Тема Предмет и методология теории права и государства
 Скачать 5.52 Mb.
|
|
Тема 4. Правовые системы современности Правовая карта мира представляет множество национальных правовых систем, каждая из которых объединяет всю правовую действительность конкретного государства: правовую доктрину, структуру, источники, ведущие институты и отрасли права, правовые традиции, правосознание, правопорядок и правовую культуру. Правовая система - это право, рассматриваемое в единстве с другими элементами правовой действительности: правовой идеологией и судебной (юридической)практикой. Понятия «право» и «правовая система» соотносятся как часть и целое. Если под правом понимается сложная многоуровневая организация общеобязательных, формально-определенных юридических норм, то правовая система - это явление, охватывающее всю правовую организацию общества, целостную правовую действительность, совокупность юридических средств, с помощью которых, официальная власть оказывает воздействие на людей. Право - ядро правовой системы, ее связующее, цементирующее звено. По характеру права в обществе можно судить о сущности всей правовой системы. Анализ национально-правовых систем мира позволил обозначить следующие тенденции: 1) увеличение их количества; 2) унификацию как результат их взаимодействия в различных сферах. В современном мире отсутствуют государства, в правовой системе которых действуют только судебные прецеденты. В США, Англии, например, действуют и законы и судебные прецеденты. Более того, в англосаксонской правовой системе идет процесс увеличения удельного веса статутного права, а в романской правовой системе растет доля прецедентного права.  Правовая система каждого государства отражает закономерности развития общества, его исторические, национальные и культурные особенности. Национальная правовая система - конкретно-историческая организация права (законодательства), юридической практики и господствующей правовой идеологии отдельной страны (государства). В настоящее время насчитывается более 200 национальных правовых систем.   Национальные правовые системы по сходству, единству их элементов объединяются в группы (правовые семьи). При их классификации используют различные факторы.  Категория «правовая семья» служит для обозначения относительного единства правовых систем> имеющих сходные юридические признаки и отражающих те особенности названных систем, которые обусловлены сходством их конкретно-исторического бытия (структура, источники, ведущие институты и отрасли, правовая культура, традиции и др.). Она вторична по отношению к понятию «исторический тип пр^в», отражая прежде всего относительную самостоятельность правовой формь(, особенности технико-юридического содержания права. Правовая семья - более или менее широкая общность национальных правовых систем в рамках одного типа права, объединенных идентичностью исторического формирования, структуры источников, ведущих отраслей и институтов, правоприменения, научного понятийно-категориального аппарата. Романо-германская правовая система включает национальные право- III,1с системы многих государств: Италии, Испании, Португалии (страны ла- I миской Европы); ФРГ Франции, Норвегии, Дании (германские страны); государств континентальной Европы, всю Латинскую Америку, значительную часть Африки, страны Ближнего Востока, Японию, Индонезию. Особенности романо-германской правовой системы
Главный признак этой правовой семьи - формирование на основе римского права. Решающую роль в ее становлении сыграли средневековые университеты, где изучалось римское право, а позже началось развитие национального права. Образование семьи датируется XII-XIII вв. в Болонском университете (Италия). Рецепция - заимствование содержания и некоторых форм права из правовых систем других стран или прошлого опыта. При этом подразумеваются не механистические действия, а процесс восприятия, адаптации права к конкретным условиям государства. Современная правовая система России со всеми ее особенностями более близка романо-германской правовой семье. Другие признаки романо-германской правовой семьи: 1) главная роль в формировании права отводится законодателю, создающему общие юридические правила поведения; правоприменители (судья, административные органы) призваны лишь точно реализовывать их в конкретных актах; 2) главенствующие позиции занимают не обязанности, а права человека и гражданина;
Английское общее право распространено в Англии, Уэльсе, США, Канаде, Австралии, Новой Зеландии, а также в 36 государствах-членах Британского содружества. Английское право не является правом Великобритании, оно применяется на территории Англии и Уэльса, а Шотландия, Северная Ирландия, острова Ла-Манш и Мэн английскому праву не подчиняются. Английское право развивалось автономно, преобразования континентальной Европы практически не влияли на него, в том числе и рецепция римского права. Датой становления английского права называют 1066 г., когда норманны завоевали Англию. До этого господствовало англосаксонское право партикулярного свойства (от лат. particularus частичный, частный). Общее право (Common Law) стало действовать на всей территории Англии, где ранее придерживались местных обычаев. В свою очередь, оно и сложилось на основе обычаев и судебных решений (прецедентов).
