Учебнометодическое пособие Белгород 2020
 Скачать 1.9 Mb.
|
|
Тема 11. ПРОИСХОЖДЕНИЕ И СУЩНОСТЬ ПРАВА План 1. Возникновение права. Основные теории правопонимания. 2. Понятие, признаки и сущность права. 3. Понятие права в субъективном и объективном смысле. 4. Принципы права: понятие и виды. 5. Функции права: понятие и классификация. Категории: гражданское общество, право, законодательство, правовая система, правосознание, объективное право, субъективное юридическое пра- во, правовой статус, юридический принцип, функция права, нормативность, формальная определённость, системность, государственная обеспеченность. Литература 1. Алексеев С. С. Право: азбука – теория – философия / С. С. Алексеев. – М. : Статус, 1999. – С. 213-226. 2. Алексеев С. С. Восхождение к праву / С. С. Алексеев. – 2-е издание. – М., 2002. – 601 с. 3. Байтин М. И. Сущность права / М. И. Байтин. – Саратов, 2001. – 413 с. 4. Бахрах, Д. Н. Очерки теории российского права / Д. Н. Бахрах. – М.: Нор- ма, 2008. – 288 с. 5. Власенко Н. А. Теория государства и права : учебное пособие для бака- лавриата / Н. А. Власенко. – 3-е изд., доп. и испр. – Москва : Норма : ИН- ФРА-М, 2016. — 480 с. 6. Давид Р. Основные правовые системы современности / Р. Давид, К. Жоффре-Спинози. – М., 1997. – 396 с. 7. Кононов А. Л. Об общих принципах права во французской и бельгийской судебной практике по административным делам / А. Л. Кононов // Государ- ство и право. – 2001. – № 3. – С. 82-86. 8. Лейст О. Э. Сущность права / О. Э. Лейст. – М., 2002. – Гл. 1-5, 7. – 279 с. 9. Лившиц Р. З. Теория права / Р. З. Лившиц. – М., 1994. – Гл. 1-3. – 208 с. 10. Мальцев Г.В. Нравственные основания права / Г.В. Мальцев. — М.: СГУ, 2008. – 552 с. 11. Марченко М.Н. Сравнительное правоведение: учебник / М.Н. Марченко. М.: Проспект, 2014. – 784 с. 12. Морозова Л.А. Теория государства и права : учебник / Л. А. Морозова. — 6-е изд., перераб. и доп. – М. : Норма : ИНФРА-М, 2019. – 464 с. 13. Нерсесянц В. С. Право и закон / В. С. Нерсесянц. – М., 1983. – 366 с. 14. Семигулин В. К. Право и неправо / В. К. Семигулин // Государство и пра- во. – 2002. – № 3. – С. 5-8. 15. Тихомиров Ю. А. Коллизионное право / Ю. А. Тихомиров. – М., 2000. – 393 с. 104 Темы рефератов и докладов 1. Возникновение права. Основные теории правопонимания. 2. Право, политика, общество: обусловленность и взаимодействие. 3. Роль права в обновлении общества. 4. Право и ценности. Ценностная характеристика права. СХЕМА Право признаки противоречия свойства 1. Система нормативных установлений 2. Устанавливается или санкционируется государством 3. Выражает согласованную волю всех социальных слоев и групп, воплощает идеи справедливости 4. Устанавливает меру свободы граждан и других субъектов социальных связей 5. Регулирует поведение людей 6. Выражено в законодательстве 7. Обеспечивается государством 1. Законодательство сохраняет ведомственные наслоения 2. Право льгот и привилегий 3. Ограничительно запретный облик законодательства 1. Системность 2. Нормативность 3. Формальная определенность 4. Обще обязательность 4. В законодательстве присутствует слой неправовых законов 105 Методические рекомендации Право и государство принадлежат к числу наиболее важных и сложных общественных явлений. Проблема происхождения права уже в течение мно- гих лет остается дискуссионной. В ее основе находятся различные идейные и философские воззрения и течения. Кроме того, историческая и этнографиче- ская науки получают все новые сведения о развитии человечества. Наконец, есть мнение, в соответствии с которым право, как и государство, существуют вечно, а значит и обозначенной проблемы вообще нет. Среди множества научных взглядов на право начиная с древности и до новейшего времени особенно привлекает внимание ряд исторически сло- жившихся основных направлений учения о праве, оказавших заметное влия- ние на развитие правовой мысли, познание и объяснение права как особого целостного явления духовной жизни общества. Наиболее известные теории происхождения права: Теологическая (Фома Аквинский) Естественно-правовая (Сократ, Аристотель, Цицерон, Ульпиан) Историческая (Ф. Савиньи) Психологическая (Г.Ф. Кнапп, Г. Тард, Л.