Учебное пособие для бакалавров Рекомендовано Научнометодическим советом университета для студентов, обучающихся по направлению Юриспруденция
 Скачать 2.02 Mb.
|
|
13.1. Понятие функций права Функции права – относительно обособленные предметные на-правления позитивного воздействия права на сознание и поведение людей (реальную действительность), в которых проявляется его природа, специфическая роль и назначение в жизни общества. Признаки функций следующие:
регулировании (закреплении, охране) общественных отношений.
чае, если иметь в виду реально действующих субъектов и участников юридической практики.Именно через деятельность конкретных лю-дей, их коллективов и организаций выражается творчески преобра-зующий и конструктивный характер права в правовой системе обще-ства. Гегель отмечал, что закон не действует, действует человек.
(обязательность, гарантированность, формальная определенность и др.), его содержание (например, нормы и принципы права) и формы (например, законы и подзаконные акты).
115 7. В функциях права отражается его роль, общесоциальное и спе- циально-юридическое назначение в жизни общества.Это особеннозаметно проявляется при характеристике конкретных функций права.
межотраслевые, отраслевые, функции правовых институтов, функ- ции норм права.Было бы,однако,наверно функции права сводитьлишь к сумме функций или отдельным функциям его основных ком-понентов (функциям отраслей или институтов). Совокупность гене-тических и структурных, внутренних и внешних, временных и про-странственных связей приводит к появлению у права (системы права) таких функций, которые не присущи или присущи не в той мере каж-дому его элементу. По времени действия все функции права можно подразделить на постоянные (например,регулятивные)и временные (экологическаяфункция появилась только в середине ХХ в.). Определенное значение имеет и классификация на неосновные и основные функции.Так,известный русский юрист М.Н.Коркунов кчислу основных относил разделительную функцию права, суть кото-рой, по его мнению, заключается в разграничении прав и обязанно- стей субъектов. Некоторые зарубежные авторы (Т. Парсонс, Л. Мейхью и др.) первичной считают интегративную функцию права, направленную на разрешение и предупреждение конфликтов, обес-печение правового консенсуса, социальных контактов и создание гармоничных отношений. Существуют и другие классификации, которые позволяют в той или иной степени отразить отдельные аспекты воздействия права на реальную действительность. Нам представляется более предпочти-тельной как в научном, учебном, так и практически-прикладном пла-не позиция тех авторов (С. С. Алексеева и др.), которые выделяют две большие группы функций права: общесоциальные и специально-юридические. 116 13.3. Содержание общесоциальных функций права Одним из объективных критериев классификации функций слу-жит та или иная сфера общественной жизни, которая подвергается правовому воздействию. По этому основанию все его функции мож-но разграничить на экономическую, политическую, социальную, идеологическую, экологическую, демографическую, функцию соци-ального контроля и установления компромиссов. Экономическая функция отражает активную роль права по от-ношению к экономической системе общества. Она проявляется, на-пример, при издании и реализации ГК РФ, законов о банках, бан-кротстве, приватизации, конкуренции и пр. Суть политической функции заключается в том, что право за-крепляет и охраняет политическую систему общества, основные по-литические институты, регулирует деятельность различных участни-ков политических отношений. Так, гл. 1 Конституции РФ закрепляет основы конституционного строя и политической системы России, а законы «Об общественных объединениях» и «Политических парти-ях» – место указанных субъектов в политической системе и граждан-ском обществе в целом. В социальной функции проявляется сама сущность права, по-скольку право должно отражать идеи социальной справедливости и гуманизма . Государственные пенсии и социальные пособия, говорит-ся в ст. 39 Конституции РФ, устанавливаются законом. Каждому га-рантируется социальное обеспечение по возрасту, в случае болезни, инвалидности, потери кормильца, для воспитания детей и в иных случаях, установленных законом. Экология природы (почвы, атмосферы), человека, культуры и пр. в настоящее время – первостепенный объект правового регулирова-ния. Поэтому экологическая функция стала одной из главных не только для права каждой страны, но и для международного права, всех правовых систем современности. К числу основных относится идеологическая функция права. Она связана с формированием законопослушного поведения граж-дан и должностных лиц, повышением уровня их правовой культуры и правовой активности в жизни общества. «Закону свойственно так 117 же и стремление кое в чем убеждать, – писал Цицерон, – а не ко всему принуждать силой и угрозами»24. Конкретное содержание демографической функции права в различных демографических ситуациях может быть диаметрально противоположно. В странах с огромной численностью населения и высокими темпами рождаемости (Китай) осуществляются регулятив-но-запретительные юридические меры, направленные на ограничение рождаемости; в странах, где по различным причинам снижается при-рост населения (Россия), право призвано существенно стимулировать позитивные сдвиги в неблагоприятной демографической ситуации (конечно, было бы наивно думать, что все эти вопросы можно решать с помощью правовых средств). Функция социального контроля и установления компромис- сов нацелена на разрешение юридических споров (трудовых, семей-ных) и конфликтов (между гражданами, должностными лицами и др.). 