 Ю Активное участие при этом приняли королевские суды Вестминстера (Лондон). Они постепенно накапливали сумму решении, которыми и руководствовались в последующем остальные суды. Так выработалось правило прецедента-, однажды вынесенное судебное решение в дальнейшем становилось обязательным для судов. В связи с активизацией социальной жизни феодальной Липши (развитие товарно-денежных отношений, рост городов, упадок натурального хозяйства) возникла необходимость выйти за жесткие рамки закрытой системы уже сложившихся прецедентов. Эту работу взял на себя королевский канцлер (лорд- канцлер), решая в определенном порядке процедурные споры, освободив от такой обязанности короля. И параллельно с общим сложилось гак называемое право справедливости, которое образует часть прецедентной) права. Несмотря на сходство общего права и права справедливости, их прецеденты создавались собственным путем, охватывали разные отношения и фиксировались раздельно, что привело к дуализму английской правовой системы, который существовал до судебной реформы 1873-1875 гг. Она слила общее право и право справедливости в единую систему прецедентного права. Все английские суды получили возможность применять и нормы общего права, и нормы права справедливости. ридические источники романо-германской правовой системы  Специфическим источником англосаксонской правовой системы выступает судебный прецедент. Например, в США прецеденты создает Верховный суд, рассматривая наиболее значительные дела, имеющие, как правило, общественно-политическое, конституционное значение. Эти дела проходят различные судебные инстанции, пока по ним окончательное решение не выносит Верховный суд. Такой вердикт всегда основательно аргументирован, обязателен, авторитетен, должен быть опубликован и исполнен. Судебный прецедент
Степень обязательности прецедента зависит от места в судебной иерархии суда, рассматривающего данное дело, и суда, чье решение может стать при этом прецедентом. Это значит, что: 1) решения высшей инстанции Палаты лордов - обязательны для всех других судов; 2) апелляционный суд обязан исходить из прецедентов Палаты лордов и своих собственных, а и о решения обязательны для нижестоящих судов; 3) Высокий Суд связан прецедентами обеих вышестоящих инстанций, а его решения обязательны дня всех нижестоящих судов; 4) окружные и магистратские суды следую прецедентам вышестоящих инстанций, а их собственные решения прецедентов не создают. Англосаксонская правовая семья имеет ряд признаков
Ежегодно английский парламент издает до 80 законов, в тоже время появляется около 300 тыс. прецедентов. Связь законов (статуты) и прецедентов своеобразна. Статут может отменить действующий прецедент, однако закон реализуется в прецедентах, т. е. он не считается действующим, пока не «обрастет» ими, пока на его основе не будет принят ряд судебных решений. О религиозно-традиционных правовых системах Рене Давид писал: «Можно даже усомниться в том, что они являются правом, ибо в большинстве из них акцент делается на обязанности, которые возлагаются па праведного человека, а понятие субъективного права отсутствует. Термин "право” употребляется в этих системах только за отсутствием лучшего термина» Правовые семьи религиозного права отличаются рядом признаков:
Мусульманское право - разновидность религиозного права, распространяющегося только на лиц, исповедующих ислам. В своей основе сложилось в эпоху становления феодального общества в Арабском Халифате в VII-Х вв. Это единая исламская система социально-нормативного регулирования, которая включает как собственно юридические нормы, так и религиозные и нравственные постулаты, а также обычаи; Так, мусульманское право определяет молитвы, которые праведный должен читать, посты, которые он должен соблюдать, милостыни, которые он должен подавать, паломничества, которые он должен совершать.   В настоящее время мусульманское право действует во многих странах от западной оконечности Африки до тихоокеанских островов (около 50 государств). Коран состоит, главным образом, из положений о нравственности, носящих слишком общий характер. Он учит мусульманина высказывать сострадание слабым и неимущим, честно заниматься предпринимательством, не предлагать взятки судьям, уклоняться от ростовщичества и азартных игр. В Коране не указывается, каковы правовые санкции за нарушение этих заветов. Содержащиеся в нем правила касаются по большей части молитвенных ритуалов, поста и паломничества. Образование мусульманского права характеризовалось тем, что государство санкционировало, главным образом, нормы, выработанные мусульманской доктриной. Окончательно толкование Корана и Сунны дается в иджме, которой руководствуются судьи при решении возникающих споров. Последняя имеет более важное значение по сравнению с другими источниками. Как бы ни была богата созданная докторами права казуистика, она не может предусмотреть все ситуации, возникающие в жизни. Чтобы правовая система стала всеохватной и во времени, и в пространстве, надо предвидеть способы урегулирования в будущем коллизий, готового разрешения для которых нельзя найти в книгах. Всеобщим согласием был признан законный характер суждения по аналогии, который можно воспринимать как способ толкования и применения. Мусульманская правовая доктрина (иджма) служит основным источником мусульманского права. В свою очередь, оно есть яркий пример «права юристов», поскольку было создано учеными-богословами. Юридическая наука, а не государство играет роль законодателя. 11ри рассмотрении дела судья не обращается к Корану или Сунне, вместо этого он ссылается на правоведа, авторитет которого общепризнан. Наряду с писаным правом (шариат) в мусульманских странах действует и обычное право (адаты). Законодательство (государственное нормотворчество), развивающееся на основе доктрины (принципов мусульманского права), также является источником мусульманского права. Характерные черты мусульманского нрава
