования конкретных отношений (например, в связи с выполнением условий договора купли- продажи, подряда), в то время как нормативно-правовые акты продолжа- ют действовать независимо от того, существуют или не существуют кон- кретные отношения, предусмотренные данным актом. Например, действие такого индивидуального акта (акта применения), как приговор суда по конкретному уголовному делу, прекращается по его исполнении (окончание срока исправительных работ, тюремного заключе- ния и т. п.). Однако это вовсе не означает прекращения действия закона, предусматривающего ту или иную меру уголовного наказания за соверше- ние подобного преступления. § 5. Иерархия нормативно-правовых актов Все нормативно-правовые акты подразделяются на два основных вида или группы: законы и подзаконные акты. Основание их классификации — юридическая сила, определяемая положением органа, издавшего тот или иной нормативный акт, в общей системе правотворческих государствен- ных органов, его компетенцией и соответственно характером самих изда- ваемых актов. В зависимости от этих же критериев в каждой а точнее, в каж- дой правовой системе устанавливается строгая иерархия, т. е. строгая сис- тема расположения, соподчиненности, нормативно-правовых актов. Внизу этой иерархии находятся нормативные акты, издаваемые мест- ными органами государственной власти. Вверху иерархии — нормативно- правовые акты (законы, статуты и т. п.), издаваемые высшими представи- тельными органами. Эти акты — законы - обладают высшей юридической силой по отношению ко всем другим, подзаконным, актам. Последние должны строго соответствовать закону, издаваться на основе закона и во исполнение закона. Данные требования, несомненно, касаются и актов правительства, которые среди всех подзаконных актов обладают самой вы- сокой юридической силой и играют ведущую роль. Сложившаяся и поддерживаемая в каждой стране иерархия норма- тивно-правовых актов имеет важнейшее значение для упорядочения про- цессов правотворчества и правоприменения, для создания и поддержания режима законности и конституционности. § 6. Основные признаки законов Среди авторов, занимающихся исследованием форм права, нет едино- го мнения по вопросу о том, что следует понимать под законом. Довольно типичными, отражающими сложившиеся представления о законе на современном этапе можно считать следующие его дефиниции. Закон — это принятый в особом первичный правовой акт по ос- новным вопросам жизни государства, непосредственно выражающий об- щую государственную волю и обладающий высшей юридической силой. Или: закон - это нормативно-правовой акт, принимаемый высшим пред- ставительным органом государства в особом законодательном порядке, об- 3-846 34 Раздел I. Общая часть ладающий высшей юридической силой и регулирующий наиболее важные общественные отношения с точки зрения интересов и потребностей насе- ления страны 1 . Или: «в юридическом смысле закон — это нормативный акт, принимаемый в особом порядке, обладающий после Конституции наибольшей юридической силой и направленный на регулирование наибо- лее важных общественных отношений» 2 Можно привести еще целый ряд аналогичных определений или сфор- мулировать свою авторскую дефиницию закона. Однако дело не в этом. Главное состоит в том, чтобы понять основной смысл со- держание того, что называется законом, выделить и рассмотреть хотя бы его основные специфические черты. В системе различных нормативно-правовых актов законы выделяются следующими своими чертами и особенностями. Во-первых, закон это нормативно-правовой акт, принимаемый толь- ко высшим представительным органом — парламентом (Федеральным Соб- ранием — в России, конгрессом — в США, парламентом — в Италии, Франции, Японии и др.), представляющим в формально-юридическом смысле весь народ, или же непосредственно самим народом — путем рефе- рендума. Во-вторых, закон обладает высшей юридической силой среди всех ос- тальных источников права, верховенством и является главенствующей фор- мой права. закон как источник права, исходящий от высшего предста- вительного органа, выражающего (по крайней мере теоретически) волю и интересы всего общества или народа, тоже должен отражать волю и ин- тересы всего общества или народа. Для отечественной и зарубежной право- вой теории довольно традиционным стало рассмотрение закона в качестве выразителя общей воли. В-четвертых, закон, в отличие от других нормативно-правовых актов, издается по наиболее важным вопросам государственной и общественной жизни. С его помощью упорядочиваются и