13.4. Содержание специальноюридических функций права Наиболее ярко сущность, особая природа права, его место и роль в обществе проявляются в специально-юридических функциях – ре-гулятивной и охранительной. Регулятивная функция рассчитана на правомерное поведение. Она осуществляется путем наделения субъ-ектов правами и обязанностями, установления определенных юриди-ческих рамок их поведения. Так, в п. 1 ст . 886 ГК РФ 1994 г. записа-но: « По договору хранения одна сторона (хранитель) обязуется хра-нить вещь, переданную ей другой стороной (поклажедателем), и воз-вратить эту вещь в сохранности». Регулятивная функция права подразделяется порой на регулятив-но-статическую (происходит закрепление общественных отношений) и регулятивно-динамическую (осуществляет правовое оформление движения отношений) подфункций. Нам представляется, что анало-гичное деление можно провести и для охранительной функции права. Такое «внутреннее» подразделение позволяет высказать предпо-ложение о том, что каждая функция права, синтезирующая множест-во однопорядковых направлений, состоит из нескольких подфунк-ций. Если функция – это наиболее общее, ведущее направление воз-действия, в котором выражается сущность, место и роль права в пра-вовой системе, то подфункция показывает в рамках данного направ- 24 См.: Нерсесянц В. С. Политические учения Древней Греции. М., 1979. С. 92. 118 ления некоторые особые, специфические стороны воздействия. На-пример, идеологическая функция состоит из информационно-пропагандистской и воспитательной подфункций.
Превентивная подфункция права связана с предупреждениемпреступлений и иных правонарушений. Правовосстановительная подфункция направлена на отмену незаконных решений,фактиче-ское и юридическое восстановление нарушенных прав граждан и организаций (например, восстановление незаконно уволенного со-трудника на работе). Компенсационная подфункция выражается в том, что право должно быть нацелено на возмещение любого ущер-ба (материального и морального), который причинен противоправ-ными (а порой и правомерными) действиями. Суть карательной подфункции заключается в применении к конкретным субъектам та-ких мер юридического воздействия, которые связаны с лишениями личного (арест), организационного (понижение в должности), иму-щественного (штраф) и иного характера.
119 Раздел 6. ЮРИДИЧЕСКАЯ ПРАКТИКА В ПРАВОВОЙ СИСТЕМЕ ОБЩЕСТВА Глава 14. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ЮРИДИЧЕСКОЙ ПРАКТИКИ
Другие ученые (С. С. Алексеев, С. И. Вильнянский и др.), стре-мясь отграничить практику от юридической деятельности и пред-ставить первую в качестве относительно самостоятельного явления, относят к ней лишь определенные итоги, результаты юридической деятельности. Более предпочтительной, на наш взгляд, является позиция тех ав-торов (В. К. Бабаева, С. Н. Братуся, А. Б. Венгерова, Ю. К. Осипова и др.), которые рассматривают любой вид юридической практики в не-разрывном единстве деятельности и ее итога, результата. А если гово-рить точнее и правильнее, то практика представляет собой единство юридической деятельности и сформированного на ее основе объекти-вированного вовне правового опыта (социально-правовой памяти). Ошибочность первых двух позиций, по нашему мнению, состоит
Для характеристики юридической практики важно иметь в виду два значения этого термина. Во-первых, мы выделяем личный опыт, который выражается в определенных знаниях, навыках, умениях, 120 привычках, мастерстве и пр., накопленных субъектом в процессе обучения, общения и деятельности. Являясь частью правосознания, подсознания и правовой культуры, личный опыт накладывает отпе-чаток на характер и стиль деятельности субъектов, использование ими средств и приемов, выносимые решения. Во-вторых, следует выделять объективированный вовне правовой опыт,который формируется в процессе разрешения конкретных со-циально-правовых ситуаций, систематизации и обобщения материалов практики, находит выражение в разнообразных юридических актах-документах. Аккумулируя достаточно устойчивые, стабильные, соци-ально-ценные моменты деятельности, юридический опыт в указанном смысле вместе с ней составляет второй главный элемент практики. В судебной практике, например, юридический опыт находит отражение
Таким образом, юридическая практика – это деятельность по изданию (толкованию, реализации, применению, систематизации и т. п.) юридических предписаний, взятая в единстве с накопленным правовым опытом (социально-правовой памятью).