  Традиционно мусульманская правовая доктрина не проводит различия между публичным и частным правом и не использует данного понятия при определении отраслей мусульманского права. Однако такое деление в известном смысле все же существует.Мусульманское право в целом - это в значительной мере частное право, возникшее из отношений собственности, обмена, личных неимущественных связей. Наиболее развитую его отрасль представляет «право личного статуса». Основные институты этой отрасли: брак, развод, родство, материальное обеспечение семьи, обязанности по воспитанию детей, завещание, наследование «по закону», опека, попечительство, ограничение дееспособности и т. д. К частному праву относится и мусульманское гражданское право, регулирующее отношения собственности, различные виды сделок, их обеспечение, порядок исполнения обязательств. Отрасль «властных» норм, которую можно обозначить как публичное право, охватывает ряд институтов и норм, регулирующих государственно - административные (в том числе финансовые) отношения н современном понимании. Мусульманское уголовное право отличается схематичностью и слабой детализированностью. В нем содержатся санкции за правонарушения, независимо от их характера. В силу этого в уголовном мусульманском праве объединяются нормы как публичного, так и частного права. Однако публично-правовые нормы относятся лишь к нескольким наиболее опасным преступлениям, устанавливая жесткие меры наказания (отсечение рук, ног, четвертование, избиение плетьми, палками). Большинство же других правонарушений считаются частными, так как затрагивают права и интересы отдельных лиц. Индусское право составляет вторую систему религиозно-традиционной семьи. Это не право Индии, а право общины. В настоящее время оно распространяется на 300-350 млн индусов. Подавляющее большинство их проживает в Индии, меньше в Пакистане, Бирме, Сингапуре, Малайзии, а также в странах Африки: Танзании, Уганде, Кении. Основу индуизма составляет учение о перевоплощении духа и кастовом делении общества. Согласно ему, все хорошие и плохие поступки человека, совершаемые им при жизни, создают фундамент его будущего существования. В отличие от христианства, иудаизма и мусульманства, где во главе угла идея равенства всех людей перед богом, индуизм исходит из того, что люди с момента рождения разделены на социальные иерархические группы (касты), каждая из которых имеет свою систему прав и обязанностей, особую мораль. Члены касты должны подчиняться своду правил, регулирующих их поведение в общении между собой и по отношению к членам других каст. Традиционно выделяются 4 большие группы:
Невзирая на служебные успехи, богатство и политическую власть, переход из одной касты в другую невозможен. Каждая каста не должна быть запятнана контактами с некоторыми предметами, общением с представителями низших каст. Нарушение этих правил влекло за собой правовые последствия (например, признание в определенных случаях недействительными браков между членами разных каст). На основе Конституции Индии 1950 г. к настоящему времени отменены все правила об ответственности за нарушение норм кастовой принадлежности. Но многие индусы, особенно в сельской местности, все еще придерживаются традиционных правил поведения. Так, до сих пор редки браки между членами разных каст, особенно если женщина принадлежи! к более высокой касте. Главная черта индусского права - тесная связь с религией. В свою очередь, оно является неотъемлемой частью индуизма, охватывающего также различные религиозные верования и обряды, моральные и философские ценности, предлагающие определенный образ жизни, общественный порядок, социальную организацию. Индусское право выражено в Ведах - священных книгах брахманов с текстами религиозных песен, молитв, гимнов и изречений, созданных в далекой древности (примерно во II тыс. до н. э.). Отдельные строки в них можно истолковать как правила поведения. Развитие индусского права связано с дхармашастрами - обширными сводами правил поведения, приписываемыми известным ученым (например, Закону Ману, II в. до н. э.). Комментарии дхармашастр содержатся в сборниках, именуемых нибандхазы. Дхарма в индийской философии означает закон, истину, учение, право, долг. Она допускает следование обычаям, а также рекомендует индусам руководствоваться совестью и справедливостью. Судебные прецеденты и акты, устанавливаемые светскими правителями, доктрина индуизма не считает источниками права. Но одновременно она требует повиновения приказам власти. При этом даже когда имеется закон, судья не обязан применять его всегда точно. По своему усмотрению он должен всеми возможными средствами примирить власть и справедливость. Идея прав человека чужда индусскому праву. Его основа - комплекс обязанностей, соблюдение которых предписано для всех, кто не хочет покрыть себя позором и думает о потустороннем мире. В современных условиях индусское право продолжает действовать в сферах регламентации личного статуса, включая брак и развод, институтов несовершеннолетия и опекунства, родства, усыновления; семейной собственности, наследования, религиозной догматики, совместной собственности, договорного права. Тема 5. Понятие, признаки и сущность государства | ||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||