регулируются наиболее важные общественные отношения. В-пятых, закон принимается, изменяется и дополняется в особом законо- дательном порядке. Законодательная процедура существует в каждом госу- дарстве. Она закрепляется, как правило, особыми актами — положениями или регламентами высших органов государственной власти и является объективно необходимой. Кроме названных существуют и другие признаки законов, отличающие их от других нормативно-правовых актов. Однако они не имеют сущест- венного значения. § 7. Классификация и виды законов Будучи весьма схожими между собой по способу формирования, юри- дической силе, месту и роли в системе права, законы тем не менее значи- тельно отличаются друг от друга. Они подразделяются на определенные виды. Существуют различные критерии классификации законов. В. Теория государства и права. М., 1994. С. 182. Общая теория права / Отв. ред. А. С. Пиголкин. М., 1994. С. 181. Глава IV. Формы права: понятие, виды, особенности 35 В зависимости от значимости содержащихся в них норм законы под- разделяются на конституционные и обыкновенные, или текущие, как их иногда называют. К конституционным законам прежде всего сами конститу- ции; затем законы, с помощью которых вносятся изменения и дополнения в тексты конституций, и наконец, законы, необходимость издания кото- рых предусматривается самой конституцией. К обыкновенным, или текущим, законам относятся все другие законы. В отличие от законов для принятия или изменения обыкновенных законов не требуется особого порядка или квалифициро- ванного (в или же, как в конституции Греции, большинства де- путатских голосов. В данном случае достаточно абсолютное большинство Различия в процедуре принятия и изменения конституционных и обыкновенных законов отражают их неодинаковую значимость в систе- ме форм права, в частности среди нормативно-правовых актов. В зависимости от органов, издавших тот или иной закон, а также от территории, на которую распространяется его действие, законы в федера- тивном государстве подразделяются на федеральные (общефедеральные) и на законы, принятые субъектами федерации. В свою очередь федеральные за- коны делятся на федеральные конституционные и федеральные обыкновенные законы. Законы, принятые субъектами федерации, также подразделяются на конституционные и обыкновенные, или текущие. Федеральные законы издаются высшими органами государственной власти федерации и распро- страняются на всю ее территорию, остальные — высшими органами госу- дарственной власти субъектов федерации и соответственно имеют юриди- ческую силу лишь на ее территории. По общему правилу в случае расхож- дения федеральных законов с законами субъектов федерации первые имеют приоритет над вторыми, действуют федеральные законы. Наряду с названными критериями классификации и соответственно видами законов существуют и другие критерии и виды законов. § 8. Вступление в силу законов и других нормативно-правовых актов Действие закона, равно как и любого другого нормативного акта, на- чинается с момента вступления его в силу, а — с момента ут- раты им юридической силы. Что считается «моментом вступления» нормативно-правового акта в силу? Как определяется и с чем ассоциируется этот момент? В государст- венно-правовой теории и практике разных стран и времен нет единого от- вета на эти вопросы. Ибо в одних случаях вступление нормативно- правового акта в силу связывается с датой его принятия или утверждения. Таковыми являются, например, нормативные акты (указы, постановления, приказы и др.), принимаемые в разных странах в чрезвычайных или иных экстремальных ситуациях. Таковыми были в СССР и союзных республи- ках — субъектах Федерации постановления правительства. В других случаях вступление акта в силу соот- носится с датой его опубликования (обнародования). В соответствии, напри- мер, с законодательством Италии законы и регламенты каждой из палат 36 Раздел I. Общая часть парламента вступают в силу на 15-й день их опубликования, если в них не предусмотрено иное. Что же касается большинства других норма- тивных актов, то они вступают в силу на следующий день после их опуб- В бывшем СССР законы, нормативные указы и постановления Прези- диумов Верховных Советов СССР и союзных республик вступали в силу в срок до 10 дней после их опубликования. Федеральный конституционный закон «О Конституционном Суде Рос- сийской Федерации», принятый в июле 1994 г., вступил в силу сразу же со дня его официального опубликования. В третьих случаях срок вступления в силу нормативно-правовых