И. Петражицкий) Нормативистская (И. Кант, Г. Кельзен) Социологическая (Дж. Дьюи, Р. Паунд, Д. Фрэнк) Марксистская (К. Маркс, Ф. Энгельс) Теологическая теория объясняет появление права божественным про- мыслом, а правовые нормы называет правилами жизни, исходящими от Бога. Наибольшее распространение теория получила в период развития фео- дализма. Известный ученый-богослов Фома Аквинский (1225-1274) считал, что миром управляет Божественный разум, а право – это высшая справедливость, которая имеет божественное происхождение. Утверждал, что существует Вечный закон, который управляет вселенной, а от него производны и все другие законы. Естественно-правовая теория возникла еще в Древней Греции и Древнем Риме, однако, как одно из основных направлений правопонимания и самостоятельной научной школы, сложилась в период разложения феодализ- ма и проведения буржуазных революций XVII–XVIII вв. Естественно-правовая школа исходила из существования двух систем права: естественного; позитивного. Естественное право является высшим, вытекающим из природы чело- века, человеческого разума, всеобщих нравственных принципов. Поэтому оно разумно и справедливо, не сковано границами отдельных государств, а распространяется на все времена и народы. 106 Естественное право – это совокупность основополагающих прин- ципов и прав, вытекающих из природы человека, всеобщих нравственных идеалов и не зависящих от государства. Согласно естественно-правовой теории, человеку от рождения присуще естественное право, которое включает в себя право на жизнь, свободу, досто- инство, неприкосновенность и частную собственность. Государство создает позитивное право в форме законов. Естественное право по отношению к по- зитивному является высшим, поскольку воплощает справедливость, а прин- ципом позитивного права является целесообразность. Основные положения теории естественного права нашли закрепление в Декларации независимости США (1776 г.), а затем в Конституции США (1787 г.), в Декларации прав человека и гражданина во Франции (1789 г.). Естественное право не является правом в юридическом смысле, а пред- ставляет собой правовые идеи, мораль, правосознание, демократические уст- ремления, т.е. предпосылки права. Позитивное право – это официально признанное, действующее в го- сударстве право, получающее выражение в законах и иных правовых актах государственной власти, в том числе санкционируемых ею обычаях. Естественное право служит критерием позитивного права с точки зре- ния его соответствия справедливости. Обосновывая приоритет прирожденных прав человека, естественно- правовая теория выступала за создание и развитие в конкретных государст- вах и у различных народов такого позитивного права, которое бы основыва- лось на этих фундаментальных правах, признавало его значение и необходи- мость для практической реализации естественных законов. Историческая школа права отрицала возможность существования единого для всех народов права, исходила из того, что у всякого народа есть свое, свойственное ему право, не похожее на право какой-либо иной страны и определяемое исторически присущим ему народным духом. Сложилась в первой трети XIX в. в Германии, в противовес теории ес- тественного права. Ее главой считается Ф. Савиньи (1779-1861 гг.). Право каждого народа и есть проявление этого народного духа, выра- жающее «общее сознание», «общее убеждение» народа. Оно результат исто- рического процесса. Передаваясь от поколения к поколению, право самораз- вивается и постепенно складывается, подобно языку и нравам. Как положительную сторону рассматриваемой школы следует отме- тить, что она привлекла внимание к необходимости изучения истории права, его источников, и сама накопила связанный с этим обширный материал, осо- бенно по истории римского права, хотя, к сожалению, не во всем смогла должным образом им распорядиться. Историческая школа права оказала известное воздействие на после- дующее развитие правовой мысли, особенно на психологическую и социоло- гическую теории. Психологическая теория права наиболее основательно и оригинально разработана в дореволюционной России Л.И Петражицким (1867-1931 гг.). 107 Он различал позитивное право, официально действующее в государстве, и интуитивное право, истоки которого коренятся в психике людей. Интуитивное право развивается постепенно, не подвержено фиксиро- ванию и не зависит от чьей-либо воли или произвола. Оно подвижно и побу- ждает к переменам в позитивном праве, т.