1) Она представляет собой разновидность социально-историче-ской практики. 2) Вместе с правом и правосознанием юридическая практика яв-ляется важнейшим компонентом правовой системы общества. 3) Юридическая практика образует существенную часть культуры общества.Изучение,например,правотворческой,правореализующей
4) Объективно-субъективные качества юридической практики выражаются в том, что ее творцами, субъектами и участниками вы-ступают отдельные люди, их коллективы и представители органов и организаций, обладающие определенным уровнем правового мышле-ния (характеризуется единством осознанных и неосознанных элемен- 121 тов), который выражается во внешне наблюдаемой системе действий
проявляется в том, что, во-первых, она обусловлена другими типами социальной практики. Во-вторых, любая юридическая практика предполагает соответствующие формы сотрудничества между ее субъектами, обмен информацией и результатами. В-третьих, накап-ливаемый социально-правовой опыт является совокупным продуктом совместной деятельности.
ективно-реальное, целенаправленное изменение общественной жизни.
ветствующие юридические последствия.
вана) правовыми и иными социальными предписаниями (нравствен- ными, религиозными, корпоративными).
специфические духовно-материальные производства,соответствую- щим образом организованные и спланированные, где есть необходи-мая продукция и стандарты ее качества, производители и потребите-ли, техника и тактика, стратегия и другие элементы юридической технологии.
нию государственного и политического режима в стране.
ся объективной предпосылкой укрепления законности и правопоряд-ка в обществе.
122 14.2. Типы, виды и подвиды юридической практики Анализ соответствующих теоретических источников создает у нас впечатление, что многие авторы не всегда ясно представляют се-бе, о чем идет речь в указанных случаях. Иначе просто трудно объяс-нить следующие «пассажи». Так, известный французский ученый Норбер Рулан считает, что термин «юридическая практика» обозна-чает «все, что связано с применением права»25. Н. Н. Вопленко полагает, что под юридической практикой «по-нимается преимущественно правоприменительная и праворазъясни-тельная практика, ибо правотворческая деятельность изначально при-звана создавать источники права и ее структурные элементы имеют заранее заданную юридическую природу» (?)26. Раймон Леже пишет: «То, что называют судебной практикой, явля-ется совокупностью норм, из которых можно сделать вывод о преемст-венности судебных решений. Но одно решение, пусть даже и вынесен-ное высшим судебным органом, не лишает суды, которые в последую-щем столкнутся с подобным вопросом, свободы в принятии решения. … Судебные решения имеют только убеждающее значение»27. Поскольку в науке подавляющее большинство авторов отождеств-ляют юридическую практику с деятельностью, то они (Н. Г. Александ-ров, М. И. Байтин, И. С. Самощенко) обособляют три основных типа юридической деятельности: правотворческую, правоисполнительную (оперативно-исполнительную) и правоохранительную. А. В. Мицкевич добавляет к этому ряду контрольно-надзорную деятельность. В. М. Гор-шенев предлагает выделять правотворческую, правоприменительную, учредительную и контрольную деятельность. Указанные типы деятельности (практики) не охватывают всего ее многообразия и за рамками исследования при этом оказываются мно-гие ее разновидности (юридическое толкование, систематизация и т. п.). Не совсем ясен критерий их обособления. Нам представляется, что в зависимости от характера юридиче- ского преобразования общественных отношений нужно различатьправотворческую, правореализующую, интерпретационную и право-систематизирующую типы практики.
123 В функциональном аспекте можно выделить правоконкретизи-рующую, контрольную, координационную, распорядительную, учре-дительную и иные типы практики. Их особенности заключаются в том, что изменения общественных отношений возможны здесь с помощью правотворческих, правоприменительных и иных юридических техно-логий (техники, тактики, стратегии, ресурсообеспеченности). Любой тип юридической практики можно подразделить на опре-деленные виды и подвиды. Так, в зависимости от субъектов можно выделять юридическую практику государственных и негосударствен-ных органов. Правотворческую практику, например, следует разли-чать на первичную и правоконкретизирующую (вторичную), правооб-разующую, правоизменяющую и правопрекращающую, законодатель-ную и иную правотворческую практику (здесь речь идет о видах прак-тики). В свою очередь законодательную практику можно подразделить на федеральную и региональную подвиды. По отношению к общественному правовому прогрессу , юриди-ческим и иным социальным последствиям практику можно рассмат-ривать в качестве конструктивной (созидательной и т. п.) и деструк-тивной (консервативной, разрушительной). Типологию юридиче-ской практики можно проводить и по другим основаниям. |