актов либо определяется самими актами, или же указывается в других, специально изданных актах для введения их в действие. Сроки вступления в силу различных нормативно-правовых актов зави- сят от многих факторов. Нередко они определяются важностью и сложно- стью актов. Вполне понятно, что для более сложных и важных нормативно- правовых актов срок вступления в силу должен быть более длительным, чем для всех других нормативно-правовых актов. Это обусловлено тем, что для ознакомления и изучения, а в ряде случаев и для принятия предварительных, подготовительных мер, связанных с реализацией со- держащихся в них правовых положений, требуется гораздо больше вре- мени и усилий, чем это необходимо в отношении менее важных и слож- ных нормативно-правовых актов. Немалое значение имеют не только сроки, но и способы «вступления в силу», или «введения в действие», нормативно-правовых актов. В подав- ляющем большинстве случаев в настоящее время нормативно-правовые акты начинают действовать одновременно на всей территории (страны, субъекта федерации, округа и т. п.), на которую они рассчитаны. Но не ис- ключается возможность в случае необходимости и постепенного введения их в действие. В России, Франции, Германии и ряде других стран раньше это была весьма распространенная практика, обусловленная невозможно- стью (технически, организационно ввиду отсутствия современных средств связи) одновременного обнародования принимаемых нормативно-пра- вовых актов. Во Франции, например, длительное время действовал специальный декрет (от 5 ноября 1870 г.), в соответствии с которым каждый вновь из- данный закон вступал в силу не одновременно по всей территории страны, а постепенно, по округам. Причем в каждом округе он начинал действо- вать лишь через день после поступления по почте в главный город округа очередного номера журнала Journal в котором излагалось содержа- ние данного акта. Однако даже тогда, когда во многих странах в силу объективных при- чин широко была распространена практика постепенного введения в дей- ствие закона, преимущество все же признавалось за системой одновре- менного вступления в силу закона на всей территории государства. При этом отмечалось лишь одно «неудобство», а именно — что при установле- Италия. Конституция и законодательные акты. М., 1988. С. 62. Глава IV. Формы права: понятие, виды, особенности 37 нии «слишком краткого срока» получалось, что закон или иной норма- тивный акт вступит в силу раньше, чем с ним будет ознакомлено населе- ние. С другой стороны, при определении слишком длительного срока введения в действие закона возникала чреватая негативными последст- виями необходимость оставлять данный нормативный акт долгое время без действия. Вывод, к которому приходили правоведы того времени относительно преимуществ и недостатков систем одновременного и постепенного вступ- ления в силу законов, сводился к тому, что «сравнительная ценность той и другой системы обусловливается величиною государства и культурою страны». В настоящее время ситуация коренным образом изменилась. Система одновременного (по всей территории) введения в действие закона получила повсеместное и неоспоримое признание. § 9. Прекращение действия законов и других нормативно-правовых актов. Утрата ими юридической силы Согласно сложившейся практике прекращение действия законов и других нормативно-правовых актов, а также утрата ими юридической силы происходят в результате следующих обстоятельств. Во-первых, в результате истечения срока действия закона или иного нормативно-правового акта, который заранее указывается в самом акте. Такого рода акты с указанием сроков действия издаются, например, при введении чрезвычайного положения на определенной территории и на оп- ределенный срок, при создании временных государственных органов, дей- ствующих в переходный период, и при других обстоятельствах. Во-вторых, в результате прямой отмены действующего нормативно- правового акта и замены его другим актом, изданным компетентным госу- дарственным органом. В законодательстве некоторых стран в связи с этим дается даже специальное разъяснение, каким образом и в силу каких при- чин совершается отмена законодательных актов. Так, в Декрете «Общие положения о законе» Италии, действующем еще с 1942 г., особо поясняет- ся, что «законы отменяются последующими законами, прямо указываю- щими на такую отмену, либо вследствие несоответствия старых норм но- вым, либо вследствие того, что новый закон по-иному регулирует отноше- ния, составляющие предмет прежнего закона». В-третьих, в