е. в законодательстве. Среди различных психологических состояний людей на первый план выдвигаются эмоции – импульсивные переживания, побуждающие человека совершать определенное действие. Нормативистская (абстрактно-нормативная) теория праваберет начало от «категорического императива» И. Канта как общеобязательного требования чистой воли, независимой от каких-либо внешних явлений. Под воздействием философии Канта она выступала в XIX в. как либе- ральная нормативная теория, использующая идеи естественной школы права и выводившая право из нравственности, способствовала упрочению законно- сти и ограничению судейского усмотрения. Данная правовая школа претерпела существенные изменения в ХХ в., главенствующее место в ней заняло так называемое чистое учение о праве, наиболее видным представителем которого был Г. Кельзен. Возражая против теории естественного права, Г. Кельзен утверждал: «никакого иного, кроме опирающегося на государство, права не существует; обязательность правовых норм проистекает не из нравственности, а из го- сударственного авторитета». Социологическая школа права охватывает собирательным понятием «право» административные акты, судебные решения и приговоры, обычаи, правосознание судей и иных должностных лиц, правоотношения, а также и юридические нормы. Сложилась в первой трети XX в. первоначально в Европе, а затем по- лучила наибольшее распространение в США. Представители этого направле- ния (Дж. Дьюи, Р. Паунд, Д. Фрэнк) эклектически охватывают собиратель- ным понятием «право» административные акты, судебные решения и приго- воры, обычаи, правосознание судей и иных должностных лиц, правоотноше- ния, а также и юридические нормы. Подобное понимание права, с одной стороны, приближает его к реаль- ной жизни, юридической практике, но с другой – теоретически обосновывает и оправдывает административный и судебный произвол. Марксистская теория права основывается на материалистической философии и рассматривает право как часть надстройки над экономическим базисом общества. Объясняет процесс возникновения права развитием про- изводства и переходом от присваивающей экономики к производящей, появ- лением нового типа общественных отношений, нуждающихся в нормативном регулировании. Будучи обусловлено материальными условиями жизни, оно оказывает на них обратное воздействие. Главное в праве основоположники марксизма видели в его классовой сущности. 108 В «Манифесте Коммунистической партии» Маркс и Энгельс утвержда- ли, что право есть возведенная в закон воля господствующего в данном об- ществе класса. Для марксистской теории характерно рассмотрение права в тесной свя- зи с государством, которое не только формирует, но и поддерживает право в процессе его реализации. Марксистская теория права оказала существенное влияние на развитие материалистического понимания права. Принято считать, что в результате эволюции человек постепенно пе- решел от присвоения готовых животных и растительных форм к фактической трудовой деятельности, направленной на преобразование природы и произ- водство орудий труда, пищи и др. Переход к производящей экономике послужил толчком к трем круп- ным разделениям общественного труда: отделению скотоводства от земледелия; отделению ремесла; обособлению слоя людей, занятых в сфере товарообмена (торговли). Возникновение государства и права происходит одновременно, вслед- ствие одних и тех же причин, причем тип государства и тип права совпадают, соответствуя определённой общественно-экономической формации (цивили- зации). Некоторые ученые отстаивают принцип первичности права по отно- шению к государству, необоснованно полагая, что право возникает одновре- менно с возникновением социального взаимодействия, т.е. с обществом. Го- сударство же, якобы, образуется лишь на определенном этапе развития по- следнего. Так считал и Цицерон, утверждая, что право возникло раньше, чем какое-либо государство вообще было основано. Из этого делается ошибоч- ный вывод, что право предшествует государству во времени. Студентам сле- дует понимать, что мононормы и обычаи, которыми руководствовалось в своей жизни первобытное общество, не являлись правом. Правом могут на- зываться только те правила поведения, которые санкционированы государст- вом. Нет государства без права, но не бывает и права без государства. Первоначально право начинает формироваться путем перерастания обычаев в правовые обычаи, которые записывались в особом порядке. Так появилось обычное (архаическое) право. Под обычным правом следует понимать самостоятельный историче- ский тип права