результате замены действующего нормативного акта дру- гим актом, устанавливающим в данной области новые правила поведения. Юридическая сила прежнего акта утрачивается в момент введения в дейст- вие нового акта. Например, в связи с принятием новой РФ, вступившей в силу «со дня официального ее опубликования по результа- там всенародною голосования», а именно 23 декабря 1993 г., одновремен- но прекратилось «действие Конституции (Основного Закона) Российской Федерации - России, принятой 12 апреля 1978 года, с последующими из- менениями и дополнениями» (Разд. 2 Конституции 1993 г.). § 10. Действие нормативно-правовых актов в пространстве Наряду с ограничением действия нормативно-правовых актов во вре- мени существуют общепризнанные границы их действия в пространстве, 38 Раздел I. Общая часть на определенной территории. В соответствии с принципами государствен- ного суверенитета и территориального верховенства нормативно-пра- вовые акты, издаваемые высшими органами власти того или иного госу- дарства, действуют лишь на его территории. В пределах территории дан- ного государства они выступают как акты, обладающие высшей юридической силой и имеющие беспрекословный приоритет перед всеми другими нормативными актами, действующими на той же государствен- ной территории. Под государственной территорией понимается часть земного шара, включающая сушу, недра, воздух и которая находится под суверени- тетом данного государства и на которую государство распространяет свою власть. По территориальному критерию все нормативно-правовые акты под- разделяются на акты, действие которых распространяется на всю террито- рию государства, акты, охватывающие определенную ее часть, и акты, дей- ствие которых распространяется за пределы территории страны. На всю территорию государства распространяются, например, консти- туционные и обыкновенные законы. «Конституция Российской Федера- ции и федеральные законы имеют верховенство на всей территории Рос- сийской Федерации» (ч. 2 ст. 4). Однако акты, изданные в порядке текущего законодательства, могут действовать и на строго определенной, ограниченной части территории. Об этом заранее оговаривается в самом законе или ином нормативном акте. В России таковыми могут быть, например, законы, указы Президента или постановления Правительства, касающиеся определенных районов или всего Крайнего Севера, Дальнего Востока, регионов, пострадавших от чернобыльской аварии. Действие некоторых актов может выходить за пределы территории государства. И наоборот, на территории данного госу- дарства могут действовать в соответствии с заключенными соглашениями нормы, содержащиеся в актах других государств. Это касается в первую очередь гражданского, коммерческого, финансового и некоторых иных от- раслей права. В современных условиях, когда широко развиваются экономические, политические, торговые, финансовые и иные связи между государствами, особую значимость приобретает применение норм международного права к внутригосударственным Например, Конституция РФ в связи с этим устанавливает, что общепризнанные принципы и нормы междуна- родного права, а также международные договоры России являются состав- ной частью ее правовой системы. В случае, «если международным догово- ром Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмот- ренные законом, то применяются правила международного договора» (ст. 15). Аналогичные нормы содержатся и в конституциях ряда других госу- дарств. § 11. Действие нормативно-правовых актов по кругу лиц Важное значение для государственно-правовой теории и практики имеет определение действия нормативно-правовых актов по кругу лиц, вы- Глава IV. Формы права: понятие, виды, особенности 39 яснение вопроса о том, кому адресуются содержащиеся в этих актах пред- писания. По общему правилу нормативно-правовые акты издаются с целью рас- пространения их предписаний на граждан данного государства. Наделяя своих граждан конституционными правами и свободами, равно как и воз- лагая на них определенные конституционные обязанности, государство должно не только принимать меры к тому, чтобы гарантировать соблюде- ние данных конституционных требований и положений в отношении гра- ждан внутри страны, но и оказывать им защиту и покровительство за пре- делами государства. Действие нормативно-правовых актов распространяется на лиц с двой- ным гражданством. Лица, имеющие двойное гражданство, т. е. являющие- ся одновременно, например, гражданами России и Израиля, в отличие от всех других граждан пользуются покровительством