наряду с такими типами права, как сословное право, фор- мальное право. Позднее наряду с обычным правом возникают нормы права, устанав- ливаемые актами главы государства, которые в дальнейшем стали основны- ми формами права. На этом этапе выявилась неспособность обычая выступать в качестве регулятора экономических отношений. Требовалось не только создать нормы регулятора, но и нормы обеспечивающие исполнение регулятивных норм. 109 Кроме того нормы необходимо было закрепить письменно, чтобы не допускать отключения от них, что происходило с обычаями в силу устного их изложения. Государство не может управлять обществом без права, но и право не может регулировать общественные отношения без установления и обеспече- ния его государством в лице его органов (армия, полиция, суд и т.п.). Таким образом, право выступает государственным регулятором обще- ственных отношений, обеспечивая свободное развитие личности, организо- ванность и порядок в обществе. Право – это система общеобязательных формально определенных норм, выражающих меру свободы человека, принятых или санкциониро- ванных государством и охраняемых им от нарушений. Право – это государственная воля общества на данном этапе его разви- тия, обусловленная экономическими, духовными и другими условиями его существования. Признаки права: государственно-волевой характер, нормативность, общеобязательность, формальная определенность, неперсонифицированность. Государственно-волевой характер права состоит в том, что оно выра- жает государственную волю общества, обусловленную экономическими, ду- ховными, национальными, религиозными, демографическими, природными и другими условиями его жизни. Нормативность права означает, что оно состоит из правил поведения, которые четко определяют права и обязанности людей. В нормах права за- крепляется эталон, масштаб, модель поведения, возможного и должного с точки зрения государства. Общеобязательность права состоит в том, что нормы права обязатель- ны для всех членов общества и в случае их нарушения государство может применить принуждение. Формальная определенность права означает, что нормы права всегда существуют в письменной форме и обязательно облекаются в строго уста- новленную форму (законов, указов, постановлений). Эти акты принимаются по определенной установленной процедуре, нарушение которой влечет при- знание акта недействительным, не имеющим юридической силы. Неперсонифицированность права, т.е. отсутствие конкретного адреса- та, означает, что нормы права адресуются всем членам общества, а не от- дельным гражданам или организациям. Право всегда есть воля, но не всякая воля – право. Одним из основных условий эффективного действия норм права явля- ется их согласованность друг с другом. Все действующие нормы права при- 110 званы обеспечивать полное и последовательное регулирование обществен- ных отношений. Все нормы права имеют официальный характер. Они содержатся в письменных документах — нормативно-правовых актах и иных источниках. Устные распоряжения и предписания правотворческих органов или должно- стных лиц не являются правом. Вопрос о сущности права является в юриспруденции основным. Сущ- ность и содержание права определяются не только экономическим строем общества на данном этапе его развития, но и политикой, моралью, правосоз- нанием, наукой, культурой и всеми другими реалиями социальной жизни, достигнутым уровнем цивилизации. Если сущность права в том, что оно выражает обусловленную всей ре- альной жизнью государственную волю общества, то его содержание состав- ляет нормативное выражение этой воли. Тем самым содержание права конкретизирует сущность права. Сущность права – это качественная, внутренняя, устойчивая ос- нова права, отражающая его истинную природу и назначение в общест- ве. Сущность права показывает, чью волю оно выражает и чьи интересы представляет. По мере развития общества и государства менялось и представление о праве. Появилось множество различных правовых идей, теорий и суждений. Однако изначальные основы, заложенные римскими юристами, особенно в такой отрасли права как гражданское (цивильное), сохранились. Во многом, это касается таких правовых институтов как право собственности, наследо- вания, купли- продажи и многих других. Следует отметить, что многие институты римского права в качестве своеобразного первоисточника постоянно использовались и используются при разработке