обоих государств. Двойное гражданство, а следовательно, двойное покровительство до- пускаются согласно Конституции Российской Федерации (ч. 1 ст. 62) лишь в одном из двух случаев, а именно: если такая возможность преду- сматривается федеральным законом или же если это предусмотрено соот- ветствующим международным договором России. Конституция РФ особо акцентирует внимание на том, что наличие у гражданина России ино- странного гражданства не умаляет его прав и свобод и не освобождает от обязанностей, вытекающих из российского гражданства, если иное не пре- дусмотрено в федеральном законе или международном договоре (ч. 2 ст. 62). Законодательство России, впрочем, как и законодательство других стран, приравнивает иностранных граждан и лиц без гражданства в отно- шении прав и обязанностей к российским гражданам. Согласно ч. 3 ст. 62 Конституции РФ иностранные граждане и лица без гражданства пользуют- ся в России правами и несут обязанности «наравне с гражданами Россий- ской Федерации, кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором Российской Федерации». Особое положение в России, равно как и в других странах, занимают дипломаты, консульские работники и другие сотрудники зарубежных госучре- ждений, пользующиеся дипломатическим иммунитетом. В строгом соответ- ствии с международным и национальным (внутренним) правом они не подлежат аресту и задержанию. На них не распространяется уголовная, ад- министративная и в значительной части гражданская юрисдикция государ- ства пребывания. Судебные, следственные и иные (например, фискаль- ные) органы, к которым поступают требования о начале производства следственных действий в отношении лиц, пользующихся дипломатиче- ским иммунитетом, должны заведомо признавать подобного рода дела им не подведомственными. На официальные власти страны пребывания воз- лагается обязанность не только самим не допускать по отношению к этим лицам каких бы то ни было выпадов и насилия, но и вся- чески ограждать их от подобных действий со стороны других лиц. § 12. Правовой обычай Помимо актов значительный теоретический и практический интерес представляют и другие формы, или источники, 40 Раздел I. Общая часть права. Среди них особо выделяются правовой обычай, прецедент и право- вой договор. Правовой обычай представляет собой санкционированное государством правило поведения, сложившееся в обществе в результате его многократ- ного и длительного применения. Он является одним из древнейших и важ- нейших источников права. Правовые обычаи в основном имеют те же характерные черты и осо- бенности, что и неправовые обычаи, с одной, весьма существенной разни- цей. Первые, будучи санкционированы государством, приобретают юриди- ческую силу и обеспечиваются в случае их нарушения государственным принуждением. Вторые, не обладая юридической силой и не будучи источ- никами права, обеспечиваются лишь общественным мнением. На ранних стадиях развития общества обычаи были основными источ- никами права. Однако по мере развития общества и государства правовой обычай, а вместе с ним и обычное право постепенно вытеснялись законами и другими формами права, становились второстепенными его источниками. С возникновением крупных государственных образований и централизаци- ей власти процесс вытеснения и замены правовых обычаев законами и дру- гими нормативно-правовыми актами не только не замедлился, а, наоборот, ускорился. В настоящее время правовые обычаи незначительное место в системе форм (источников) права большинства стран. Однако их не сле- дует недооценивать. Особенно когда речь идет, например, об обычаях, действующих в масштабе крупных регионов или в масштабе страны (обы- чаи торгового мореплавания, обычаи портов, международные обычаи и § 13. Прецедент в системе источников права Важнейшее место среди форм (источников) права ряда стран занимает прецедент. Под прецедентом понимается решение судебного органа по конкретному делу, которое рассматривается в качестве образца при рас- смотрении таких же или аналогичных дел. Существует два вида прецеден- тов: судебный (например, решение, принимаемое по гражданскому или уголовному делу) и административный (решение, принимаемое админист- ративным органом или административным судом). Наиболее распространенной формой права является судебный преце- дент. Его наличие свидетельствует о том, что в странах, где он признается в качестве источника права, правотворческой деятельностью занимаются не только законодательные, но и судебные органы. Судебная практика яв- ляется источником права. Прецедент как источник права известен с древнейших времен. В Древ- нем Риме в качестве прецедентов например, устные заявления (эдикты) или решения по конкретным вопросам преторов и других маги- стратов. Первоначально они имели обязательную силу при рассмотрении аналогичных дел лишь для самих магистратов, их принявших, и в течение срока (как правило, один год) пребывания их у власти. Однако постепенно многие, наиболее удачные с точки зрения интере- сов господствующего класса рабовладельцев положения эдиктов одних ма- гистратов повторялись в эдиктах вновь избранных магистратов и приобре- Глава IV. Формы права: понятие, виды, особенности 41 тали, таким образом, устойчивый характер. В частности, решения и прави- ла, сформулированные преторами в разное время, постепенно сложились в систему общеобязательных норм под названием преторского права. Прецедент как источник права широко использовался также в Сред- ние века и во все последующие столетия. В настоящее время это один из основных источников права в правовых системах Австралии, Великобри- тании, Канады, США и многих других стран. В дореволюционной России отношение к прецеденту было неодно- значным. Одни теоретики права и практики признавали его в качестве формы права, хотя и с оговорками о том, что это некая дополнительная, вспомогательная по отношению к закону форма. Другие же полностью от- рицали его как самостоятельный источник права. В послереволюционный период отечественная юридическая наука продолжала традиции непризнания прецедента в качестве самостоятель- ной формы (источника) права. Аналогичное отношение к прецеденту на- блюдалось и в большинстве стран Восточной Европы, называвших себя социалистическими. В тех правовых системах, где прецедент традиционно признается, он пользуется, по заверению западных авторов, неизменным уважением, а в случае нарушения содержащихся в нем предписаний обеспечивается государственным принуждением. «Судья, который пренебрег своей обя- занностью относиться с уважением к прецедентному праву, — пишет в связи с этим английский юрист Р. Кросс, - будет подвергнут самому не- двусмысленному Определенную роль в правовых системах разных стран играет правовой договор. Он отличается от обычных договоров, заключаемых в сферах хо- зяйственной деятельности, торговли, обмена товарами и других, тем, что содержит в себе правила общего характера, нормы поведения, обязатель- ные для всех. В отечественной и зарубежной практике правовые договоры имеют место, например, во взаимоотношениях между государствами и государст- венными образованиями. На основе правовых договоров нередко строятся взаимоотношения между государствами и государственными образования- ми — субъектами Федерации. Всегда — между государствами, образующими конфедерацию. В качестве примера можно сослаться на Договор об образовании СССР от 30 декабря 1922 г., Договор об образовании Закавказской федера- ции, заключенный в марте 1922 г., и на другие аналогичные акты. На ос- нове Федеративного договора от 31 марта г. строятся взаимоотноше- ния между субъектами Федерации в настоящее время. Действующая Конституция РФ устанавливает, что с помощью догово- ров могут регулироваться, кроме того, взаимоотношения внутри субъектов Федерации. Так, согласно ч. 4 ст. 66 федеральным законом и договором могут регулироваться взаимоотношения входящих в состав края или об- ласти автономных округов. Такие договоры заключаются между органами государственной власти автономного округа, с одной стороны, и соответ- ственно органами государственной власти края или области — с другой. Кросс Р. Прецедент в английском праве. М., 1985. С. 166. 42 Раздел Общая часть Допуская широкую возможность регулирования отношений, возни- кающих между различными субъектами Федерации и внутри самих субъ- ектов, договором, российский законодатель в то же время официально за- крепляет согласно которому в случае несоответствия Консти- туции РФ положений федеративного договора, а также «других договоров между федеральными органами государственной власти Российской Феде- рации и органами государственной власти субъектов Российской Федера- ции, договоров между органами государственной власти субъектов Россий- ской Федерации — действуют положения Конституции Российской Феде- рации» (п. 1 разд. 2). Ярко выраженным примером правового договора может служить кол- договор, регулирующий на предприятиях и в учреждениях меж- ду работодателем (администрацией) и работниками трудовые, социально- экономические и иные взаимоотношения. |