гражданских кодексов и иных нормативно-правовых актов и в других странах. В полной мере сохранили свою значимость и актуаль- ность, например, положения, сформулированные древнеримскими и древне- греческими юристами относительно неразрывной связи права и справедли- вости, права и добра. Субъективное право – это предусмотренная в норме права мера возможного поведения управомоченного лица, предоставленная ему для удовлетворения собственных интересов и обеспеченная действиями (без- действием) обязанного лица. Субъективные права связаны с возможностями или свободой поведе- ния, принадлежащим лицам, субъектам, как бы «прикрепленным» к субъек- там; отсюда и название — права субъективные. Субъективные юридические права (а также обязанности, ответственность) возникают и действуют на ос- нове законов общеобязательных норм. Предпосылкой субъективного права является правоспособность, т. е. общая (абстрактная) способность иметь права. Субъективное право как эле- мент конкретного правоотношения возникает на основании юридического факта. 111 Субъективное право включает: право на собственные фактические действия; право на юридические действия; право требования; право притязания. Юридическая область жизни общества характеризуется тем, что в ней наряду с категорией субъективного права существует объективное право, т. е. особое социальное образование, особый институт общества в целом, нахо- дящийся в одном ряду (и в тесном взаимодействии) с такими институтами общества, как государство, демократия, мораль. Право в объективном смысле – это обеспеченная законом мера воз- можного поведения граждан или организаций, направленная на дости- жение целей, связанных с удовлетворением их интересов. Объективное право не «прикреплено» к какому-либо субъекту, а суще- ствует как объективный факт – действующее наличное образование всего общества. Его называют также позитивным правом. В отличие от морали, обычаев и особенно требований естественного права объективное право является «позитивным», потому что определенные нормы поведения специально создаются (или признаются) людьми и властно утверждаются в общественной жизни в качестве постоянного и непререкае- мого императивного критерия для обязательного поведения. Одна из основных особенностей объективного права как основы юри- дических прав и обязанностей заключается в том, что оно представляет собой нормативное образование, т.е. состоит из юридических норм, из которых об- разуется право конкретной страны. Юридическая норма – это общеобязательное правило поведения, выраженное в законах, иных признаваемых государством источниках и выступающее в качестве основания и критерия правомерно дозволенного с юридической стороны (а также юридически запрещенного и предпи- санного) поведения субъектов права. Следует также проанализировать определения принципов права, найти критерии для достоверной их характеристики. Принципы права – это обусловленные природой государства и пра- вового регулирования обобщенные требования к системе социальных свя- зей и юридическим формам их выражения, которые составляют нравст- венную и организационную основу возникновения, развития и функциони- рования права. Имея общеобязательный характер, принципы права способствуют ук- реплению внутреннего единства и взаимодействия различных отраслей и ин- ститутов права, норм права и правовых отношений, субъективного и объек- тивного права. Принципы права различают: общие (общеправовые), межотраслевые, 112 отраслевые. В отечественном правоведении отсутствует единое мнение по поводу перечня общеправовых принципов. Вероятно, следует придерживаться пози- ции законодателя, ибо данная категория принципов закреплена в Конститу- ции и других нормативно-правовых актах. Общеправовые принципы характеризуются тем, что относятся к праву в целом, распространяются на все его отрасли, объединяют их, способствуют стабильности действующей системы права (демократизм, справедливость, федерализм, приоритет прав и свобод человека, законность, равноправие, ра- венство всех форм собственности, правосудие и т.д.). К числу принципов, прямо не сформулированных в законе, можно от- нести принцип ответственности за вину, принцип неразрывной связи прав и обязанностей. Особую значимость имеет принцип справедливости, который выражает общесоциальную сущность права. Принцип приоритета прав и свобод чело- века отражает тот факт, что естественные, неотчуждаемые права человека со- ставляют ядро правовой системы государства. Принцип равноправия закреп- ляет равный правовой статус граждан и единую для всех правосубъектность. Межотраслевые принципы присущи нескольким отраслям права (принципы независимости судей, гласности, состязательности и равноправия сторон (в гражданско-процессуальном и уголовно-процессуальном праве), неотвратимости юридической ответственности за совершение правонаруше- ния (практически для всех отраслей права), «закон обратной силы не имеет» (для уголовного и административного права) и другие. Отраслевые принципы отражают специфику той или иной отрасли права (принципы равенства сторон и свободы договора – в гражданском пра- ве, принцип субординации (соподчиненности) – в административном праве, принцип презумпции невиновности – в уголовном праве и другие). Все принципы права, независимо от объема их нормативности, оказы- вают регулятивное воздействие на поведение людей, выступают ориентира- ми поведения конкретных участников правоотношений. Функции права – это основные направления правового воздействия на общественные отношения в целях их регулирования и придания им не- обходимой стабильности, единства и динамизма. Функции права подразделяют на: регулятивную, охранительную, социальную. Регулятивная функция является главной и определяющей функцией права и вытекает из социального назначения права – регулировать общест- венные отношения. Правовое регулирование представляет собой основную, важнейшую часть воздействия права на общественные отношения. Регулятивная функция практическое воплощение получает в двух под- функциях: 113 регулятивно-статической, регулятивно-динамической. Регулятивно-статическая подфункция заключается в воздействии на общественные отношения посредством закрепления их в отдельных право- вых институтах или их правового статуса. Регулятивно-динамическая подфункция выражается в воздействии на общественные отношения посредством оформления их развития, направлена на изменение и совершенствование существующих, а также возникновение новых общественных отношений. Охранительная функция направлена на охрану и защиту наиболее значимых общественных отношений, т. е. фактически – на обеспечение нор- мального осуществления регулятивной функции права, на охрану от наруше- ний права в целом. Соответственно ее содержанием охватывается предупреждение и пре- сечение преступлений и всех иных правонарушений, защита и восстановле- ние нарушенного права. Охранительная функция реализуется путем приме- нения специальных охранительных норм, а также действующих в охрани- тельном режиме регулятивных норм. Социальная функция направлена на регулирование отношений в раз- личных областях жизни общества – в экономике, политике, здравоохранении, образовании, экологии. Она охватывает своим содержанием ту часть воздействия права, кото- рая осуществляется не специально юридическими, а общесоциальными приемами и средствами (правовое воспитание, правосознание, правовая культура, общие нравственные принципы права, не получившие закрепления в нормах позитивного права, профилактика правонарушений и т.д.). Конкретное содержание рассматриваемой функции составляет, в том числе, правовое воспитание, которое складывается под непосредственным влиянием специфики права, в органической связи с содержанием его регуля- тивных функций. Она обращена на формирование правосознания и правовой культуры граждан, воспитание их в духе уважения к труду, закону, нетерпи- мости к правонарушениям. Воспитательное воздействие данной функции способствует осуществлению специально-юридических правовых функций. Все рассмотренные функции права в гармоничном взаимодействии вы- ражают многосложный процесс правового регулирования и правового воз- действия. Следует отметить, что система функций права не остается неизменной. Если та или иная сфера общественных отношений становится существенно значимой, начинает активно регулироваться нормами всех отраслей права, то следует поставить вопрос о существовании соответствующей функции. Так, некоторые авторы выделяют оценочную функцию, которая позво- ляет праву выступать в качестве критерия правомерности или неправомерно- сти чьих-либо решений и поступков. Особую роль в реализации оценочной функции играют охранительные и поощрительные нормы, в которых содер- жится положительная или отрицательная оценка тех или иных действий. |